Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2019 г. N 10АП-23849/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27 июня 2019 г. N Ф05-5672/19 настоящее постановление изменено

г. Москва

23 января 2019 г.

Дело N А41-33841/17

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Игнахиной М.В.,

судей Миришова Э.С., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания: Бельским М.Д.,

при участии в заседании:

от АО "Мосэнергосбыт" - представитель Сапончик Т. М. по доверенности N 97-07-54 от 21.05.2018;

от ПАО "МОЭСК" - представитель Кузнецов П.И. по доверенности 77 АВ 9664173 от 26.11.2018;

от АО "БЭС": - представитель Василенко А.А. по доверенности от 24.07.2018, представитель Тарновская А.Д. по доверенности от 01.10.2018;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 02 ноября 2018 года по делу N А41-33841/17, принятое судьей Анисимовой О.В., по иску ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" к АО "БОГОРОДСКАЯ ЭЛЕКТРОСЕТЬ" о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к акционерному обществу "Богородская электросеть" (далее - АО "БЭС", ответчик) о взыскании 12 423 243,20 руб. стоимости фактических потерь за октябрь-декабрь 2016 года, 2 220 745,62 руб. неустойки; а также неустойки на сумму долга по момент фактического исполнения обязательства.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено: ПАО "МОЭСК".

Решением Арбитражного суда Московской области от 02.11.2018 по делу N А41-33841/17 в удовлетворении исковых требований отказано (том 16, л.д.59-66).

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Мосэнергосбыт" подало в Десятый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просило решение отменить, требования удовлетворить.

Законность и обоснованность Арбитражного суда Московской области, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257 - 262, 266, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель АО "Мосэнергосбыт" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, заявленные требования удовлетворить.

Представитель АО "БЭС" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения.

Представитель ПАО "МОЭСК" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Повторно исследовав представленные в материалы дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 29.06.2011 между АО "Мосэнергосбыт" (заказчик), ПАО "МОЭСК" (исполнитель 1) и АО "БЭС" (исполнитель 2) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 66- 315 потребителям - абонентам АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ"".

В соответствии с пунктом 5.1.26 договора, соответствующему п. 50, п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), АО "БЭС" (исполнитель) обязалось оплачивать фактические потери электрической энергии, возникающие в его сетях.

Согласно расчетам истца, из баланса электрической энергии в период октябрь-декабрь 2016 года, отпуск электроэнергии в сеть ответчика составил 215766263 кВт/ч, объем полезного отпуска составил 177817455 кВт/ч, следовательно, фактические потери составили 37948808 кВт/ч на общую сумму 94608402,06 рублей.

Оплата произведена ответчиком частично в размере 82185158,86 руб., задолженность составила 12423243,20 руб.

Поскольку претензии от 07.02.2017 N ИП/63-129/17 и от 07.03.2017 N ИП/63-130/17 с требованием о погашении задолженности оставлены АО "БЭС" без удовлетворения, АО "Мосжэнергосбыт" обратилось в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности материалами дела обстоятельства надлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате фактических потерь электрической энергии в части соблюдения сроков, предусмотренных договором оказания услуг.

Оценив содержащиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом доводов заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с положениями ст.309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены в Федеральном законе от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным (пункт 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

В рамках договора сетевая организация обязана осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их (пункт 12 Правил N 861).

В силу подпункта "б" пункта 14 Правил N 861 потребитель услуг обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, которые определены пунктами 15 (1) и 15 (2) настоящих Правил.

Из пункта 15 (2) Правил N 861 следует, что гарантирующие поставщики оплачивают услуги по передаче электрической энергии, оказываемые в интересах обслуживаемых ими потребителей, до 15-го числа месяца, следующего за расчетным, если иное не установлено соглашением сторон.

Размер фактических потерь истец определяет в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) (пункты 50, 51).

Согласно пункту 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.

В соответствии с п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

В соответствии с пунктом 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с сетевой организацией в целях оказания услуг по передаче электрической энергии определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

ПАО "МЭС" являлось гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и Московской области и заключало с потребителями договоры энергоснабжения.

Для передачи электроэнергии и мощности своим потребителям ПАО "Мосэнергосбыт" в 2011-2012 годах пользовалось объектами энергосетевого хозяйства, принадлежащими АО "БЭС".

АО "БЭС" является сетевой организацией, в тариф которой включена стоимость потерь электроэнергии в сетях, которую сетевая организация должна покупать у истца.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Из статьи 3, пунктов 2 и 3 статьи 2 Закона об электроэнергетике следует, что услуги по передаче электроэнергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.

Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется в отношении точек поставки на розничном рынке на основании публичного договора возмездного оказания услуг, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями).

Согласно пункту 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В пункте 1 договора "Общие положения" указано, что фактические потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из сетей смежных сетевых организаций или от производителей электрической энергии в точке приема, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенными к этой сети, а также переданной в смежные сетевые организации.

В силу пункта 5.1.26 договора обязанность оплачивать фактические потери электрической энергии, возникающие в сетях ответчика, возложена на ответчика. Обязанность сетевых организаций оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии предусмотрена также пунктом 51 Правил N 861.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Следовательно, в предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, потерянной в сетях, входит установление следующих обстоятельств:

- определение величины электроэнергии, поступившей в сеть,

- определение полезного отпуска,

- определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами, - расчет стоимости потерь,

- размер фактически произведенной оплаты.

В материалы дела представлены все необходимые доказательства, подтверждающие величину отпуска в сеть, полезного отпуска, объем фактических потерь и отсутствие задолженности по стоимости фактических потерь.

Как следует из представленных ответчиком документов, в спорный период АО "БЭС" как сетевая организация произвело расчет объема полезного отпуска и объема фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях на основании данных коммерческого учета электрической энергии и направила в адрес АО "Мосэнергосбыт" соответствующие Балансы об объемах электроэнергии, принятой в сеть сетевой компании объемах электроэнергии, принятой в сеть сетевой компании и объемах электроэнергии, переданной потребителям, составленные в соответствии с формой Приложения N Р5-8 к договору (в редакции дополнительного соглашения N 1), что подтверждается сопроводительным письмом АО "БЭС", подтверждающим направление балансов электрической энергии с отметкой АО "Мосэнергосбыт" о получении.

Согласно балансам электрической энергии по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС" электроэнергия отпущена за данный период в сети ответчика в количестве 243486656 кВтч, из них полезный отпуск - 210826143 кВтч, фактические потери 32660513 кВтч.

В подтверждение данного обстоятельства в материалы дела представлены первичные документы: акты снятия показаний приборов учета по отпуску и приему электрической энергии по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС" а также ПС N 626 "Экситон", подписанные ПАО "МОЭСК" без разногласий; акты по отпуску и приему электрической энергии по сети по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", а также ПС N 626 "Экситон", подписанные без разногласий; сведения по показаниям приборов коммерческого учета, в том числе данным АСКУЭ и АИИС КУЭ (на дисках CD-R) по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", а также ПС N 626 "Экситон", подтверждающие величину полезного отпуска за спорный период.

В соответствии с указанными актами, стоимость потерь за спорный период составляет 82 185 158,86 руб., которая ответчиком оплачена.

Кроме того, судом первой инстанции учтены обстоятельства, установленные в рамках рассмотрения дел N N А40-19815/17 и А40-139050/17, а именно обязанность АО "БЭС" как сетевой организации осуществлять коммерческий учет электроэнергии и формировать объем полезного отпуска и фактических потерь; неправомерность формирования АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" отрицательной величины полезного отпуска электроэнергии; судами признаны достоверными расчеты АО "БЭС" по величине отпуска в сеть, полезного отпуска, фактических потерь электрической энергии, как основанные на составленных АО "БЭС" фактических балансах за периоды май-ноябрь 2016 года, декабрь 2016 - май 2017 года, и не подтвержденные доказательствами расчеты АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ".

Судами установлено, что в октябре-ноябре 2016 года в сеть АО "БЭС" отпущено электроэнергии стоимостью 159712153 кВтч, из них полезный отпуск 139064904 кВтч, фактические потери 20647249 кВтч, в декабре 2016 года отпущено в сеть 83774503 кВтч, из них полезный отпуск 71761239 кВтч, фактические потери 12013264 кВтч.

Ответчиком произведена компенсация фактических потерь в полном объеме.

В соответствии с пунктом 2.1 Регламента снятия показаний (приложение N 5 к договору) для определения объемов переданной электрической энергии между АО "БЭС", ПАО "МЭС" и ПАО "МОЭСК" подписано Соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений перетоков по точкам приема/передачи электрической энергии от 29.06.2011 (далее - Соглашение об информационном обмене), в силу пункта 3.4 которого сторона (электрическая станция, электрическая сеть), на оборудовании которой установлены расчетные средства измерений, оформляет результаты снятия показаний приборов учета по форме приложения N 3 (Акт снятия показаний приборов учета по отпуску электрической энергии) и N 4 (Акт снятия показаний приборов учета, установленных на подстанциях сетевой организации) и по почте, факсу или другим доступным способом сторонам по принадлежности.

В соответствии с пунктом 3.6 Соглашения об информационном обмене стороны согласовывают результаты измерений в течение 2 дней с момента получения и после согласования. Акты снятия показаний приборов учета электрической энергии подписываются сторонами.

В соответствии с пунктами 144, 145, 150, 151, 162, 166, 189 Правил N 442, пунктом 2.1.4 договора (в ред. пункта 3 дополнительного соглашения N 1), пунктом 4.2 Регламента (приложения N 5 к договору), пунктом 5.1.29 договора (в редакции пункта 14 дополнительного соглашения N 1) АО "БЭС" как сетевая организация осуществляет коммерческий учет электроэнергии, в том числе с помощью систем АСКУЭ и АИИС КУЭ, которые в автоматическом режиме осуществляют снятие показаний по точкам поставки, и формирует полезный отпуск электрической энергии в соответствии с данными коммерческого учета электрической энергии.

Постановления Правительства Российской Федерации, регулирующие функционирование розничных рынков, обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Вне зависимости от договоренности сторон они обязаны руководствоваться теми императивными нормами, которые регулируют порядок обмена информацией об учетных данных между субъектами рынка электроэнергетики (Определение ВАС РФ от 01.10.2013 N ВАС-13359/13 по делу N А40-105810/12-76- 1011).

В силу положений действующего законодательства (пункты 50, 51 Правил N 861, Глава 10, пункты 162, 185 Правил N 442) обязанность по определению объема и соответствующего расчета потерь электрической энергии возложена на сетевую организацию. Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках установлены в разделе 10 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Положения правил N 442 (пункты 144, 145, 150, 151) обязывают сетевую организацию вести коммерческий учет электроэнергии и предоставлять информацию об объеме полезного отпуска (Определение ВАС РФ от 27.12.2013 N ВАС-18462/13).

Порядок обмена информацией об учетных данных урегулирован пунктами 162, 166 Правил N 442, при этом диспозитивно установлено лишь правило о выборе времени и даты передачи показаний расчетных приборов учета (Определение ВАС РФ от 01.10.2013 N ВАС-13359/13 по делу N А40-105810/12-76-1011).

В соответствии с абзацем 1 пункта 162 Правил N 442, если иные время и дата передачи показаний расчетных приборов учета не установлены договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующий поставщик до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей, сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные им от потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает в указанную сетевую организацию в согласованной с ней форме (в виде электронного документа или документа на бумажном носителе) копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных им от таких потребителей.

Такие акты снятия показаний приборов учета истцом в адрес ответчика не представлялись.

В случае непредставления актов снятия показаний приборов учета ПАО "Мосэнергосбыт" в адрес АО "БЭС" сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в соответствии с абзацем 1 пункта 162 Правил N 442, согласно которому при не предоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком копий актов снятия показаний расчетных приборов учета сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 настоящего документа.

Пунктом 2.1.4 договора (в ред. пункта 3 Дополнительного соглашения N 1 от 29.06.2013) установлено, что сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии на основании данных коммерческого учета, подтвержденного потребителями и производителями электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированные в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у заказчика предоставляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В силу пункта 5.1.29 договора (в ред. пункта 14 дополнительного соглашения N 1) исполнитель-2 представляет сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ и АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя в точках приема, точках передачи и точках поставки, в соответствии с приложением N 5 к договору, а также другую информацию, необходимую для исполнения договора.

Согласно абзацу 2 пункта 5.1 Регламента (приложение N 5 к договору) снятие показаний приборов учета потребителей, полученных от потребителей, по данным АСКУЭ и АИИС КУЭ, осуществляется персоналом заказчика и (или) исполнителя (по согласованию).

В соответствии с разделом 4 Регламента (приложение N 5 к договору), согласно пункту 4.2 которого снятие показаний приборов учета электрической энергии потребителей, установленных в электроустановках исполнителя, осуществляется персоналом исполнителя.

Кроме того, применение показаний приборов учета АСКУЭ и АИИС КУЭ регламентировано в пункте 5.1.29 договора (в ред. пункта 14 дополнительного соглашения N 1), пункте 4.2, абзаце 2 пункта 5.1 Регламента (приложение N 5 к договору).

Как следует из материалов дела, во исполнение указанных положений договора ответчиком ежемесячно направлялись сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя.

Факт предоставления данных о полезном отпуске в спорный период подтверждается сопроводительными письмами АО "БЭС", подтверждающими направление сведений по показаниям приборов коммерческого учета и данными АСКУЭ или АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя.

Истцом в материалы дела представлены первичные документы, подтверждающие объем полезного отпуска, сформированного истцом, содержащиеся на дисках CD-R.

Представленные сведения по полезному отпуску за спорный период, свидетельствуют о том, что электрическая энергия передана из сетей ответчика конечным потребителям и в смежные сетевые организации в объемах, указанных в данных документах.

Таким образом, АО "БЭС" надлежаще исполняло в спорный период обязанность по определению объема потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, предусмотренную пунктами 162, 166 Правил N 442 и положениями договора.

В спорный период объем фактических потерь составил 32660513 кВтч. стоимостью 82185158,86 руб., который ответчиком оплачен, что истцом не оспаривается и подтверждается представленными им расчетами (том 14 л.д. 70).

На основании вышеуказанных данных об объемах отпуска в сеть и полезного отпуска электрической энергии сетевая организация формирует фактический баланс и определяет объем фактических потерь в соответствии с пунктами 185 - 187 Правил N 442, пунктом 3.4 договора, пунктом 5.1.31 договора (в редакции пункта 15 дополнительного соглашения N 1), пунктов 6.1 - 6.2 Регламента (приложение N 5 к договору), пунктом 5.1 Соглашения об информационном обмене от 29.06.2011, Приложением N 6 к Соглашению об информационном обмене.

В соответствии с пунктами 185 - 187 Правил N 442 сетевая организация составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии.

Согласно пункту 3.4 договора величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с Приложением N 5 к договору (Регламентом).

В соответствии с пунктом 5.1 Соглашения об информационном обмене стороной, ответственной за формирование баланса электроэнергии, является сетевая организация.

В силу пунктов 6.1 - 6.2 Регламента (приложение N 5 к договору) исполнитель составляет фактический баланс за отчетный период и несет ответственность за правильность составления баланса электрической энергии.

Согласно пункту 5.1.31 договора (в редакции пункта 15 дополнительного соглашения N 1) Исполнитель-2 ежемесячно обязуется оформлять и представлять Заказчику и Исполнителю-1 фактический баланс с документами, подтверждающими данные баланса.

Согласно приложению N 6 к Соглашению об информационном обмене от 29.06.2011 ответчик ежемесячно направляет данные по оказанным услугам - Баланс электрической энергии, где содержатся данные о фактических потерях электроэнергии.

В соответствии с вышеуказанным законодательством и положениями договора (пункты 5.9, 5.10, 6.1 - 6.2 Регламента (приложение N 5 к договору), пункты 2.1.4, 5.1.31 договора (в редакции пункта 15 дополнительного соглашения N 1), пункт 7 Регламента (приложение N 9 к договору в редакции дополнительного соглашения N 1), пункты 5.1, 5.2 Соглашения об информационном обмене от 29.06.2011) АО "БЭС" как сетевая организация обязана определять и рассчитывать объем потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях на основании данных коммерческого учета электрической энергии.

Как следует из представленных ответчиком документов, в спорный период АО "БЭС" как сетевая организация произвела расчет объема полезного отпуска и объема фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях на основании данных коммерческого учета электрической энергии и направила в адрес ПАО "МЭС" соответствующие Балансы об объемах электроэнергии, принятой в сеть сетевой компании объемах электроэнергии, принятой в сеть сетевой компании и объемах электроэнергии, переданной потребителям, составленные в соответствии с формой приложения N Р5-8 к договору (в редакции дополнительного соглашения N 1), что подтверждается, сопроводительным письмом АО "БЭС", подтверждающим направление балансов электрической энергии с отметкой ПАО "МЭС" о получении.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на акты приема-передачи электрической энергии с протоколами разногласий, счета-фактуры, обходные листы, как доказательства объемов полезного отпуска электроэнергии, признается апелляционным судом несостоятельной, поскольку при наличии сведений по полезному отпуску, переданных ответчиком истцу, расчет содержащихся в них данных произведен истцом способом, не соответствующим условиям договора и положениям закона.

Представленные истцом акты снятий показаний за спорный период также не могут быть приняты во внимание суда, поскольку не содержат конкретных дат снятия показаний приборов учета, имеют исправления и зачеркивания.

Поскольку факт возникновения фактических потерь в сетях ответчика подтвержден материалами дела и не оспаривается ответчиком, однако, их расчет произведен истцом с нарушением условий договора и положений закона, а правильным является контррасчет потерь, представленный ответчиком, в соответствии с которым размер потерь им полностью оплачен в спорный период, арбитражный суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что у АО "БЭС" отсутствует задолженность по оплате стоимости фактических потерь за заявленный период с октября по декабрь 2016 года.

Кроме того, истцом начислена к взысканию неустойка.

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В данном случае неустойка начислена истцом в соответствии с п. 2 ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике".

Согласно уточненным требованиям, неустойка начислена за период с 19.11.2016 по 16.10.2018 в размере 6 102 250,55 руб., т.е. на размер неоплаченных (несвоевременно оплаченных) фактических потерь за период октябрь-декабрь 2016 года.

Между тем в расчете, представленном истцом, указано, что из суммы, с которой соглашается ответчик, 82185158,86 руб., оплачено 22.11.2016 - 6512060,34 руб., 26.01.2017 - 18000000 руб. (за октябрь 2016 года); 22.12.2106 - 12011373,49 руб. и 26.01.2017 - 16500000 руб. (за ноябрь 2016 года); 26.01.2017 - 17161725,03 руб., 30.01.2017 - 2000000 руб. и 14.02.2017 - 10000000 руб. (за декабрь 2016 года), т.е. суммы внесены с просрочкой.

Однако из представленных в дело документов следует, что ответчик обращался к истцу за рассрочкой платежей по оплате потерь электрической энергии за спорный период.

Письмом от 27.01.2017 N ИП/63-82/17 АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" направило ответчику соглашение о предоставлении коммерческого кредита по договору N 66-315, просил подписать его и направить в АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ".

Соглашение подписано АО "БЭС" (л.д.28-33).

При этом в материалы дела представлены платежные поручения N 231 от 31.01.2017 и N 305 от 15.02.2017 на суммы 860851,68 руб. и 121095,89 руб. по оплате процентов по соглашению о рассрочке оплаты потерь за октябрь-декабрь 2016 года.

Поскольку сторонами согласована рассрочка платежей ответчика по оплате потерь электрической энергии, вывод суда первой инстанции о необоснованности расчета истца признается судом апелляционной инстанции верным.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Выводы суда первой инстанции по ходатайству о возмещении судебных расходов являются обоснованными и переоценке не подлежат.

Доводы апелляционной жалобы не обоснованы и подлежат отклонению.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Рассмотрев заявление АО "БЭС" о возмещении судебных расходов на оплату услуг представителя в суде апелляционной инстанции в размере 250 000 руб., арбитражный апелляционный суд полагает следующее.

В обоснование произведенных расходов на оплату услуг представителей АО "БЭС" договор на оказание юридических услуг от 15.05.2017.

В материалы дела заявителем представлен акт сдачи-приемки выполненных работ N 2 от 27.11.2018, согласно которому сумма, подлежащая выплате исполнителю равна 250 000 руб., платежное поручение от 28.11.2018 N 796.

АО "БЭС", как заказчик услуг, оплатило оказываемые в соответствие с договором услуги в полном объеме, что подтверждается представленным в материалы дела платежным поручением.

В соответствии со статьей 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Согласно ст. 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

В соответствии со статьей 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вопросы распределения судебных расходов разрешаются арбитражным судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или в определении.

В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

Из содержания пункта 20 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" (далее - Информационное письмо N 82) следует, что при определении разумных пределов расходов на оплату услуг представителя могут приниматься во внимание, в частности: нормы расходов на служебные командировки, установленные правовыми актами; стоимость экономных транспортных услуг; время, которое мог бы затратить на подготовку материалов квалифицированный специалист; сложившаяся в регионе стоимость оплаты услуг адвокатов; имеющиеся сведения статистических органов о ценах на рынке юридических услуг; продолжительность рассмотрения и сложность дела.

Доказательства, подтверждающие разумность расходов на оплату услуг представителя, должна представить сторона, требующая возмещения указанных расходов (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункты 20 и 21 Информационного письма N 82).

Согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 121 от 05.12.2007 лицо, требующее возмещения расходов на оплату услуг представителя, доказывает их размер и факт выплаты, другая сторона вправе доказывать их чрезмерность.

Вместе с тем, если сумма заявленного требования явно превышает разумные пределы, а другая сторона не возражает против их чрезмерности, суд в отсутствие доказательств разумности расходов, представленных заявителем, в соответствии с частью 2 статьи 110 АПК РФ возмещает такие расходы в разумных, по его мнению, пределах.

При выплате представителю вознаграждения, обязанность по уплате и размер которого были обусловлены исходом судебного разбирательства, требование о возмещении судебных расходов подлежит удовлетворению с учетом оценки их разумных пределов. Независимо от способа определения размера вознаграждения (почасовая оплата, заранее определенная твердая сумма гонорара, абонентская плата, процент от цены иска) и условий его выплаты (например, только в случае положительного решения в пользу доверителя) суд, взыскивая фактически понесенные судебные расходы, оценивает их разумные пределы.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 21.12.2004 N 454-О, обязанность суда взыскивать расходы, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах является одним из предусмотренных законом правовых способов, направленных против необоснованного завышения размера оплаты услуг представителя и тем самым - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации.

Судебная практика основывается не только на установлении точного размера затрат, а также на их доказанности (Определение ВАС РФ от 29.11.2007 N 16188/07).

Как разъясняется в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.07.2012 N 2598/12, в части 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации речь идет, по существу, об обязанности суда установить баланс между правами лиц, участвующих в деле.

Как указано в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 16291/10 от 04.02.2014 по делу N А40-91883/2008, при рассмотрении вопроса о разумности судебных расходов, включающих условное вознаграждение, арбитражный суд, кроме проверки фактического оказания юридических услуг представителем, также вправе оценить качество оказанных услуг, в том числе знания и навыки, которые демонстрировал представитель, основываясь, в частности, на таких критериях, как знание законодательства и судебной практики, владение научными доктринами, знание тенденций развития правового регулирования спорных институтов в отечественной правовой системе и правовых системах иностранных государств, международно-правовые тенденции по спорному вопросу, что способствует повышению качества профессионального представительства в судах и эффективности защиты нарушенных прав, а также обеспечивает равные возможности для лиц, занимающихся профессиональным юридическим представительством, на получение при соблюдении указанных условий выплат премиального характера при высокопрофессиональном осуществлении ими своих функций на равных условиях с лицами, работающими по трудовому договору или контракту государственного служащего и имеющих потенциальную возможность премирования за успешное выполнение заданий.

Учитывая представленные доказательства, подтверждающие расходы на оплату услуг представителя, оценив сложность рассматриваемого дела, его продолжительность, качество выполненной представителем работы по оказанию услуг, фактический объем оказанных истцу юридических услуг, условия договора, достигнутый результат по делу, с учетом заявленной категории спора, а также оценив работу представителя по сбору документов, приняв во внимание принцип разумности размера оказанных услуг, арбитражный апелляционный суд полагает разумным взыскание с истца в пользу ответчика судебные расходы по оплате услуг представителя в суде апелляционной инстанции в размере 125 000 руб.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 02 ноября 2018 года по делу N А41-33841/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с АО "Мосэнергосбыт" в пользу АО "Богородская электросеть" 125 000 руб. расходов на оплату услуг представителя. В удовлетворении оставшейся части заявления отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Игнахина

Судьи

Э.С. Миришов С.К. Ханашевич