Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2018 г. N 07АП-966/17

г. Томск

14 декабря 2018 г.

Дело N А45-17995/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2018 г.

В полном объеме постановление изготовлено 14 декабря 2018 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.,

судей: Иванова О.А.,

Кудряшевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Захаренко С.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Масленникова Павла Викторовича и Иванова Михаила Олеговича (N 07АП-966/2017(15)) на определение от 13.04.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Красникова Т.Е.) по делу N А45-17995/2016 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ТрансСпецСтрой" (630000, г. Новосибирск, ул. Коммунистическая, д. 2, офис 1306, ИНН 5407054457, ОГРН 1085407015055), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Вергунова Игоря Владимировича (ИНН 544011128961, ОРГНИП 315547600038591) о включении требования в размере 11 231 128 рублей 33 копеек в реестр требований кредиторов должника,

при участии в судебном заседании:

от Масленникова П.В. - Шевелев А.А. по доверенности от 19.04.2017, паспорт,

от Иванова М.О. - Шевелев А.А. по доверенности от 19.04.2017,

от Вергунова И.В. - Овчинников И.К. по доверенности от 17.07.2017,

от Зиберта В.А. - Шаталова Ю.С. по доверенности от 14.10.2016, паспорт,

установил:

в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "ТрансСпецСтрой" (далее - ООО "ТрансСпецСтрой", должник) 16.05.2017 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило требование индивидуального предпринимателя Вергунова Игоря Владимировича (далее - ИП Вергунов И.В., кредитор) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 11 231 128 рублей 33 копеек (т. 1 л.д. 4-6).

Определением от 13.04.2018 Арбитражного суда Новосибирской области требование кредитора в размере 11 231 128 рублей 33 копеек включено в реестр требований кредиторов ООО "ТрансСпецСтрой" с отнесением к третьей очереди удовлетворения (т. 6 л.д. 134-142).

Не согласившись с принятым судебным актом участники ООО "ТрансСпецСтрой" Иванов Михаил Олегович (1/3 доли) и Масленников Павел Викторович (1/3 доли) обратились с апелляционной жалобой, в которой просят его отменить и принять новый судебный акт об отказе во включении требования в реестр требований кредиторов (т. 7 л.д. 4-13).

В обоснование к отмене судебного акта участники должника указывают, что требования кредитора основаны на неисполнении обязательств, вытекающих из семи договоров подряда, из которых следует, что работы проводились в Заельцовском районе, Железнодорожном районе, Калининском районе г. Новосибирска, р.п. Краснообск Новосибирского района.

Судом первой инстанции не учтено, что:

- все договоры субподряда составлены в короткий период - с 04.09.2015 по 09.10.2015, имеют одинаковые условия с размытыми и неконкретными условиями о сроках оплаты выполненных работ;

- акт выполненных работ подписаны должником без замечаний, но работы не оплачены;

- общество с ограниченной ответственностью "Новосибпроектстрой" (далее - ООО "Новосибпроектстрой") на протяжении длительного времени (более года) подписав акты выполненных работ, не выставляло требований об оплате задолженности и не направляло претензий, а 21.12.2016 общество приняло решение о ликвидации;

- ООО "Новосибпроектстрой" не обладало необходимыми трудовыми ресурсами на исполнение семи договоров субподряда, поскольку численность работников предприятия в 2014-2015 годах составляла - 1 человек, организация обладает признаками формально существующей организацией;

- работы на объектах в действительности выполнялись силами и средствами самого должника;

- согласно ответу ООО "СоюзДорСтрой" от 28.09.2017 N 268 работы по выносу сетей водопровода, устройству ливневой канализации на объекте: "Реконструкция автомобильной дороги общего пользования по Мочищенскому шоссе от ул. Жуковского по ул. Кедровой в Заельцовскои районе г. Новосибирска", а также работы по ремонту ливневой канализации, по адресу г. Новосибирск, ул. Петухова, 130 выполнялись силами и средствами ООО "ТрансСпецСтрой" по договорам субподряда N ДС20/15-М2 от 01.09.2015 и N ДС-18/15-П от 27.08.2018. При этом, ООО "СоюзДорСтрой" рассчиталось с ООО "ТрансСпецСтрой" за выполненные работы по договору субподряда N ДС20/15-М2 от 01.09.2015, перечислив 5 209 599 рублей (2 000 000 + 3 209 599).

Свидетельские показания граждан Крепкановича И.Ю. и Сарваева П.В., отобранные судом первой инстанции, не могут являться надлежащим доказательством наличия работников у ООО "Новосибпроектстрой", поскольку вступают в противоречие с фактами отсутствия выплат по заработной плате; не подтверждаются надлежащим начислением и уплатой налогов и страховых взносов на заработную плату; опровергаются банковскими выписками по расчетным счетам, не содержащим сведений о выплаченных налогам и заработной плате; опровергается ответом ФНС России о наличии в штате предприятия 1 человека.

Представленные в материалы дела пять договоров на выполнение работ носят формальный характер, поскольку силами 5 человек невозможно выполнить в течение месяца работы по семи договорам субподряда в разных районах города Новосибирска.

Суд первой инстанции необоснованно сослался на заключение эксперта по уголовному делу N 67316 от 21.06.2017 в части расчетов должника с ООО "Новосибпроектстрой", так как данные расчеты не соотносятся с требованиями ИП Вергунова И.В. по семи договорам субподряда.

В дополнениях к апелляционной жалобе апеллянты указали, что в рамках дела N А45-35280/2017 установлены существенные обстоятельства, подтверждающие доводы апеллянтов и опровергающие достоверность сведений, на которые сослался суд первой инстанции (т. 7 л.д. 116-122).

Так, в рамках дела N А45-35280/2017 рассматривался вопрос о законности решения ИФНС по Железнодорожному району г. Новосибирска от 11.08.2017 N 16-11/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в части доначисления к уплате НДС и налога на прибыль организаций. В рамках указанного дела судом первой инстанции отклонены показания Сарваева П.В. содержащие противоречивые сведения, опровергающиеся иными фактическими обстоятельствами и доказательствами, имеющимися в деле. При этом, Сарваев П.В. являлся доверенным лицом Зиберта В.А.

Судом первой инстанции не принято во внимание отсутствие в материалах дела доказательств расчетов ООО "Новосибпроектстрой" с физическими лицами, выполняющими работы по 7 договорам субподряда.

Необходимо отметить, что налоговая проверка в отношении ООО "ТрансСпецСтрой" проводилась выборочным, а не сплошным методом, т.е. проверялись отдельно взятые операции, в частности с контрагентом - ООО "ЛегионСтрой". Проверка хозяйственных операций должника по договорам строительного подряда с ООО "Новосибпроектстрой" налоговый орган не осуществлял.

Постановлением от 17.05.2018 в отношении Зиберта В.А. возбуждено уголовное дело по статьям мошенничество (ч. 4 ст. 159 УК РФ) и преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ) по фактам вывода денежных средств должника в ООО "ЛегионСтрой" на сумму 180 622 427 рублей и ООО "СтройПроект" на сумму 71 903 341 рублей.

Мнимые операции подряда ООО "Новосибпроектстрой", по которым Вергуновым И.В. заявлено требование, находятся в одном ряду создания искусственной задолженности должника перед "дружественными" кредиторами.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) участник должника Зиберт Виталий Андреевич (1/3 доли) представил отзыв, в котором указал, что апеллянтами не представлено доказательств того, что работы по семи договорам субподряда выполнялись силами и средствами самого должника; отсутствие претензий и требования о погашении долга со стороны ООО "Новосибпроектстрой" не говорит о мнимости и фиктивности правоотношений; ООО "Новосибпроектстрой" не является фирмой однодневкой и была ликвидирована в установленном законом порядке; включение организации 04.07.2016 в реестр недобросовестных поставщиков лишь подтверждает факт того, что организация являлась действующей; нулевая отчетность организации означает отсутствие прибыли, а не говорит о том, что деятельность общества не велась; отсутствие в штате работников не означает, что предприятие не могло привлечь трудовые ресурсы и технику по разовым гражданского-правовым договорам; факт ведения ООО "Новосибпроектстрой" хозяйственной деятельности подтверждается выписками по расчетным счетам, по которым проходили значительные суммы, при этом транзитного характера движения денежных средств не установлено. Должник долгое время самостоятельно работы не осуществлял, а выполнял функции генерального подрядчика. Заявляя о том, что работы выполнены должником, апеллянты в нарушение статьи 65 АПК РФ не представляют в материалы дела соответствующих доказательств (выписки по расчетному счету, кассовые книги и др.). Апелляционная жалоба участников Масленникова и Иванова не более чем недобросовестные действия. Так, Иванов М.О. лично занял у Зиберта денежные средства в размере 1,5 млн рублей, которые не отдал до настоящего времени. В отношении Иванова М.О. возбуждено дело о банкротстве (А45-13627/2018) (т. 7 л.д. 22-28, 126-131, 137-138).

Конкурсный управляющий должником Горбачев Иван Юрьевич в отзыве указал, что в настоящем обособленном споре представлены первичные документы, свидетельствующие о реальности совершенных операций и подтверждающие выполнение работ по договорам субподряда, в связи с чем, суд первой инстанции обоснованно признал требование подлежащим включению в реестр требований кредиторов (т. 7 л.д. 30-31).

ИП Вергунов И.В. в отзыве просил оставить оспариваемый судебный акт без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения (т. 7 л.д. 33-38).

Так, кредитор указывает, что в материалы дела помимо актов и справок по форме КС-2, КС-3 были представлены акты на списание материальных ценностей форма М-15, подтверждающие отпуск материалов на сторону, допрошены свидетели: директор ООО "Новосибпроектстрой" Крепканович В.Ю. и начальник участка Сарваев П.В., которые подтвердили факт выполнения работ. Основания для признания сделок мнимыми отсутствуют. Факт ведения ООО "Новосибпроектстрой" хозяйственной деятельности подтверждается выездной налоговой проверкой за период с 01.01.2013 по 31.12.2015, по результатам которой составлен акт N 16-11/2 от 27.03.2017.

Определением арбитражного апелляционного суда от 29.10.2018 рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось на 04.12.2018,12-30, в том числе для представления ИП Вергуновым И.В. и Зибертом В.В. подлинников накладных на отпуск материалов на сторону.

23.11.2018 в арбитражный апелляционный суд поступил дополнительный отзыв Зиберта В.А., в котором участник должника указывает, что ч апреля 2016 г. в отношении должника проводилась выездная налоговая проверка в ходе которой были изъяты все документы касающиеся хозяйственной деятельности предприятия. Впоследствии документы были переданы конкурсному управляющему. При проведении выездной налоговой проверки никаких вопросов по контрагенту - ООО "Новосибпроектстрой" у налогового органа не возникало.

28.11.2018 в арбитражный апелляционный суд поступили дополнения к апелляционной жалобе, в которых участники должника Иванов М.О. и Масленников П.В. указывают, что материалы проведенных в отношении должника и его контрагентов мероприятий налогового контроля могут быть использованы при рассмотрении в рамках дела о банкротстве обособленных споров в качестве средств доказывания фактических обстоятельств. В рамках дела N А45-35280/2017 установлено, что Зиберт В.А. с целью документального завышения расходов привлек к оформлению документации по субподрядным отношениям ООО "ЛегионСтрой", не имевшую возможность выполнять субподрядные работы. В действительности, выполнявшиеся силами и средствами должника. При этом, расходы должника по сделке с ООО "ЛегионСтрой" за 2014 год составили 44 216 614,12 рублей. Данная сумма перекрывает все претензии кредиторов к должнику и доказывает намеренное создание Зибертом В.А. предпосылок для банкротства ООО "ТрансСпецСтрой". В рамках уголовного дела N 67316 от 21.06.2017 установлено. что всего должник перечислил ООО "ЛегионСтрой" 180 622 427 рублей 56 копеек. В деле N А45-35280/2017 судами двух инстанций также сделан вывод о том, что накладные на отпуск материалов на сторону по форме М-15 составлены формально, с нарушением требований действующего законодательства.

Представленные в материалы настоящего обособленного спора накладные также составлены формально, с нарушением требований действующего законодательства, содержат недостаточные и противоречивые сведения. В частности, накладные не имеют сквозной нумерации, имеют незаполненные обязательные реквизиты. В материалы обособленного спора не представлено ни одного документа, подписанного каким-либо заказчиком, на объектах которого якобы выполняло работы ООО "Новосибпроектстрой". Более того, крайне сомнительно и неправдоподобно, что должник, имевший в штате 51 сотрудника не мог выполнить подрядные работы, а привлек для этого организацию с пятью неоформленными в штате гражданами.

29.11.2018 в арбитражный апелляционный суд поступил отзыв конкурсного управляющего должником, в котором Горбачев И.Ю. просит оставить судебный акт без изменения.

04.12.2018 в арбитражный апелляционный суд от ИП Вергунова И.В. поступили дополнения к отзыву, в которых указано, что копии накладных формы М15 были получены от Зиберта В.А. в ходе рассмотрения дела судом первой инстанции проводилась сверка полученных копий с подлинниками, разночтений не установлено.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель апеллянтов поддержал доводы апелляционной жалобы, просит судебный акт отменить и отказать кредитору во включении требования в реестр.

Представители Зиберта В.А. и ИП Вегунова И.В. возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на обоснованность заявленного требования, подтвержденного первичными бухгалтерскими документами и свидетельскими показаниями. Также суду были представлены для сверки подлинники накладных на отпуск товаров на сторону (возвращены в судебном заседании).

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

На основании статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывы на нее, заслушав участников процесса, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность определения суда первой инстанции, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, дело о банкротстве возбуждено определением суда от 01.09.2016.

Определением суда от 28.12.2016 (резолютивная часть объявлена 21.12.2016) признано обоснованным требование Ким Григория Александровича; в отношении ООО "ТрансСпецСтрой" введена процедура наблюдения сроком на 5 месяцев; требование Ким Г.А. в размере 16 914 785 рублей включено в реестр требований кредиторов с отнесением к третьей очереди удовлетворения; временным управляющим утвержден Горбачев Иван Юрьевич, член Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс".

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения публиковано в газете "Коммерсантъ" N 243 от 29.12.2016.

Решением суда от 24.05.2018 (резолютивная часть объявлена 17.05.2017) должник признан банкротом, открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Горбачев И.Ю.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 27.05.2017 N 93.

16.05.2017 в арбитражный суд поступило заявление ИП Вергунова И.В. об установлении в деле о банкротстве требования в размере 11 231 128 рублей 33 копеек, основанного на 7 договорах субподряда и договору цессии.

Так, 09.12.2016 между ООО "Новосибпроектстрой" (Цедент) и ИП Вергуновым И.В. (Цессионарий) заключен договор N 16/4 об уступке права требования, в соответствии с которым Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования Цедента на общую сумму 11 231 128 рублей 33 копеек Цессионару - ООО "ТрансСпецСтрой", возникшее на основании договоров субподряда N 40-т от 04.09.2015. N 66-т от 05.10.2015, N 67-т от 05.10.2015, N 68-т от 06.10.20156, N 70-т от 08.10.2015, N 71-т от 09.10.2015, N 72-т от 09.10.2015 (т. 1 л.д. 27-29).

Пунктами 3.1, 3.2 договора цессии стороны установили, что за передаваемое право требования Цессионарий выплачивает Цеденту вознаграждение в размере 150 000 рублей не позднее 20.04.2017.

Во исполнение условия договора Цедент по акту приема-передачи от 09.12.2016 передал Цессионарию семь договоров субподряда и акт сверки взаимных расчетов за период с 01.10.2015 по 08.12.2016 между ООО "Новосибпроектстрой" и ООО "ТрансСпецСтрой" (т. 1 л.д. 25-26).

Факт оплаты по договору цессии подтверждается платежным поручением N 40 от 04.04.2017 на сумму 150 000 рублей (т. 2 л.д. 61).

Согласно сведениям размещенным в Едином государственном реестре юридических лиц ООО "Новосибпроектстрой" (ИНН 5410780441, ОГРН 1135476145815) 24.05.2017 прекратило деятельность в связи с ликвидацией, о чем в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 6175476146280.

В материалы дела также представлены следующие договоры строительного субподряда, заключенные между ООО "ТрансСпецСтрой" в лице директора Зиберта В.А. (Подрядчик) и ООО "Новосибпроектстрой" в лице директора Крепкановича Владимира Юрьевича (Субподрядчик):

1) N 40-т от 04.09.2015, в соответствии с которым, Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательство по выполнению работ по выносу сетей водопровода, устройству ливневой канализации на объекте: "Реконструкция автомобильной дороги общего пользования по Мочищенскому шоссе от ул. Жуковского до ул. Кедровой в Заельцовском районе г. Новосибирска (II этап от ПК 0+00 до ПК 6+00)", согласно сметной стоимости работ (Приложение N 1), а Подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить его (т. 1 л.д. 30-52).

Работы выполняются из материалов Подрядчика, за исключением тех материалов, которые по условиям договора предоставляет Субподрядчик.

Пунктом 2.1. договора стороны установили общую стоимость работ в размере 3 433 192 рублей 73 копеек, в т.ч. НДС.

Оплата производится в безналичном порядке путем перечисления Подрядчиком денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, указанный в разделе 12 договора.

Согласно пункту 3.1. договора дата начала работ - 04.09.2015 (дата подписания договора), дата окончания работ - 31.10.2015.

Согласно локальному сметному расчету N 1 работы по договору включали в себя:

1. Вынос сетей водопроводов

- земляные работы:

разработка навала строительного мусора с погрузкой на автомобили-самосвалы экскаваторами с ковшом вместимостью 0,65 (0,5-1) м3, группа грунтов 2; 1000 м3 грунта;

разработка грунта в отвал экскаваторами "драглайн" или "обратная лопата" с ковшом вместимостью 0,65 (0,5-1) м3, группа грунтов 2; 1000 м3 грунта;

разработка грунта вручную в траншеях глубиной до 2 м без креплений с откосами, группа грунтов 1 - приямки под стыки труб; 100 м3;

разработка грунта вручную в траншеях глубиной до 2 м без креплений с откосами, группа грунтов 1 -зачистка вручную дня траншеи и котлованов; 100 м3;

разработка грунта вручную с креплениями в траншеях шириной до 2 м, глубиной до 2 м, группа грунтов 1 - месте пересечения с существующими сетями водопровода; 100 м3 грунта;

разработка грунта с перемещением в резерв до 10-м бульдозерами мощностью 59 кВт (80 л.с.), группа грунтов 1 (отвал в резерв); 100 м3 грунта;

крепление досками стенок котлованов и траншей шириной более 3 м, глубиной до 3 м в грунтах устойчивых; 100 м2 креплений;

засыпка вручную траншей, пазух котлованов и ям, группа грунтов 1 песком (полиэтиленовые трубы); 100 м3 грунта;

разработка грунта с перемещением в резерв до 10-м бульдозерами мощностью 59 кВт (80 л.с.), группа грунтов 1 (для обратной засыпке); 1000 м3 грунта;

засыпка траншей и котлованов с перемещением грунта до 5 м бульдозерами мощностью 59 кВт (80 л.с.), группа грунтов 1; 1000 м3 грунта;

уплотнение грунта пневматическими трамбовками, группа грунтов 1-2; 100 м3 уплотненного грунта;

погрузка лишнего грунта на автомобили-самосвалы экскаваторами с ковшом вместимостью 0,65 (05-1) м3, группа грунтов 1; 1000 м3 грунта;

отвозка лишнего грунта автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера, на расстояние до 5 км 1 класс груза; 1 т груза;

- обустройство рабочих котлованов при продавливании труб через дороги - 1 котлован:

установка блоков стен подвалов массой до 1,5 т; 100 шт. сборных конструкций;

блоки бетонные для стен подвалов на цементном вяжущем сплошные М 100, объемом 0,5 м3 и более;

устройство основания под трубопроводы щебеночного; 10м3 основания;

демонтаж блоков стен подвалов массой до 1,5 т.; 100 шт.;

устройство дорог из сборных железобетонных плит площадью более 3 м2; 100 м3 сборных железобетонных плит;

разборка дорог из сборных железобетонных плит площадью более 3 м2; 100 м3 сборных железобетонных плит;

монтаж площадок с настилом и ограждением из листовой, рифленой, просечной и круглой стали; 1 т конструкций;

демонтаж упорной стенки из листовой, рифленой, просечной и круглой стали; 1 т конструкций;

засыпка вручную пазух упорной стенки песком; 100 м3 грунта;

- трубопроводы и арматура:

устройство основания под трубопроводы песчаного; 10 м3 основания;

укладка стальных водопроводных труб с гидравлическим испытанием диаметром 500 мм; 1 км трубопровода;

продавливание с разработкой грунта вручную на длину до 40 м;

нанесение весьма усиленной антикоррозионной битумно-резиновой или битумно-полимерной изоляции на стальные трубопроводы диаметром 500 мм и диаметром 700 мм; 1 км трубопровода;

протаскивание в футляр стальных труб диаметром 500 мм; 100 м трубы, уложенной в футляр;

заделка битумом и прядью концов футляра;

установка задвижек или клапанов обратных чугунных;

- колодцы:

монтаж вторых крышек встроенных площадок с настилом из листовой стали, ребрами жесткости;

ограждение лестничных проемов, лестничные марши, пожарные лестницы;

- водопроводные камеры:

устройство бетонной подготовки камер; 100 м3 бетона, бутобетона и железобетона в деле;

устройство камер со стенками из бетонных блоков; 100м3 бетонных и железобетонных конструкций;

монтаж вторых крышек встроенных площадок с настилом из листовой стали, ребрами жесткости;

монтаж лестниц прямолинейных и криволинейных, пожарных с ограждением;

ограждение лестничных проемов, лестничные марши, пожарные лестницы;

сплошное выравнивание внутренних бетонных поверхностей известковым раствором стен;

установка сальников из стальных труб диаметром 300-200 мм;

заделка сальников при проходе труб через фундаменты или стены подвала диаметром до 300 мм;

устройство стяжек цементных толщиной 20 мм;

устройство гидроизоляции склеечной рулонными материалами на мастике Битуминоль;

огрунтовка металлических поверхностей за один раз грунтовкой;

окраска металлических огрунтованных поверхностей лаком;

- водопроводная камена N 16:

устройство бетонной подготовки камер;

устройство камер со стенками из бетонных блоков;

монтаж вторых крышек встроенных площадок с настилом из листовой стали, ребрами жесткости;

монтаж лестниц прямолинейных и криволинейных, пожарных с ограждением;

ограждение лестничных проемов, лестничные марши, пожарные лестницы;

сплошное выравнивание внутренних бетонных поверхностей известковым раствором стен;

установка сальников из стальных труб диаметром 300-200 мм;

заделка сальников при проходе труб через фундаменты или стены подвала диаметром до 300 мм;

устройство стяжек цементных толщиной 20 мм;

устройство гидроизоляции склеечной рулонными материалами на мастике Битуминоль;

огрунтовка металлических поверхностей за один раз грунтовкой;

окраска металлических огрунтованных поверхностей лаком;

- ложные колодцы:

прокладка трубопроводов из стальных водогазопроводных неоцинкованных труб диаметром 40 мм; 100-м трубопровода;

установка мелких конструкций (колец);

установка люка;

- существующие колодцы - разборка:

разборка круглых колодцев из сборного железобетона в грунтах сухих;

погрузочные работы при автомобильных перевозках;

перевозка грузов;

2. Ливневая канализация

- земляные работы

разработка грунта с погрузкой на автомобили-самосвалы экскаваторами с ковшом вместимостью 0,65 (0,5-1) м3, группа грунтов 2; 1000 м3 грунта;

зачистка дня траншей вручную, грунт сухой;

разработка грунта вручную в траншеях глубиной до 2 м без креплений с откосами;

разработка грунта вручную с креплениями в траншеях шириной до 2 м, глубиной до 3 м;

погрузка грунта на автомобили-самосвалы экскаваторами;

перевозка грузов автомобилями-самосвалами;

работа на отвале;

засыпка вручную траншей, пазух котлованов и ям;

- трубопроводы:

устройство основания под трубопроводы;

укладка трубопроводов из полиэтиленовых труб;

присоединение канализационных трубопроводов к существующей сети в грунтах сухих;

замоноличивание отключаемых участков и люков бетоном - тампонаж;

- смотровые колодцы:

устройство круглых сборных железобетонных канализационных колодцев.

29.10.2015 подписана справка (ф. КС-3) о стоимости выполненных работ N 1, согласно которой за отчетный период с 04.09.2015 по 29.10.2015 выполнены работы на сумму 3 433 192,73 рублей (т. 1 л.д. 54).

Также, 29.10.2015 подписан акт (ф. КС-2) о приемке выполненных работ N 1 (т. 1 л.д. 55-66).

Задолженность по договору с учетом частичной оплаты 26.02.2018 на сумму 64 819,74 рублей, 05.08.2016 на сумму 129 788,24 рублей и 22.11.2016 на сумму 218 500 рублей составляет 3 020 084 рублей 75 копеек;

2) N 66-т от 05.10.2015, в соответствии с которым, Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательство по выполнению работ по строительству наружных сетей водопровода и канализации по адресу: "Гостиница с подземной автостоянкой, трансформаторная подстанция по ул. Железнодорожной в Железнодорожном районе г. Новосибирска", согласно сметной стоимости работ (Приложение N 1), а Подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить его (т. 1 л.д. 67-97).

Работы выполняются из материалов Подрядчика, за исключением тех материалов, которые по условиям договора предоставляет Субподрядчик.

Пунктом 2.1. договора стороны установили общую стоимость работ в размере 2 831 280 рублей, в т.ч. НДС.

Оплата производится в безналичном порядке путем перечисления Подрядчиком денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, указанный в разделе 12 договора.

Согласно пункту 3.1. договора дата начала работ - 05.10.2015 (дата подписания договора), дата окончания работ - 30.11.2015.

Согласно локальному сметному расчету работы по договору включали в себя:

1. Водопровод хоз-питьевой В1

- земляные работы:

разработка грунта в траншеях экскаватором "обратная лопата" с ковшом вместимостью 0,65 (0,5-1) м3, группа грунтов 2;

разработка грунта с погрузкой на автомобили;

доработка грунта в траншеях шириной более 2 м, глубиной 3 м;

крепление досками стенок котлованов и траншей;

перевозка грузов автомобилями-самосвалами;

- обратная засыпка

засыпка траншей и котлованов с перемещением грунта до 5 м бульдозерами мощностью 96 кВт (130 л.с.);

уплотнение грунта пневматическими трамбовками;

засыпка вручную траншей, пазух котлованов и ям;

- трубопроводы:

устройство основания под трубопроводы;

прокладка трубопровода;

заделка битумом и прядью концов футляра;

протаскивание трубопровода;

протаскивание в футляр;

укладка трубопровода из полиэтиленовых труб;

гидравлическое испытание трубопроводов систем отопления, водопровода и горячего водоснабжения;

промывка трубопровода;

телевизионное инспекционное обследование водопровода;

установка гильз из стальных труб;

- установка фасонных частей и запорной арматуры:

установка задвижек или клапанов обратных стальных;

приварка фланцев к стальным трубопроводам;

установка полиэтиленовых фасонных частей отводов, колен, патрубков, переходов;

сварка полиэтиленовых труб;

- водопроводная камера:

монтаж балок;

устройство водопроводных бетонных колодцев;

кладка стен кирпичных наружных;

2. Канализация хоз-бытовая К1

- земляные работы:

разработка грунта в траншеях экскаватором "обратная лопата" с ковшом вместимостью 0,65 (0,5-1) м3, группа грунтов 2;

доработка грунта в траншеях шириной более 2 м, глубиной 3 м;

засыпка траншей и котлованов с перемещением грунта до 5 м бульдозерами мощностью 96 кВт (130 л.с.);

уплотнение грунта пневматическими трамбовками;

засыпка вручную траншей, пазух котлованов и ям;

- трубопроводы:

устройство основания под трубопроводы;

укладка безнапорных трубопроводов;

прокладка в траншеях трубопроводов;

установка гильз;

- канализационные колодцы:

устройство основания под трубопроводы;

устройство круглых сборных железобетонных канализационных колодцев;

3. Благоустройство

устройство оснований толщиной 15 см из щебня фракций 40-70 мм при укатке каменных материалов;

розлив вяжущих материалов;

устройство покрытия толщиной 4 см из горячих асфалтобетонных смесей плотных крупнозернистых типа АБ.

30.11.2015 подписана справка (ф. КС-3) о стоимости выполненных работ N 1, согласно которой за отчетный период с 05.10.2015 по 30.11.2015 выполнены работы на сумму 2 831 280 рублей (т. 1 л.д. 86).

Также, 30.11.2015 подписан акт (ф. КС-2) о приемке выполненных работ N 1 (т. 1 л.д. 87-97).

Задолженность по договору составляет 2 831 280 рублей;

3) N 67-т от 05.10.2015, в соответствии с которым, Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательство по выполнению работ по строительству наружных сетей водопровода от 11 -ПГ до 21-ПГ, по адресу: "Многоэтажные жилые дома с помещениями общественного назначения и автостоянками. Жилой дом N 1,2,3,4,5 (по ГП), подземная парковка N 6,9 (по ГП), по ул. Танковая, 32 стр, в Калининском районе г. Новосибирска", согласно сметной стоимости работ (Приложение N 1), а Подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить его (т. 1 л.д. 98-127).

Работы выполняются из материалов Подрядчика, за исключением тех материалов, которые по условиям договора предоставляет Субподрядчик.

Пунктом 2.1. договора стороны установили общую стоимость работ в размере 800 005 рублей 63 копеек, в т.ч. НДС.

Оплата производится в безналичном порядке путем перечисления Подрядчиком денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, указанный в разделе 12 договора.

Согласно пункту 3.1. договора дата начала работ - 05.10.2015 (дата подписания договора), дата окончания работ - 31.12.2015.

Согласно локальному сметному расчету работы по договору включали в себя: земляные работы; работы по укладки трубопроводов; работы по устройству колодцев водопроводных (л.д. 104-115).

31.12.2015 подписана справка (ф. КС-3) о стоимости выполненных работ N 1, согласно которой за отчетный период с 05.10.2015 по 31.12.2015 выполнены работы на сумму 800 005 рублей 63 копеек (т. 1 л.д. 116).

Также, 31.12.2015 подписан акт (ф. КС-2) о приемке выполненных работ N 1 (т. 1 л.д. 117-127).

Задолженность по договору составляет 800 005 рублей 63 клопеек;

4) N 68-т от 06.10.2015, в соответствии с которым, Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательство по выполнению работ по ремонту ливневой канализации, по адресу: "г. Новосибирск, ул. Петухова, 130, согласно сметной стоимости работ (Приложение N 1), а Подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить его (т. 1 л.д. 128-151).

Работы выполняются из материалов Подрядчика, за исключением тех материалов, которые по условиям договора предоставляет Субподрядчик.

Пунктом 2.1. договора стороны установили общую стоимость работ в размере 1 456 940 рублей 55 копеек, в т.ч. НДС.

Оплата производится в безналичном порядке путем перечисления Подрядчиком денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, указанный в разделе 12 договора.

Согласно пункту 3.1. договора дата начала работ - 06.10.2015 (дата подписания договора), дата окончания работ - не позднее 01.11.2015.

Согласно локальному сметному расчету работы по договору включали в себя: земляные работы; работы по монтажу труб; работы по устройству колодцев и герметизации прохода труб через колодцы (л.д. 134-141).

01.11.2015 подписана справка (ф. КС-3) о стоимости выполненных работ N 1, согласно которой за отчетный период с 06.10.2015 по 01.11.2015 выполнены работы на сумму 1 456 940 рублей 55 копеек (т. 1 л.д. 143).

Также, 01.11.2015 подписан акт (ф. КС-2) о приемке выполненных работ N 1 (т. 1 л.д. 144-151).

Задолженность по договору составляет 1 456 940 рублей 55 копеек;

5) N 70-т от 08.10.2015, в соответствии с которым, Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательство по выполнению работ по строительству очистных сооружений ливневой канализации, по адресу: "Многоэтажные жилые дома с помещениями общественного назначения и автостоянками. Жилой дом N 1,2,3,4,5 (по ГП), подземная парковка N 6,9 (по ГП), по ул. Танковая, 32 стр, в Калининском районе г. Новосибирска", согласно сметной стоимости работ (Приложение N 1), а Подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить его (т. 2 л.д. 1-20).

Работы выполняются из материалов Подрядчика, за исключением тех материалов, которые по условиям договора предоставляет Субподрядчик.

Пунктом 2.1. договора стороны установили общую стоимость работ в размере 440 730 рублей 96 копеек, в т.ч. НДС.

Оплата производится в безналичном порядке путем перечисления Подрядчиком денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, указанный в разделе 12 договора.

Согласно пункту 3.1. договора дата начала работ - 08.10.2015 (дата подписания договора), дата окончания работ - не позднее 31.12.2015.

Согласно локальному сметному расчету работы по договору включали в себя: земляные работы; пусконаладочные работы; работы по устройству дождевой канализации (т. 2 л.д. 7-12).

31.12.2015 подписана справка (ф. КС-3) о стоимости выполненных работ N 1, согласно которой за отчетный период с 08.10.2015 по 31.12.2015 выполнены работы на сумму 440 730 рублей 96 копеек (т. 2 л.д. 14).

Также, 31.12.2015 подписан акт (ф. КС-2) о приемке выполненных работ N 1 (т. 2 л.д. 15-20).

Задолженность по договору составляет 440 730 рублей 96 копеек;

5) N 71-т от 09.10.2015, в соответствии с которым, Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательство по выполнению работ по строительству наружных сетей ливневой канализации, по адресу: "Многоэтажные жилые дома с помещениями общественного назначения и автостоянками. Жилой дом N 1,2,3,4,5 (по ГП), подземная парковка N 6,9 (по ГП), по ул. Танковая, 32 стр, в Калининском районе г. Новосибирска", согласно сметной стоимости работ (Приложение N 1), а Подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить его (т. 2 л.д. 21-38).

Работы выполняются из материалов Подрядчика, за исключением тех материалов, которые по условиям договора предоставляет Субподрядчик.

Пунктом 2.1. договора стороны установили общую стоимость работ в размере 1 861 170 рублей 14 копеек, в т.ч. НДС.

Оплата производится в безналичном порядке путем перечисления Подрядчиком денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, указанный в разделе 12 договора.

Согласно пункту 3.1. договора дата начала работ - 09.10.2015 (дата подписания договора), дата окончания работ - не позднее 31.12.2015.

Согласно локальному сметному расчету работы по договору включали в себя: земляные работы; укладку трубопроводов; устройство колодцев канализационных (т. 2 л.д. 27-31).

31.12.2015 подписана справка (ф. КС-3) о стоимости выполненных работ N 1, согласно которой за отчетный период с 09.10.2015 по 31.12.2015 выполнены работы на сумму 1 861 170 рублей 14 копеек (т. 2 л.д. 33).

Также, 31.12.2015 подписан акт (ф. КС-2) о приемке выполненных работ N 1 (т. 2 л.д. 34-38).

Задолженность по договору составляет 1 861 170 рублей 14 копеек;

7) N 72-т от 06.10.2015, в соответствии с которым, Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательство по выполнению работ по строительству наружных сетей водопровода, по адресу: "Производственно-складской комплекс в НСО, Новосибирский район, р.п. Краснообск", согласно сметной стоимости работ (Приложение N 1), а Подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить его (т. 2 л.д. 39-56).

Работы выполняются из материалов Подрядчика, за исключением тех материалов, которые по условиям договора предоставляет Субподрядчик.

Пунктом 2.1. договора стороны установили общую стоимость работ в размере 820 916 рублей 30 копеек, в т.ч. НДС.

Оплата производится в безналичном порядке путем перечисления Подрядчиком денежных средств на расчетный счет Субподрядчика, указанный в разделе 12 договора.

Согласно пункту 3.1. договора дата начала работ - 09.10.2015 (дата подписания договора), дата окончания работ - не позднее 15.12.2015.

Согласно локальному сметному расчету работы по договору включали в себя: земляные работы; работы по монтажу труб; работы по устройству колодцев (т. 2 л.д. 45-49).

15.12.2015 подписана справка (ф. КС-3) о стоимости выполненных работ N 1, согласно которой за отчетный период с 09.10.2015 по 15.12.2015 выполнены работы на сумму 820 916 рублей 30 копеек (т. 2 л.д. 51).

Также, 15.12.2015 подписан акт (ф. КС-2) о приемке выполненных работ N 1 (т. 2 л.д. 52-56).

Задолженность по договору составляет 820 916 рублей 30 копеек.

19.07.2017 ФНС России представила сведения в отношении ООО "Новосибпроектстрой", согласно которым среднесписочная численность работников организации в 2014 - 2015 годах составляла - 1 человек; сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ за 2014, 2015 г.г. не представлялись (т. 2 л.д. 108-110).

В спорный период (с 01.09.2015 по 31.12.2015) помимо указанных 7 договоров субподряда, между должником и ООО "Новосибпроектстрой" были заключены еще договоры на строительно-монтажные работы N 33-т от 28.08.2015, N 37-т от 01.09.2015, N 41-т от 07.09.2015, N42-т от 07.09.2015, N46-т от 23.09.2015, N51-т от 01.10.2015, N64-т от 02.10.2015, N65-т от 02.10.2015, N69-т от 07.10.2015, по которым оказывались аналогичные услуги.

При этом, ООО "Новосибпроектстрой" не обладало необходимыми трудовыми ресурсами на исполнение семи спорных договоров субподряда, с учетом заключенных в спорный период еще 9 аналогичных договоров субподряда.

Как указывалось ранее численность работников ООО "Новосибпроектстрой" в 2014 и 2015 г.г. составлял 1 человек.

В подтверждение факта выполнения работ привлеченными лицами, в материалы дела представлены следующие договоры на выполнение работ:

- от 28.09.2018 с гражданином Степаненко Евгением Анатольевичем (т. 6 л.д. 41-42);

- от 24.09.2015 с гражданином Сарваевым Павлом Васильевичем (т. 6 л.д. 43-46);

- от 25.09.2015 с гражданином Агафоновым Евгением Владимировичем (т. 6 л.д. 45-46);

- от 29.09.2015 с гражданином Республики Азербайджан Ягубовым Агагасымом Панахом оглы (т. 6 л.д. 47-48);

- от 29.09.2015 с гражданином Республики Азербайджан Демировым Низамом Гасном оглы (т. 6 л.д. 49-50).

Таким образом, для выполнения работ, ООО "Новосибпроектстрой" было привлечено 5 граждан, которые только с 29.09.2015 могли вместе приступить к выполнению работ по семи договорам субподряда.

Учитывая, специфику проводимых по договорам субподряда работ (указана в локальных сметных расчетах и подробно расписана по договорам N 40-т и 66-т), необходимость наличия соответствующего образования для их выполнения, арбитражный апелляционный суд критически относится к возможности силами пяти человек одновременно выполнить в период с 04.09.2015 по 31.12.2015 работы на объектах, расположенных:

в Заельцовском районе г. Новосибирска на сумм 3 020 084,75 рублей;

в Железнодорожном районе н. Новосибирска на сумму 2 831 280 рублей;

в Калининском районе г. Новосибирска на сумму 3 101 906,73 рублей (800 005,63 + 440 730,96 + 1 861 170,14);

в Кировском районе г. Новосибирска на сумму 1 456 940,55 рублей;

в р.п. Краснообск Новосибирского района на сумму 820 916,30 рублей.

Кроме того, из материалов дела следует, что письмом от 28.09.2017 ООО "СоюзДорСтрой" сообщило участнику должника Иванову М.О. о том, что работы на сумму 11 303 893 рублей 78 копеек в объеме, предусмотренном договором субподряда N ДС-20/15-М2 от 01.09.2015 и на сумму 5 147 419 рублей в объеме, предусмотренном договоров субподряда N ДС-18/15-П от 27.08.2015, выполнялись ООО "ТрансСпецСтрой" (т. 5 л.д. 115 письмо, л.д. 116 -120 договор N ДС20/15-М2 от 01.09.2015, л.д. 121-144 договор N ДС-18/15-П).

В подтверждение факта оказания услуг в материалы дела представлены копии накладных на отпуск материалов на стороны (подлинники обозревались в суде апелляционной инстанции) (т. 6 л.д. 23-28).

В отношении данных накладных, арбитражный апелляционный суд отмечает, что они составлены формально, с нарушением требований действующего законодательства, содержат недостаточные и противоречивые сведения.

При этом, оценка аналогичным накладным дана в рамках дела N А45-35280/2017.

Так, из материалов дела также следует, что в отношении должника в период с 04.04.2016 по 27.01.2017 проводилась выездная налоговая проверка выборочным методом по уплате налогов и сборов, кроме НДФЛ, за период с 01.01.2013 по 31.12.2015 и по уплате НДФЛ за период с 01.01.2013 по 31.03.2016, по результатам которой составлен акт N 16-11/2 от 27.03.2017 (т. 5 л.д. 80-114).

На основании указанного акта вынесено решение об отказе в привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 11.08.2017 N 16-11/2.

ООО "ТрансСпецСтрой" доначислены к уплате НДС - 7 227 277 рублей, налог на прибыль организаций - 8 030 308 рублей, а также начислены пени в общей сумме 3 515 196,62 рублей.

Решением Управления ФНС России по Новосибирской области от 14.11.2017 N 682 удовлетворена апелляционная жалоба налогоплательщика в части доначислений по Объекту N 2: по налогу на прибыль - 379 186 рублей (2 679 830-783 898) * 20%), по НДС - 341 268 рублей (482 370 - 141 102) и соответствующих сумм пеней, в остальной части решение Инспекции оставлено без изменения.

Решение налоговой инспекции оспаривалось в судебном порядке.

Решением от 23.08.2018 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленного без изменения постановлением от 13.11.2018 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-35280/2017, в удовлетворении заявления ООО "ТрансСпецСтрой" о признании недействительным решения от 11.08.2017 N 16-11/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления к уплате НДС в размере 7 227 277 рублей, налога на прибыль организаций - 8 030 308 рублей, пеней, соответствующих суммам доначисленных налогов, отказано.

При рассмотрении дела N А45-35280/2017 судами двух инстанций установлено, что из анализа представленных на выездную проверку договоров строительного субподряда, заключенных между ООО "ТрансСпецСтрой" (Подрядчик) и ООО "ЛегионСтрой" (Субподрядчик), локальных сметных расчетов к этим договорам и актов по форме N КС-2, принятых ООО "ТрансСпецСтрой", следует, что работы выполнялись из материалов заявителя (Подрядчика).

Налоговым органом установлено, что представленные в материалы проверки накладные на отпуск материалов на сторону составлены формально, с нарушением требований действующего законодательства, содержат недостаточные и противоречивые сведения.

В нарушение статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" накладные М-15 имеют незаполненные обязательные реквизиты, такие как указание на должность, подпись и расшифровки подписи лиц, отпустивших материалы; подпись и расшифровки подписи главного бухгалтера. Аналогичные положения содержатся в пункте 15 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998 N 34н.

В случае осуществления реальной хозяйственной операции, отпуск материалов со склада организации на сторону, должен производиться материально ответственным лицом, которое и проставляет свою подпись в соответствующей строке накладной формы М-15.

Учитывая, что в 2014 году в штате ООО "ТрансСпецСтрой" состояли главный бухгалтер и начальник отдела снабжения, заполнение указанных реквизитов в накладных М-15 является обязательным.

О том, что передача материалов осуществлялась формально, свидетельствует и отсутствие на накладных сквозной нумерации, тогда как при ведении автоматизированного бухгалтерского учета нумерация оформляемых документов проставляется автоматически с начала отчетного периода по порядку.

В рамках настоящего обособленного спора представленные накладные также подписаны только одни лицом - Зибертом В.А., отсутствует сквозная нумерация

Из материалов дела также не следует, что ООО "Новосибпроектстрой" направляло претензии ООО "ТрансСпецСтрой" и требования о незамедлительном погашении задолженности.

Согласно данным бухгалтерской отчетности ООО "Новосибпроектстрой" в 2014 года размер дебиторской задолженности составлял 10 000 рублей, в 2015 - 3 333 000 рублей, в 2016 - 782 000 рублей.

В мае 2017 года ООО "Новосибпроектстрой" было ликвидировано.

Постановлением от 17.05.2018 в отношении Зиберта В.А. возбуждено уголовное дело по статьям мошенничество (ч. 4 ст. 159 УК РФ) и преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ) по фактам вывода денежных средств должника в ООО "ЛегионСтрой" на сумму 180 622 427 рублей и ООО "СтройПроект" на сумму 71 903 341 рублей.

Признавая требование обоснованным и включая его в реестр требований кредиторов, суд первой инстанции исходил из того, что в материалы дела представлена исполнительная документация по спорным объектам, подписанная между должником и ООО "Новосибпроектстрой" в двухстороннем порядке, представлены накладные формы М15. Также, судом приняты во внимание показания свидетелей - Крепкановича В.Ю. (директор ООО "Новосибпроектстрой") и Сарваева П.В. (куратор объекта).

Также, судом принято во внимание заключение эксперта по уголовному делу N 67316 от 21.06.2017 из которого следует, что за период с 09.02.2016 по 22.11.2016 должник перечислил ООО "Новосибпроектстрой" 10 821 546 рублей 10 копеек, в счет оплаты работ по договорам субподряда.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 6 статьи 16, статей 71, 100 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35), проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. Требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

С учетом специфики дел о банкротстве, при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В силу пункта 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (статья 384 ГК РФ).

Исходя из данной нормы права, ИП Вергуновым И.В. должны быть подтверждены объем и условия переданного требования к должнику.

Как следует из материалов дела, в подтверждение факта выполнения предусмотренных договором подряда работ кредитором представлены акты (форма КС-2), справки (форма КС-3), накладные отпуска товаров на сторону (форма М-15), что соответствует общему правилу, изложенному в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", согласно которому основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Вместе с тем, специфика рассмотрения дел о банкротстве предполагает более активную роль суда в процессе представления и исследования доказательств, в том числе возможность критического отношения к документам, подписанным должником и кредитором, если содержание этих документов не подтверждается иными, не зависящими от названных лиц доказательствами.

В процессе рассмотрения требования, участниками должника поставлен под сомнение факт возможности выполнения ООО "Новосибпроектстрой" подрядных работ.

Выполнение строительных и ремонтных работ сопровождается значительным объемом первичной бухгалтерской и организационной документации, перепиской сторон по организации работ на территории, распорядительными актами по организации и взаимодействию персонала сторон, обеспечению техники безопасности, доступа персонала и техники на строительный объект, приобретению, складированию, перемещению внутри подразделений, транспортировке, списанию строительных, расходных материалов и оборудования. Выполнение строительных работ требует обустройства мест для размещения персонала, техники, перебазировки машин и материалов с места их постоянной дислокации, обеспечению бесперебойной подачи горюче-смазочных материалов, наличию документов, подтверждающих использование техники (путевые листы) и т.д.

В настоящем деле доказательства, которыми должен располагать добросовестный участник гражданского оборота, выполнявший подрядные работы, в том числе его правопреемник по обязательству, требующие привлечения значительного количества работников, использования строительной техники, приобретения строительных материалов (в частности, товарные накладные, иные документы, подтверждающие покупку материалов, необходимых для проведения спорных работ на объекте должника, журналы учета выполненных работ (формы КС-6, КС-6а), штатное расписание, табели учета рабочего времени, акты освидетельствования скрытых работ в материалы дела не представлены.

В материалы настоящего дела представлены накладные по форме М-15, которые составлены формально, с нарушением требований действующего законодательства, содержат недостаточные и противоречивые сведения.

В соответствии с правовой позицией Президиума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 13 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в деле о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного 20.12.2016, материалы проведенных в отношении должника или его контрагента мероприятий налогового контроля могут быть использованы при рассмотрении в рамках дела о банкротстве обособленных споров в качестве средств доказывания фактических обстоятельств.

Приведенные разъяснения направлены на недопущение включения в реестр требований кредиторов должника требований, основанных на сделках, по которым заинтересованными лицами оформляются документы, не отражающие реальные хозяйственные операции.

В рамках настоящего обособленного спора участниками должника представлены материалы выездной налоговой проверки, в ходе которой было установлено, что должник уже составлял формально накладные формы М-15, только в отношении контрагента ООО "ЛегионСтрой", в результате чего из конкурсной массы были выведены денежные средства в размере 180 622 427 рублей, что впоследствии послужило основанием для возбуждения в отношении бывшего директора должника Зиберта В.А. уголовного дела.

Как верно указывают апеллянты, все договоры субподряда составлены в короткий период - с 04.09.2015 по 09.10.2015, имеют одинаковые условия с размытыми и неконкретными условиями о сроках оплаты выполненных работ. Акты выполненных работ подписаны должником без замечаний, однако работы не оплачены и ООО "Новосибпроектстрой" до декабря 2016 года не направляло претензий ООО "ТрансСпецСтрой", 09.12.2016 уступило право требования задолженности в размере 11 231 128,33 рублей ИП Вергунову И.В. за 150 000 рублей и 21.12.2016 приняло решение о ликвидации.

При этом, материалами дела подтверждается, что ООО "Новосибпроектстрой" не обладало необходимыми трудовыми ресурсами на исполнение семи договоров субподряда (не считая еще 9 договоров, заключенных в спорный период).

Согласно письму ООО "СоюзДорСтрой" от 28.09.2017 работы на сумму 11 303 893 рублей 78 копеек и на суммы 5 147 419 рублей выполнялись силами и средствами ООО "ТрансСпецСтрой".

В рамках дела А45-35280/2017 было установлено, что свидетельские показания Сарваева Павла Васильевича являются противоречивыми и опровергаются иными фактическими обстоятельствами и доказательствами, имеющимися в деле. Кроме того, Сарваев П.В. в 2014 году представлял интересы Зиберта В.А., в отношении которого возбуждено уголовное дело по факту мошенничества и преднамеренного банкротства должника.

В данном случае, показания граждан Крепкановича И.Ю. и Сарваева П.В., отобранные судом первой инстанции, не могут являться надлежащим доказательством наличия работников у ООО "Новосибпроектстрой", поскольку вступают в противоречие с установленными по делу обстоятельствами, в том числе отсутствием выплат по заработной плате; не начислением и уплатой налогов и страховых взносов на заработную плату и др.

Представленные в материалы дела пять договоров на выполнение работ носят формальный характер, поскольку силами 5 человек невозможно выполнить в течение месяца работы по семи договорам субподряда в разных районах города Новосибирска.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве суд должен исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В условиях конкуренции кредиторов за распределение конкурсной массы для пресечения различных злоупотреблений законодательством, разъяснениями высшей судебной инстанции и судебной практикой выработаны повышенные стандарты доказывания требований кредиторов. Суды должны проверять не только формальное соблюдение внешних атрибутов документов, которыми кредиторы подтверждают обоснованность своих требований, но и оценивать разумные доводы и доказательства (в том числе косвенные как в отдельности, так и в совокупности), указывающие на пороки сделок, цепочек сделок (мнимость, притворность и т.п.) или иных источников формирования задолженности.

То есть основанием к включению требования в реестр является представление кредитором доказательств, ясно и убедительно подтверждающих наличие и размер задолженности перед ним и опровергающих возражения заинтересованных лиц об отсутствии долга (пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", определения Верховного Суда Российской Федерации от 23.08.2018 N 305-ЭС18-3533, от 04.06.2018 N 305-ЭС18-413, от 13.07.2018 N 308-ЭС18-2197 и др.).

Согласно пункту 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Исходя из разъяснений, изложенных в абзаце 2 пункта 86 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", стороны мнимой сделки могут также осуществить для вида ее формальное исполнение.

Обе стороны мнимой сделки стремятся к сокрытию ее действительного смысла. Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют все документы, но создать реальные правовые последствия не стремятся. Расхождение волеизъявления с волей устанавливает суд путем анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон. Для этого суду необходимо оценить совокупность согласующихся между собой доказательств, которые представляют лица, участвующие в деле. Суд не вправе уклониться от оценки таких доказательств.

Для предотвращения необоснованных требований к должнику и, как следствие, нарушений прав его кредиторов к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника - банкрота, предъявляются повышенные требования (пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", пункт 13 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016).

Из материалов обособленного спора не следует, что у ООО "Новосибпроектстрой" была фактическая возможность оказания услуг по договорам субподряда на сумму 11 231 128,33 рублей.

Движение денежных средств по расчетному счету предприятия не доказывает факт выполнения работ по 7 договорам субподряда.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, касающиеся исполнения договора подряда в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, приходит к выводу, что факт выполнения работ ООО "Новосибпроектстрой" по договора субподряда N 40-т от 04.09.2015, N 66-т от 05.10.2015, N 67-т от 05.10.2015, N 68-т от 06.10.2015, N 70-т от 08.10.2015, N 71-т от 09.10.20105, N 72-т от 09.10.2015 надлежащими документами не подтвержден, сделки являются мнимыми, что является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку у цедента - ООО "Новосибпроектстрой" отсутствовало в момент совершения уступки право требование к ООО "ТрансСпецСтрой" в размере 11 231 128,33 рублей, то и у ИП Вергунова И.В. (цессионария) не возникло право требования к должнику по договору цессии от 09.12.2016.

Действуя добросовестно, проявляя требующуюся от экономического субъекта степень разумности и осмотрительности, заключая договор уступки при изложенных обстоятельствах ИП Вергунов И.В. должен был осознавать и предвидеть возможные последствия данной сделки, в том числе, отказ в судебной защите своего права в случае его документальной необоснованности.

В рассматриваемом случае, повторно исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции квалифицирует соглашение об отступном, а также выдачу векселя МТ N 00018, послужившие основанием для предъявления требований к должнику, как ничтожные, совершенные с целью создания искусственной кредиторской задолженности.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции признает апелляционную жалобу обоснованной, а оспариваемый судебный акт подлежащим отмене, в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела (пункт 3 части 1 статьи 270 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

постановил:

определение от 13.04.2018 (резолютивная часть объявлена 06.04.2018) Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-17995/2017 отменить и принять новый судебный акт.

В установлении требования индивидуального предпринимателя Вергунова Игоря Владимировича в размере 11 231 128 рублей 33 копеек в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "ТрансСпецСтрой", отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

А.В. Назаров

Судьи

Е.В. Кудряшева О.А. Иванов