Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2019 г. N 09АП-63761/18

г. Москва

22 января 2019 г.

Дело N А40-117798/18

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей: Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционной жалобы ООО "Акватор" на решение Арбитражного суда города Москвы от 10 октября 2018 года по делу N А40-117798/18, вынесенное судьей Бушмариной Н.В.

по иску Карасева Олега Альбертовича

к ООО "Акватор" (ОГРН 5147746263616, ИНН 7729785991)

об обязании предоставить документы.

при участии в судебном заседании:

от истца - Розенберг Е.Б. по доверенности от 06 апреля 2018;

от ответчика - Смирнов И.О. по доверенности от 19 июня 2018;

УСТАНОВИЛ:

Карасев Олег Альбертович (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Акватор" (далее -ответчик, Общество) с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), принятых судом 12.07.2018, об обязании ответчика предоставить в течение пяти дней с момента вступления решения в законную силу за его счет копии документов ООО "Акватор" за период с 01.01.2017 по 01.04.2018, а именно:

Банковские выписки о движении денежных средств по расчетному счету в АО "Альфа - Банк" г. Москва N 40702810601100005273 и иным расчетным счетам Общества;

Все приходные накладные на поступивший товар и накладные на отгруженный товар;

Договоры всех денежных займов, заключенных ООО "АКВАТОР";

Все договоры с покупателями на поставку продукции;

5. Сделки, договоры (со всеми приложениями, спецификациями, счетами на оплату), в том числе, но не ограничиваясь, договоры франшизы, аренды, займа, кредита, государственные и муниципальные контракты, поручительства и договоры залога, обеспечивающие исполнение обязательств Общества;

6.Первичные бухгалтерские, учетные документы, в том числе: взаиморасчетные документы, накладные на покупку, продажу товаров и оказание услуг; первичные кассовые документы (кассовая книга, приходные и расходные кассовые ордера, справки банков об установлении кассовых лимитов);

7.Документы, содержащие информацию о заключенных обществом крупных сделках (протоколы одобрения);

8.Документы, подтверждающие права общества на объекты гражданских прав, в том числе на имущество, (в том числе недвижимое), находящееся на его балансе (на забалансовых счетах),

9.Перечень основных средств;

10.Документы, подтверждающие приобретение, списание, реализацию, выбытие и прочее перемещение основных средств и товарно-материальных ценностей;

11.Приказы об учетной политике общества;

12.Пояснительные записки к годовой отчетности;

13. Налоговые декларации по НДС и налогу на прибыль, форма РСВ1 ПФР, расчеты по страховым взносам;

14.Акты оценки заложенного имущества;

15.Документы, подтверждающие приобретение, отчуждение векселей, получение денежных средств по векселям;

16.Главная книга либо базы данных (с информацией об операциях и данных первичных учетных документов) выгруженных файлов из 1с "Бухгалтерии" в файлах следующего расширения 1Су8.ё1 или 1СУ7, записанные на оптический диск без возможности редактирования его содержания;

17. Документы, подтверждающие начисление и выплату дивидендов (распределение части чистой прибыли);

18.Перечень открытых в банках расчетных счетов общества;

19.Авансовые отчеты;

20.Книга покупок и книга продаж;

21.Акты инвентаризации имущества;

22.Инвентаризационные карточки учета объектов основных средств;

23.Инвентаризационные описи товарно-материальных ценностей (форма ИНВ 3);

24.Инвентаризационные описи основных средств;

25.Документы по проведенным налоговым проверкам (акты, решения);

26. 3аключения (акты) по результатам проверок, проведенных трудовой инспекцией, прокуратурой, полицией;

27.Предписания, выданные органами государственной власти;

28.Документы по списанию дебиторской задолженности;

29.Сведения о начислении реструктурированной задолженности перед бюджетом;

30.Копию действующего трудового договора с директором;

31.Штатное расписание общества;

32.Результаты оценки особых условий труда;

33.Должностные инструкции работников;

34.Приказы о назначении главного бухгалтера;

35.Доверенности, выданные от имени общества;

36. Списки лиц, подлежащих обязательным медицинским осмотрам, документы, подтверждающие прохождение обязательных медицинских осмотров работниками;

37.Табели учета рабочего времени;

38.Приказы о выплате работникам, включая лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, заработной платы или об ее изменении;

39.Платежные ведомости о выплате заработной платы, премиальных, поощрений работникам общества;

40.Своды начислений, удержаний, прочих доходов, выплат работникам общества;

41.Приказы о выдаче материальной помощи, подарков и других выплат работникам общества;

42.Решения и приказы лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа;

43.Справки об оплате уставного капитала;

44.Списки участников общества;

45. Документы, связанные с организацией общих собраний участников (документы, подтверждающие регистрацию участников общих собраний общества, доверенности на участие во всех общих собраниях участников общества, бюллетени для голосования, почтовые уведомления, уведомления, квитанции и т.д.);

46.Списки аффилированных лиц общества;

47.Справка об участии общества в российских и иностранных юридических лицах с указанием его доли/пакета акций в уставном капитале таких юридических лиц;

48.Карточки с образцами подписей;

49.Судебные акты по спорам с обществом;

50.Сведения о поступивших в адрес общества уведомлениях его участников о намерении продать свою долю, либо об отсутствии таковых;

51.Сведения о поступивших в адрес общества уведомлениях его участников о выходе из ООО по состоянию на 01 августа 2017 г., либо об отсутствии таковых;

52.Журналы входящей и исходящей документации;

53.Журналы входящей и исходящей корреспонденции;

54.Входящая и исходящая корреспонденция.

- взыскать с ответчика на случай неисполнения судебного акта денежные средства в размере 500 руб. за каждый день просрочки исполнения обязательства по истечении семи календарных дней с момента вступления решения суда в законную силу, в размере 10 000 руб. за третью неделю с даты вступления в законную силу решения суда, в размере 30 000 руб. за четвертую и каждую последующую неделю неисполнения решения суда.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10 октября 2018 года по делу N А40-117798/18 исковые требования удовлетворены частично.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Акватор" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить, отказать в удовлетворении заявленных исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на следующее:

- неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела,

- истец злоупотребляет свои правом на получение информации от Общества, истец ведет конкурентную деятельность через своих родственников

- ответчик неоднократно предлагал истцу ознакомиться с документацией;

неправильное применение норм материального права;

- часть истребуемой информации и документации относится к коммерческой тайне;

- в резолютивной части решения указаны документы, которые у ответчика отсутствую, что делает судебный акт неисполнимым.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Заслушав представителей сторон Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 14.04.2018 истец является участником Общества с ограниченной ответственностью "Акватор" и владеет 30% доли уставного капитала Общества.

Истец 17.04.2018 обратился к ответчику с требованием о предоставлении документов касающихся финансово-хозяйственной и организационной деятельности общества за период с 01.01.2017 по 01.04.2018, данное требование ответчиком не было исполнено.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд признал требования истца обоснованными и документально подтвержденными.

Апелляционный суд повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права и переоценке фактических обстоятельств дела в виду следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 65.2 Гражданского кодекса Российской Федерации участники корпорации (участники, члены, акционеры и т.п.) вправе в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и учредительным документом корпорации, получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией.

Согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке.

В силу п. 4 ст. 32, ст. Закона N 14-ФЗ руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества - генеральным директором.

Согласно п.1 ст. 50 Закона N 14-ФЗ общество обязано хранить следующие документы: учредительные документы общества, а также внесенные в учредительные документы общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения; протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ, подтверждающий государственную регистрацию общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; положения о филиалах и представительствах общества; документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества; протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества; списки аффилированных лиц общества; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля; иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

В силу п. 2 ст. 50 Закона N 14-ФЗ общество хранит документы, предусмотренные п. 1 указанной статьи, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Пункты 27.1, 27.2 Устава Общества также предусматривают, что общество хранит документы по месту его исполнительно органа - генерального директора или в ином месте, известном и доступном участникам Общества.

Согласно п. 33.2 Устава Общество обеспечивает участнику доступ к документам, предусмотренным п. 27.1 данного Устава, а также бухгалтерским книгам и документа бухгалтерского учета.

В соответствии с п. 4 ст. 50 Закона N 14-ФЗ общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ к документам, предусмотренным п. 1 и 3 названной статьи. В течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования участником общества указанные документы должны быть предоставлены обществом для ознакомления в помещении исполнительного органа. Общество по требованию участника общества обязано предоставить ему копии указанных документов.

В п. 3 Информационного письма от 18.01.2011 N 144 указано, что судам необходимо иметь в виду, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает возможность установления в уставе только порядка получения информации об обществе, но не перечня информации, которая подлежит предоставлению участникам общества. Из абзаца третьего п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ следует, что участник имеет право требовать любые имеющиеся у общества документы, которые связаны с деятельностью этого общества.

В соответствии с п. п. 4, 5, 6 Информационного письма от 18.01.2011 N 144 судам надлежит учитывать, что при обращении в хозяйственное общество с требованием о предоставлении информации об обществе участники должны определять предмет своего требования, конкретизировав перечень и виды запрашиваемой информации или документов. Однако степень должной конкретизации требования участника о предоставлении информации должна оцениваться судом с учетом обстоятельств рассматриваемого дела и необходимости обеспечить реальную возможность осуществления участником общества своих прав.

Судам следует исходить из того, что Закон N 14-ФЗ не содержит положений,

ограничивающих право участника требовать предоставления информации и документов за период деятельности хозяйственного общества, в течение которого данное лицо не являлось участником этого общества.

Согласно ст. 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 402-ФЗ) первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

В соответствии с п. 1 ст. 9 Закона N 402-ФЗ каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.

В п. 14 Информационного письма от 18.01.2011 N 144 разъяснено, что ведение обществом бухгалтерского учета с использованием специализированных компьютерных программ не освобождает его от обязанности обеспечить доступ участников к информации, содержащейся в компьютерных файлах, а также скопировать по требованию участника эту информацию на электронный носитель информации (в общераспространенном формате текстового компьютерного файла) и (или) перенести эту информацию на бумажный носитель с целью предоставления участнику.

Согласно п. 3 ст. 12 Закона N 14-ФЗ по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями, плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Запрашиваемая истцом в п. 36 списка информация может представлять собой в силу ст. 37 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" врачебную тайну, не допускающую ее разглашения, в связи с чем, данная информация не может быть предоставлена истцу.

В материалы дела истцом представлено требование о предоставлении документов от 17.04.2018 и почтовая квитанция, подтверждающая направление данного требования ответчику.

Согласно п. 1 ст. 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

С учетом изложенного суд считает, что требование истца от 17.04.2018 считается доставленным.

В п. 2 Информационного письма от 18.01.2011 N 144 разъяснено что в том случае, когда участник не может доказать, что до предъявления иска он обращался в общество с требованием о предоставлении информации, однако к моменту принятия судом решения указанная информация так и не предоставлена обществом истцу, суд удовлетворяет заявленное требование.

На момента рассмотрения дела в суде первой инстанции, а также в апелляционном суде ответчиком в досудебном порядке так не предоставлена запрашиваемые истцом документы.

Согласно статьи 308.3 ГК РФ, в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено названным Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (п.1. ст. 330 ГК РФ) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определенном судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (п.4 ст.1 ГК РФ).

В п. 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление Пленума ВС РФ N 7) разъяснено, что на основании п. 1 ст. 308.3 ГК РФ в целях побуждения должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, в том числе предполагающего воздержания должника от совершения определенных действий, а также к исполнению судебного акта, предусматривающего устранение нарушения права собственности, не связанного с лишением владения (ст. 304 ГК РФ), судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения соответствующего судебного акта в пользу кредитора-взыскателя (далее - судебная неустойка). Уплата судебной неустойки не влечет прекращения основного обязательства, не освобождает должника от исполнения его в натуре, а также от применения мер ответственности за его неисполнение или ненадлежащее исполнение (п.2 ст. 308 ГК РФ).

Исходя из обстоятельств дела, поведения сторон, ссылок истца на неисполнение ответчиком вступившего в закону решения Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2016 по делу N А40-36062/2016-34-307 по аналогичному спору, суд полагает, что имеются в наличии препятствия к надлежащему и своевременному исполнению судебного акта и по настоящему делу, следовательно, требования истца о взыскании судебной неустойки подлежит частичному удовлетворению.

Апелляционный суд поддерживает позицию суда первой инстанции при определении размера судебной неустойки.

Как разъяснено в п. 32 Постановления Пленума ВС РФ N 7, удовлетворяя требования истца о присуждении судебной неустойки, суд указывает ее размер и/или порядок определения. Размер судебной неустойки определяется судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения должником выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (п. 4 ст. 1 ГК РФ). В результате присуждения судебной неустойки исполнение судебного акта должно оказаться для ответчика явно более выгодным, чем его неисполнение.

Суд учитывает, что судебная неустойка не может заменять установленную законом (раздел VII АПК РФ) процедуру принудительного исполнения судебного акта посредством надлежащего выполнения своих обязанностей должностными лицами службы судебных приставов-исполнителей, в ходе которой взыскателю предоставлена возможность контролировать процесс исполнения судебного акта и принимать необходимые меры реагирования (ст. ст. 329, 330 АПК РФ).

С учетом изложенного, принимая во внимание правовые позиции, изложенные в Постановлении Пленума ВС РФ N 7, характер подлежащего исполнению судебного акта, суд признает обоснованным присуждение заявителю судебной неустойки в виде денежной суммы в размере 700 руб. за каждый день просрочки исполнения обязательства по истечении семи календарных дней с момента вступления решения суда в законную силу.

Согласно абзацу 4 пункта 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 144 от 18.01.2011 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ", суд может отказать в удовлетворении требования участника, если будет доказано наличие в его действиях злоупотребления правом. Так, о злоупотреблении участником правом на информацию может свидетельствовать то, что участник, обратившийся с требованием о предоставлении информации, является фактическим конкурентом хозяйственного общества (либо его аффилированным лицом), а запрашиваемая информация носит характер конфиденциальной, относится к конкурентной сфере и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества. Причем, исследуя вопрос о злоупотреблении правом на информацию, судам необходимо иметь в виду, что о наличии у участника правомерного интереса в получении информации могут свидетельствовать, например, планирование истцом продажи своих акций или доли в уставном капитале (в том числе, в ходе процедур банкротства истца), подготовка к обращению в суд с требованием об оспаривании решения органа или договора хозяйственного общества либо о привлечении к ответственности органов общества, а также подготовка к участию в общем собрании акционеров.

Таким образом, отказ в предоставлении участнику общества запрошенных им документов возможен при условии наличия одновременно двух условий: участник, обратившийся с требованием о предоставлении информации, является фактическим конкурентом хозяйственного общества (либо его аффилированным лицом), и запрашиваемая информация носит характер конфиденциальной, относится к конкурентной сфере и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества.

В соответствии со статьей 10 ГК РФ, не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. В случае несоблюдения указанных требований арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

Апелляционная коллегия не находит оснований полагать что раскрытие информации с учетом подписания истцом соглашения о конфиденциальности от 18.09.2018 г. ( л.д. 3 том 2) о деятельности Общества повлечет вред правам и законным интересам Общества. В материалы дела не представлено бесспорных и допустимых доказательств того, что общество и ООО "Катран", ООО "Ватервейс", ООО "Акватория" являются конкурентами, а представленные копии товарных накладных N 178 от 15.03.2018 г.. N 179 от 15.03.2108 г. с приложением счета-фактуры таковыми не являются в силу положений ст. 67, 68 АПК РФ. Намерение использовать истребуемые документы в коммерческой деятельности именно с целью причинения вреда коммерческим интересам Общества последним не доказано, поэтому доводы апелляционной жалобы о злоупотреблений истцом своим правом, о наличии корпоративного конфликта в Обществе как отказ в предоставлении документов отклоняется судом апелляционной инстанции как голословный, основанный на субъективном мнении представителя ответчика.

Судом первой инстанции правомерно указано, что из положений п. 7 Информационного письма от 18.01.2011 N 144 следует, что выбор конкретной формы реализации права на получение информации осуществляется участником, при этом его право требовать предоставления копий документов не обусловлено необходимостью первоначально прибыть по месту нахождения хозяйственного общества и ознакомиться с документами.

Указанное выше опровергает довод апелляционной жалобы о том, что судом оставлен без внимания факт того, что истцу предлагалось ознакомиться с запрашиваемыми документами.

В данном случае истец выбрал форму реализации права на получение информации в виде получения от Общества копий документов.

Судом первой инстанции также правомерно учтено, что на вопрос суда о возможности представления документов в судебное заседание с учетом готовности истца подписать соглашение о конфиденциальности, которое было оформлено 18.09.2018, ответчик фактически уклонился от представления испрашиваемых документов.

Судом первой инстанции было также рассмотрено возражение ответчика о коммерческой тайне в отношении части истребуемых документов, что также нашло свое отражение в обжалуемом судебном акте.

Согласно ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон N 98-ФЗ) меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

В пункте 15 Информационного письма от 18.01.2011 N 144 указано, что в случае, если документы, которые требует предоставить участник хозяйственного общества, содержат конфиденциальную информацию о деятельности общества, в том числе коммерческую тайну, общество, прежде чем передать соответствующие документы и (или) их копии, может потребовать выдачи расписки, в которой участник подтверждает, что предупрежден о конфиденциальности получаемой информации и об обязанности ее сохранять.

Судом первой инстанции было также рассмотрено возражение ответчика в отношении неисполнимости судебного решения в связи с отсутствием части истребуемых документов, что также нашло свое отражение в обжалуемом судебном акте.

Довод ответчика о том, что истец требует документы, большинство из которых отсутствует и/или никогда не составлялись ООО "АКВАТОР", а также документы, не являющиеся первичной бухгалтерской документацией по смыслу Закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ и не относящиеся к документам, подлежащим в силу п.п. 1 и 3 ст. 50 Закона N 14-ФЗ хранению в обществе и предоставлению участникам общества для ознакомления, отклоняется судом апелляционной инстанции

Действующее законодательство не предусматривает освобождение общества от предоставления информации, которая в соответствии с законодательством должна находиться в обществе, но по каким-либо причинам отсутствует, и общество не предпринимает мер к ее восстановлению.

Как разъяснено в пункте 8 Информационного письма N 144, в случае, когда участник обратился в хозяйственное общество с требованием о предоставлении копии и (или) обеспечении доступа к документу, который в силу закона или иного правового акта должен храниться обществом, но при этом данный документ по каким-то причинам у него отсутствует, общество обязано сообщить участнику об отсутствии документа, а также (при наличии таких сведений) о причинах его отсутствия, месте нахождения документа и предполагаемой дате, когда он будет возвращен в общество или восстановлен (при наличии такой возможности). В такой ситуации участник также имеет право потребовать, чтобы общество по возвращении или восстановлении отсутствующего документа сообщило ему об этом. При этом непредставление участнику указанной в настоящем пункте информации является нарушением права участника на информацию.

В любом случае у общества имеется обязанность по восстановлению утраченных документов, а у истца сохраняется право на получение копий документов, которые Общество обязано хранить.

Обществом не обоснована невозможность восстановления или первичного создания отсутствующих документов, обязательное наличие которых в Обществе, предусмотрено соответствующими законодательными актами.

Таким образом, в материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства, подтверждающие отсутствие каких-либо документов, из числа истребованных истцом и невозможность возврата либо восстановления этих документов.

Ссылка ответчика на то, что проект бухгалтерского баланса ООО "АКВАТОР" за 2017 год был направлен Карасеву О.А. вместе с уведомлением о проведении очередного общего собрания ООО "АКВАТОР" и был представлен представителю Карасева О.А. Розенбергу Е.Б. на общем собрании 17.04.2018 не опровергает позиции истца о непредставлении истцу бухгалтерского баланса, который был представлен в налоговый орган. Более того, в требованиях Карасева О.А. бухгалтерский баланс не содержится.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 октября 2018 года по делу N А40-117798/18 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Н. Янина

Судьи

Е.Ю. Башлакова-Николаева Б.В. Стешан