Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2019 г. N 09АП-66700/18

г. Москва

30 января 2019 г.

Дело N А40-143052/18

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кораблевой М.С.,

судей Алексеевой Е.Б., Валюшкиной В.В,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гапоновым М.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО ПО "Автосервис-транспорт" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 15 ноября 2018 года по делу N А40-143052/18, принятое судьей В.В. Регнацким (161-1093)

по заявлению ООО ПО "Автосервис-транспорт" (ОГРН 1137232009144/ ИНН 7206047365)

об отзыве исполнительного листа

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Филатова М.А. по доверенности от 05.02.2018 г.;

от ответчика: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

АО "ВЭБ-Лизинг" (далее-истец) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы к ООО ПО"Автосервис-транспорт" (далее-ответчик) с иском о взыскании неосновательного обогащения в размере 3 223 678 руб. 54 коп. по договорам лизинга N Р15-04729-ДЛ, Р15-04730-ДЛ, Р15-04731-ДЛ от 31.03.2015.

Арбитражный суд города Москвы решением от 05.10.2018 г. удовлетворил исковые требования в полном объеме. 09.11.2018 г. изготовлен и выдан исполнительный лист.

14.11.2018 г. ООО ПО "Автосервис-транспорт" в Арбитражный суд г. Москвы согласно штампу канцелярии суда поступила апелляционная жалоба на указанное решение.

14.11.2018 года ООО ПО "Автосервис-транспорт" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением, направленным в суд в электронном виде, об отзыве выданного 09.11.2018 года исполнительного листа, полагая, что апелляционная жалоба подана им в срок.

Определением от 15.11.2018 года суд возвратил заявление ООО ПО "Автосервис-транспорт" о приостановлении исполнительного производства и приложенные к нему документы заявителю, мотивировав возврат ссылкой на пункт 1 ч.2 ст.39 Закона об исполнительном производстве.

Ответчик не согласился с определением суда от 15.11.2018 года и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит признать незаконным определение суда от 15.11.2018 года по делу N А40-143052/18; отозвать у АО "АО "ВЭБ-лизинг"-лизинг" исполнительный лист, выданный судом 09.11.2018 года, до вступления решения суда в законную силу.

В судебное заседание апелляционного суда представитель ответчика не явился, несмотря на надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Судебное заседание проведено в отсутствие представителя ответчика, по правилам, предусмотренным ч.3 ст.156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены апелляционной коллегией по правилам, предусмотренным главой 34 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что в заявлении ответчик просил отозвать исполнительный лист, мотивируя тем, что им 06.11.2018 была подана апелляционная жалоба на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда г. Москвы от 05 октября 2018 года.

Согласно ч.7. ст. 319 АПК РФ исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

В обжалуемом ответчиком определении от 15.11.2018 года суд первой инстанции, рассматривая вопрос о принятии заявления к производству, разрешил вопрос о возврате заявления о приостановлении исполнительного производства по делу N А40-143052/18. Между тем, такое заявление в материалах дела и в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" на сайте суда отсутствует, и заявитель жалобы в апелляционный суд не представил.

По смыслу ч.1 ст.159 АПК РФ заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, по всем другим вопросам, связанным с разбирательством дела, обосновываются лицами, участвующими в деле, и подаются в письменной форме, направляются в электронном виде или заносятся в протокол судебного заседания и разрешаются арбитражным судом.

Заявление же ООО ПО "Автосервис-транспорт" об отзыве выданного 09.11.2018 года исполнительного листа, поступившее в суд 14.11.2018 года, разрешено не было.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что неправильное применение судом первой инстанции норм процессуального права, в силу ст. 159 АПК РФ является основанием для отмены определения суда от 15.11.2018 и направления вопроса об отзыве исполнительного листа по делу N А40-143052/18 на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Руководствуясь статьями 176,266-268, 270, 272,271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 15 ноября 2018 года по делу N А40-143052/18 отменить.

Вопрос об отзыве исполнительного листа по делу N А40-143052/18 направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Кораблева

Судьи

Е.Б. Алексеева В.В. Валюшкина