Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2018 г. N 10АП-19103/18

г. Москва

19 декабря 2018 г.

Дело N А41-41959/17

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 декабря 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Гараевой Н.Я., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Магомадовой К.С.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "ИНТАРС": Бастрыкин Г.Н. по доверенности от 14.05.18, Курбайтаев Р.И. по доверенности от 10.12.18,

от общества с ограниченной ответственностью "Аско": Маклакова Н.Н. по доверенности от 15.03.18,

от Прокофьева Евгения Юрьевича: Котов И.А. по нотариально удостоверенной доверенности от 10.12.18, зарегистрированной в реестре за N 50/29-н/50-2018-2-1326,

от Меркулова Владимира Ивановича: Котов И.А. по нотариально удостоверенной доверенности от 27.02.18, зарегистрированной в реестре за N 23/300-н/23-2018-2-466,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ИНТАРС" на определение Арбитражного суда Московской области от 05 октября 2018 года по делу N А41-41959/17, принятое судьей Колисниченко Е.А., по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ИНТАРС" о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Аско",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "ИНТАРС" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании обоснованными и включении в реестр кредиторов ООО "Аско" требования о передаче 46/100 доли жилого помещения - 2 комнатной квартиры, продаваемой площадью по проекту 74,57 кв.м., N 5 на площадке, на 12 этаже в жилом доме N 1, расположенном по адресу: Московская область, г. Ступино, микрорайон "Центральный", пересечение улиц Андропова, Горького, Куйбышева и Маяковского, в размере исполненных обязательств на сумму 2 617 407 рублей, по договору уступки прав требования (цессии) N01/17 от 29.11.17, регистрационный номер 50:33:0040152124-50/033/2018-15 к договору N ДДУ/229-1Б долевого участия в строительстве многоэтажного дома от 21.03.17 (л.д. 2-3).

Заявление подано на основании статьи 201.4 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 05 октября 2018 года в удовлетворении заявления было отказано (л.д. 23-24).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "ИНТАРС" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела (л.д. 26-27, 39-41).

Законность и обоснованность определения суда проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 21.03.17 между ООО "Аско" (Застройщик) и ООО "ИНТАРС" (Участник долевого строительства) был заключен договор долевого участия в строительстве многоэтажного дома N ДДУ/229-1Б, по условиям которого Застройщик обязался в предусмотренный договором срок своими и (или) привлеченными силами, в том числе с привлечением средств Участника долевого строительства построить многоэтажный жилой дом N 1, расположенный по адресу: Московская область, г. Ступино, микрорайон "Центральный" пересечение улиц Андропова, Горького, Куйбышева и Маяковского (1-й этап строительства), и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого Многоэтажного дома, передать соответствующий Объект долевого строительства: 2 комнатную квартиру, продаваемой площадью по проекту 74,57 кв.м., N 5 на площадке, на 12 этаже (Объект долевого строительства) Участнику долевого строительства, а также реализовать необходимую обеспеченность Многоэтажного дома инженерными сетями, объектами инфраструктуры, благоустройством прилегающей территории, в объеме, предусмотренном проектной документацией, а Участник долевого строительства обязался уплатить обусловленную договором цену и принять Объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоэтажного дома (л.д. 5-11).

В соответствии с пунктом 3.2. договора от 21.03.17 цена Объекта долевого строительства определена Сторонами в размере 4 847 050 рублей.

Оплата Объекта долевого строительства была произведена ООО "ИНТАРС" путем подписания с ООО "Аско" соглашения о зачете взаимных требований от 24.04.17, по условиям которого:

- ООО "Аско" имеет основную задолженность перед ООО "ИНТАРС" по договору на выполнение проектной документации N 265/2014 от 26.03.14 на следующие работы: "разработка проектной документации "стадия Проект" и стадия "Рабочая документация" на строительство жилого комплекса, расположенного по адресу: Московская область, г. Ступино, в границах улиц Горького, Куйбышева, Андропова, пр. Победы (квартал "Банный" 2-я очередь), жилые дома N 4,5,6,7,8 в размере 5 236 372 рубля 40 копеек, в т.ч. НДС 18% - 798 768 руб. 67 коп, а также в соответствии с дополнительным соглашением N 4 от 12.04.17 пени в размере 110 677 рублей 60 копеек,

- ООО "ИНТАРС" имеет задолженность перед ООО "Аско" по договору N ДДУ/296-1Б долевого участия в строительстве многоэтажного дома от 21.03.17, в отношении 2 комнатной квартиры, продаваемой площадью по проекту 74,57 кв.м., N 5 на площадке, на 12 этаже в жилом доме N 1, расположенном по адресу: Московская область, г. Ступино, микрорайон "Центральный", пересечение улиц Андропова, Горького, Куйбышева и Маяковского (1-й этап строительства) в размере 4 847 050 рублей,

- с момента подписания настоящего Соглашения встречные однородные требования сторон в размере 4 847 050 рублей прекращаются в соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (л.д. 13).

29.11.17 между ООО "ИНТАРС" (Цедент) и ООО "РосТехПроект" (Цессионарий) был заключен договор уступки прав требования (цессии) N 01/17 по договору N ДДУ/229-1Б от 21.03.17, согласно которому Цедент уступил, а Цессионарий принял часть имущественных прав, принадлежащих Цеденту как участнику долевого строительства многоэтажного дома, а именно - 54/100 доли в праве общей долевой собственности на 2 комнатную квартиру, продаваемой площадью по проекту 74,57 кв.м., N 5 на площадке, на 12 этаже в жилом доме N 1, расположенном по адресу: Московская область, г. Ступино, микрорайон "Центральный", пересечение улиц Андропова, Горького, Куйбышева и Маяковского (1-й этап строительства) (л.д. 16-17).

Определением Арбитражного суда Московской области от 27 апреля 2018 года в отношении ООО "Аско" была введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Ягупов Владимир Алексеевич.

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, ООО "ИНТАРС" указало, что ООО "Аско" обязанность по передаче объекта долевого строительства не исполнило.

Принимая обжалуемое определение, суд первой инстанции исходил из отсутствия доказательств оплаты стоимости объекта долевого строительства.

Апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными, доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Особенности банкротства застройщиков установлены параграфом 7 главы IX Закона о банкротстве, в которую Федеральным законом N 218-ФЗ от 29.07.17 "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" были внесены изменения.

В соответствии с пунктом 13 статьи 25 Федерального закона N 218-ФЗ от 29.07.17 Федеральный закон от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона) применяется арбитражными судами при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено после 1 января 2018 года.

Поскольку производство по настоящему делу было возбуждено 05.06.17, при его рассмотрении применяются положения Закона о банкротстве без учета изменений, внесенных Федеральным законом N 218-ФЗ от 29.07.17.

На основании пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве, регламентирующей особенности предъявления участниками строительства требований при банкротстве застройщика и их рассмотрения арбитражным судом, с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика.

В силу пункта 1 статьи 201.6 Закон о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 настоящего Закона.

Под требованием о передаче жилого помещения понимается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (подпункт 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

Согласно положениям пунктов 2, 3 статьи 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным арбитражным судом, подлежит включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений.

Арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования, в том числе в случае заключения иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность (подпункт 9 пункта 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

По смыслу приведенных норм права условиями признания лица, обратившегося с требованием о включении в реестр требований о передачи жилых помещений, участником строительства являются установление факта того, что это лицо заключило с застройщиком сделку, по которой было обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя; установление факта того, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

Арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Как указывалось выше, на основании договора долевого участия в строительстве многоэтажного дома N ДДУ/229-1Б от 21.03.17 ООО "Аско" обязалось передать ООО "ИНТАРС" двух комнатную квартиру, продаваемой площадью по проекту 74,57 кв.м., стоимостью 4 847 050 рублей.

В подтверждение факта оплаты названной квартиры ООО "ИНТАРС" в материалы дела были представлены соглашение о зачете взаимных требований от 24.04.17, справка ООО "Аско" исх. N 24-04-17 от 24.04.17 и акт сверки взаимных расчетов за январь 2014 года - апрель 2017 года (л.д. 13-15).

По условиям соглашения от 24.04.17 с момента его подписания прекратились встречные однородные требования сторон в размере 4 847 050 рублей, в том числе: требования ООО "ИНТАРС" к ООО "Аско" по договору на выполнение проектной документации N 265/2014 от 26.03.14 и требования ООО "Аско" к ООО "ИНТАРС" по договору N ДДУ/296-1Б долевого участия в строительстве многоэтажного дома от 21.03.17.

В силу статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Применительно к рассматриваемому спору, ООО "ИНТАРС" должно доказать, что зачет был произведен в отношении реально существовавших обязательств.

Так, из соглашения о зачете взаимных требований от 24.04.17 следует, что ООО "Аско" имеет основную задолженность перед ООО "ИНТАРС" по договору на выполнение проектной документации N 265/2014 от 26.03.14 на следующие работы: "разработка проектной документации "стадия Проект" и стадия "Рабочая документация" на строительство жилого комплекса, расположенного по адресу: Московская область, г. Ступино, в границах улиц Горького, Куйбышева, Андропова, пр. Победы (квартал "Банный" 2-я очередь), жилые дома N 4,5,6,7,8 в размере 5 236 372 рубля 40 копеек, в т.ч. НДС 18% - 798 768 руб. 67 коп, а также в соответствии с дополнительным соглашением N 4 от 12.04.17 пени в размере 110 677 рублей 60 копеек. Сумма задолженности ООО "Аско" перед ООО "ИНТАРС" после зачета составляет 389 322 рубля 40 копеек основного долга и 110 677 рублей 60 копеек пени.

В соответствии с актом сверки взаимных расчетов за период январь 2014 года - апрель 2017 года, подписанным ООО "Аско" и ООО "ИНТАРС", 24.04.17 стороны оформили две операции на суммы 450 000 рублей и 5 236 372 рубля 40 копеек, после чего задолженность ООО "Аско" по договору N 265/2014 от 26.03.14 была погашена.

Поскольку иных документов в подтверждение взаимоотношений сторон по договору N 265/2014 от 26.03.14 представлено не было, а в отношении соглашения о зачете от 24.04.17 были заявлены возражения, Десятый арбитражный апелляционный суд определением от 14 ноября 2018 года предложил ООО "ИНТАРС" и ООО "Аско" представить балансы ООО "ИНТАРС", в которых отражена дебиторская задолженность, являющаяся предметом соглашения о зачете взаимных требований от 24.04.17, а также первичные документы по задолженности, являющейся основанием для проведения зачета (л.д. 61-62).

Во исполнение указанного определения апелляционному суду были представлены:

- договор N 265/2014 от 26.03.14 на выполнение проектной документации, подписанный между ООО "Аско" и ООО "ИНТАРС",

- дополнительные соглашения к договору N 1 от 23.12.14, N 2 от 10.02.15, N 4 от 12.04.17,

- акты N 1 от 03.09.14, N 2 от 14.10.14, N 3 от 05.11.14, N 4 от 01.04.15, N 5 от 09.04.15, N 6 от 09.04.15 на общую сумму 13 876 406 рублей 40 копеек,

- акт сверки взаимных расчетов за период с 01.01.14 по 28.03.16, согласно которому у ООО "Аско" по договору N 265/2014 от 26.03.14 имеется задолженность в пользу ООО "ИНТАРС" в сумме 5 686 372 рубля 40 копеек,

- соглашение о расторжении договора N 266/2014 от 26.03.14 на выполнение проектной документации от 12.04.17,

- бухгалтерский баланс ООО "ИНТАРС" за 2017 год.

Исследовав и оценив представленные документы в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд не может принять их в качестве доказательств факта наличия задолженности ООО "Аско" перед ООО "ИНТАРС" в сумме 5 236 372 рубля 40 копеек по договору N 265/2014 от 26.03.14, поскольку в балансе ООО "ИНТАРС" данная задолженность не указана, бухгалтерские документы ООО "Аско", подтверждающие наличие задолженности перед ООО "ИНТАРС", не представлены.

Так, в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденном Приказом Министерства финансов Российской Федерации N 94н от 31.10.00, информация о дебиторской задолженности отражается в бухгалтерской отчетности на основании данных бухгалтерских регистров по, счету 63 "Резервы по сомнительным долгам" строкой 1230 "Дебиторская задолженность".

В соответствии с бухгалтерским балансом ООО "ИНТАРС" за 2016 год дебиторская задолженность Общества на начало 2016 года составляла 1 797 000 рублей, а на конец 2016 года - 446 000 рублей.

В соответствии с бухгалтерским балансом ООО "ИНТАРС" за 2017 год дебиторская задолженность Общества на начало 2017 года составляла 372 000 рублей, а на конец 2017 года - 367 000 рублей.

Следовательно, по состоянию на 24.04.17 у ООО "Аско" не имелось перед ООО "ИНТАРС" кредиторской задолженности в сумме 5 236 372 рубля 40 копеек, в связи с чем зачет взаимных требований в счет оплаты по договору N ДДУ/296-1Б от 21.03.17 на сумму 4 847 050 рублей не мог быть произведен.

Согласно актам N 1 от 03.09.14, N 2 от 14.10.14, N 3 от 05.11.14, N 4 от 01.04.15, N 5 от 09.04.15, N 6 от 09.04.15 к договору N 265/2014 от 26.03.14 ООО "ИНТАРС" передало ООО "Аско" проектную документацию, однако, данные документы апелляционному суду не представлены, равно как и доказательства обращения ООО "ИНТАРС" к ООО "Аско" с требованием об оплате имеющейся задолженности.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Поскольку доказательств действительного наличия задолженности ООО "Аско" перед ООО "ИНТАРС" по договору на выполнение проектной документации N 265/2014 от 26.03.14 в размере 5 236 372 рубля 40 копеек не представлено, оснований полагать, что обязательства ООО "ИНТАРС" перед ООО "Аско" по договору N ДДУ/296-1Б долевого участия в строительстве многоэтажного дома от 21.03.17 в размере 4 847 050 рублей были погашены путем подписания соглашения о зачете взаимных требований от 24.04.17 не имеется.

Согласно пункту 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, при этом в реестр требований о передаче жилых помещений, наряду с другими сведениями, включается сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях, размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, в рублях (в том числе, стоимость непереданного имущества, указанная в таком договоре (пункт 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве, пункт 2 Правил ведения реестра требований о передаче жилых помещений, утвержденных Приказом Минэкономразвития России N 72 от 20.02.12).

Документами, подтверждающими факт совершения хозяйственной операции, могут быть любые соответствующие требованиям Федерального закона N 402-ФЗ от 06.12.11 "О бухгалтерском учете" первичные документы, в частности, платежные поручения и приходно-кассовые ордера.

Поскольку доказательств оплаты ООО "ИНТАРС" объекта долевого строительства не представлено, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции по существу, апелляционная жалоба не содержит.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 05 октября 2018 года по делу N А41-41959/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

Н.Я. Гараева В.П. Мизяк