Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2019 г. N 09АП-62165/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29 апреля 2019 г. N Ф05-19437/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

19 февраля 2019 г.

Дело N А40-16702/16

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции (определение Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2018 по делу N А40-16702/16, вынесенное судьей Е.С. Игнатовой),

заявления АО "Проект-Н" и ЖК "Лофт Пост" о процессуальном правопреемстве в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ООО "ФПК "Альтаир Групп" и ПАО "Промсвязьбанк"

по делу о признании несостоятельным (банкротом) АО "Типография "Новости", при участии в судебном заседании:

от ЖК "Лофт Пост" - Ильичева Е.Н., по дов. от 13.07.2018 г.,

от АО "Проект-Н" - Шарков М.А., по дов. от 14.08.2018 г. от к/у АО "Типография Новости" Сергеева М.А. - Григорьева Н.В. по дов. от 30.01.2019

от Хазанова М.Ф - Гаврилова В.Л. по дов. от 30.06.2017

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.10.2016 в отношении АО "Типография "Новости" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Сергеев Михаил Алексеевича. Сообщение о опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 26.11.2016.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ЗАО "Лилиан" (АО "Проект-Н") о процессуальной замене кредитора ПАО "Промсвязьбанк" по делу о банкротстве АО "Типография "Новости".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.02.2018 г. приостановлено производство по заявлению ЗАО "Лилиан" о процессуальной замене кредитора ПАО "Промсвязьбанк" по делу о банкротстве АО "Типография "Новости" на его правопреемника - ЗАО "Лилиан" - до вступления в законную силу судебного акта по делу N А40-234962/2017.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2018 г. назначено судебное заседание на 11.10.2018 по вопросу о возобновлении производства по заявлению ЗАО "Лилиан", которое опубликовано в сети Интернет 07.09.2018.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2018 г. в определение от 05.08.2018 внесены исправления в части даты судебного заседания на 24.09.2018 на 09 час. 30 мин., которое опубликовано в сети интернет 16.09.2018.

Протокольным определением 24.09.2018 суд возобновил производство по заявлению.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2018 произведена замена в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ООО "ФПК "Альтаир Групп" на его правопреемника - ЖК "Лофт Пост" (ИНН 9701052483) в части требований в размере 658.963.240,50 руб. основного долга, как обеспеченных залогом имущества должника. Произведена замена в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ПАО "Промсвязьбанк" на его правопреемника - ЖК "Лофт Пост" (ИНН 9701052483) в части требований в размере 300.909.102,31 руб. основного долга, из которых 231.461.223,20 руб. как обеспеченных залогом имущества должника. Произведена замена в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ООО "ФПК "Альтаир Групп" на его правопреемника - АО "Проект-Н" (ИНН 7701389998) в части требований в размере 164.740.810,13 руб. основного долга, как обеспеченных залогом имущества должника. Произведена замена в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ПАО "Промсвязьбанк" на его правопреемника - АО "Проект-Н" (ИНН 7701389998) в части требований в размере 75.227.275,57 руб. основного долга, из которых 57.865.305,80 руб. как обеспеченных залогом имущества должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Проект-Н" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение и принять новый судебный акт, в обоснование указывая на нарушение судом норм процессуального и материального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2018 года апелляционная жалоба принята к рассмотрению.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2018 принято решение о переходе к рассмотрению спора в рамках дела N А 40-16702/16 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Представитель АО "Проект-Н" в судебном заседании настаивал на своих требованиях, заявил ходатайство о вызове в суд для участия в арбитражном процессе конкурсного кредитора АО "ТИПОГРАФИЯ "НОВОСТИ" Щепоткину-Маринину (ранее Зонову) Елену Юрьевну, обладающую информацией об обстоятельствах заключения договора простого товарищества с ЖК "Лофт Пост" и его экономической нецелесообразности для АО "ПРОЕКТ-Н", о Ковальчуке А.К., как лице, контролировавшем финансово-хозяйственную деятельность АО "ПРОЕКТ-Н", а также вызове генерального директора АО "ПРОЕКТ-Н" Зубовой Е.С., всех членов ЖК "Лофт Пост" для выяснения обстоятельств вступления в кооператив и заключения договора простого товарищества с АО "ПРОЕКТ-Н".

Апелляционным судом в удовлетворении данного ходатайства отказано исходя из предмета спора и положений ст. 88 АПК РФ.

Ходатайство апеллянта об истребовании в ЖК "Лофт Пост" первичных бухгалтерских документов, подтверждающих выполнение условий договора простого товарищества от 08 декабря 2017 года - внесение денежных средств в сумме 670 000 000 рублей, апелляционным судом отклонено в виду отсутствия оснований, предусмотренных ст. 66 АПК РФ.

АО "ПРОЕКТ-Н" заявлено ходатайство о назначении по делу судебной оценочной экспертизы для определения реальной стоимости внесенных ЖК "Лофт Пост" по договору простого товарищества от 08 декабря 2017 года прав требования из предварительных договоров купли-продажи к АО "ТИПОГРАФИЯ" НОВОСТИ" и ООО "МИРА".

Исходя из предмета обособленного спора, в связи с отсутствием оснований, предусмотренных ст. 82 АПК РФ апелляционный суд не усматривает оснований для назначения экспертизы, заявленной АО "Проект-Н".

Представители конкурсного управляющего и ЖК "Лофт Пост", Хазанова М.Ф в судебном заседании возражали против доводов АО "Проект-Н", в материалы дела представлены письменные объяснения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Выслушав объяснения явившихся представителей, изучив материалы дела, апелляционный суд приходит к следующему.

В соответствии со ст. 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном настоящим Кодексом, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

В силу части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном названным Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Как разъяснено в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" при применении данного положения судам следует исходить из части 6 статьи 121, части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми арбитражный суд к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия должен располагать сведениями о получении лицом, участвующим в деле, иным участником арбитражного процесса копии первого судебного акта по делу либо иными сведениями, указанными в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.02.2018 г. приостановлено производство по заявлению ЗАО "Лилиан" о процессуальной замене кредитора ПАО "Промсвязьбанк" по делу о банкротстве АО "Типография "Новости" на его правопреемника - ЗАО "Лилиан" - до вступления в законную силу судебного акта по делу N А40-234962/2017.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2018 г. назначено судебное заседание на 11.10.2018 по вопросу о возобновлении производства по заявлению ЗАО "Лилиан", которое размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 07.09.2018.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2018 г. в определение от 05.08.2018 внесены исправления в части даты судебного заседания на 24.09.2018 на 09 час. 30 мин., которое размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 16.09.2018.

Протокольным определением 24.09.2018 суд первой инстанции возобновил производство по заявлению, и рассмотрел его по существу в отсутствие АО "Проект-Н".

Таким образом, судом первой инстанции не соблюдены требования статей 121, 123 АПК РФ и разрешен обособленный спор без надлежащего уведомления АО "Проект-Н" о судебном разбирательстве, поскольку сведений о получении последнем судебного акта об исправлении описки, а равно о получении сведений о протокольном определении от 24.09.2018 о возобновлении производства, в материалах дела не имеется. К тому же, информация о об исправлении описки в части указания даты судебного разбирательства, на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" опубликовано позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания.

Принимая во внимание вышеизложенное, в связи с тем, что АО "Проект-Н" не было надлежащим образом извещено о судебном разбирательстве, суд первой инстанции не вправе был рассматривать спор по существу.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2018 по делу N А40-16702/16 подлежит отмене.

Разрешая спор по существу, апелляционный суд приходит к следующему.

В соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Из разъяснений, содержащихся в абзаце втором пункта 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", следует, что при переходе требования заявителя к другому лицу после возбуждения дела о банкротстве, в том числе на этапе рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом, арбитражный суд вправе самостоятельно произвести замену заявителя по делу о банкротстве его правопреемником.

Пунктом 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Согласно пункту 2 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда г. Москвы 20.06.2017 в третью очередь реестра требований кредиторов включено требование ПАО "Промсвязьбанк" в размере 359.414.041,51 руб. - задолженность по возврату кредита, 16.722.336,37 руб. - проценты за пользование кредитом, из которых 289.326.529,00 руб. как обеспеченных залогом имущества должника.

Основанием возникновения указанной задолженности АО "Типография "Новости" являлись кредитный договор об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) N 0406-12-2-0 от 27.06.2012, заключенный между ПАО "Промсвязьбанк" и ООО "Ревко Инвестмент", договор поручительства N 4П/0406-12-2-0 от 08.08.2012, заключенный между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости", договор об ипотеке N Н-2/0406-12-2-0 (залоге нежилого помещения и доли в праве аренды земельного участка) от 08.08.2012, заключенный между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости".

Определением Арбитражного суда г. Москвы 20.06.2017 произведена замена кредитора ПАО "Промсвязьбанк" в рамках дела о банкротстве АО "Типография "Новости" на его правопреемника ООО "ФПК "Альтаир Групп" в части требований в размере 823.704.050,63 руб., в третью очередь реестра требований кредиторов включено требование ООО "ФПК "Альтаир групп" в размере 799.028.192,25 руб. задолженности по возврату кредита, 24.675.858,38 руб. - процентов за пользование кредитом, как обеспеченные залогом имущества должника.

Основанием возникновения указанной задолженности АО "Типография "Новости" являлись кредитный договор об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) N 0447-12-2-0 от 10.10.2012, заключенный между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости", договора об ипотеке N Н-1/0447-12-2-0 (залоге нежилых зданий и права аренды земельных участков) от 12.10.2012, заключенный между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости".

АО "Проект-Н" (ранее ЗАО "Лилиана") и ЖК "Лофт Пост" являются правопреемниками ПАО "Промсвязьбанк" и ООО "ФПК "Альтаир Групп" по указанным правам требованиям к АО "Типография "Новости" исходя из следующих обстоятельств:

23.12.2016 между ПАО "Промсвязьбанк" (Цедент) и ООО "ФПК "Альтаир Групп" (Цессионарий) заключен Договор об уступке прав (требований) N 0655-16-6У-0, по которому ПАО "Промсвязьбанк" обязалось передать ООО "ФПК "Альтаир Групп" права требования к должникам ООО "Ревко Инвестмент" и АО "Типография Новости", поименованные в Приложении N 1 и Приложении N 2 соответственно.

Из текста указанных Приложений следует, что подлежали передаче в том числе права требований, вытекающие из Кредитного договора об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) N 0406-12-2-0 от 27.06.2012, заключенного между ПАО "Промсвязьбанк" и ООО "Ревко Инвестмент", Договора поручительства N 4П/0406-12-2-0 от 08.08.2012, заключенного между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости", Договора об ипотеке N Н-2/0406-12-2-0 (залоге нежилого помещения и доли в праве аренды земельного участка) от 08.08.2012, заключенного между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости", Кредитного договора об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) N 0447-12-2-0 от 10.10.2012, заключенного между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости", Договора об ипотеке N Н-1/0447-12-2-0 (залоге нежилых зданий и права аренды земельных участков) от 12.10.2012, заключенного между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости".

Согласно п.3.1 Договора об уступке прав (требований) N 0655-16-6У-0 от 23.12.2016 стоимость уступаемых прав составляет 360.000.000,00 руб.

В силу п.4.1. Договора об уступке прав (требований) N 0655-16-6У-0 от 23.12.2016. права требования переходят к ООО "ФПК "Альтаир Групп" в полном объеме с момента полной оплаты уступаемых прав.

Принимая во внимание, что ООО "ФПК "Альтаир Групп" оплатило полностью стоимость приобретаемых прав, следовательно, указанные права требования перешли к ООО "ФПК "Альтаир Групп".

25.04.2017 между ООО "ФПК "Альтаир Групп" (Цедент) и АО "Проект-Н" (Цессионарий) заключен Договор об уступке прав (требований) N 0655-16-6У-0.

Основанием возникновения указанной задолженности АО "Типография "Новости" являлись Кредитный договор об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) N 0447-12-2-0 от 10.10.2012, заключенный между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости", Договора об ипотеке N Н-1/0447-12-2-0 (залоге нежилых зданий и права аренды земельных участков) от 12.10.2012, заключенный между ПАО "Промсвязьбанк" и АО "Типография "Новости".

Согласно п.1.5 Договора об уступке прав (требований) N 0655-16-6У-0 от 25.04.2017 права требования переходят к АО "Проект-Н" в полном объеме с момента полной оплаты уступаемых прав. Пунктом п. 5.1 Договора об уступке прав (требований) N 0655-16-6У-0 от 25.04.2017 определена стоимость уступаемых прав - 370.000.000,00 руб.

27.04.2017 между АО "Проект-Н" и ООО "ФПК "Альтаир Групп" подписано соглашение о зачете, по условиям которого стороны производят зачет встречных однородных требований по Договору уступки прав требования (цессии) N 1/ПОЛ от 26.04.2017 в сумме 370.000.000,00 руб., и по Договору уступки прав требований (цессии) N 0655-16-6У-0 от 25.04.2017 г. в сумме 370.000.000,00 руб. После проведения зачета задолженность Сторон считается погашенной.

08.12.2017 между АО "Проект-Н" и ЖК "Лофт Пост" заключен Договор простого товарищества и составлен Акт передачи прав требования, согласно которым АО "Проект-Н" передало в качестве вклада в совместную деятельность ранее приобретенные по Договору об уступке прав (требований) N 0655-16-6У-0. В отношении переданных прав возник режим общего имущества товарищей с распределением долей: ЖК "Лофт Пост" - 80%, АО "Проект-Н" - 20%.

В подтверждение перехода права залога в материалы дела представлены выписки из ЕГРН. Также из материалов дела следует, что регистрация данного права производилась по заявлению в том, числе и АО "Проект-Н".

Довод о неисполнении ЖК "Лофт Пост" своих обязательств по внесению вклада по договору простого товарищества от 08.12.2017 г., апелляционным судом отклоняется, поскольку с учетом разъяснений п. 5 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки", и положений п. 4.2. Договора простого товарищества от 08.12.2018.

Несостоятельным апелляционный суд находит и довод о несоблюдении внутренних корпоративных процедур и несоответствии цели деятельности АО "Проект -Н" и убыточности Договора простого товарищества для заявителя, поскольку указанная сделка не признана недействительной в установленном законом порядке.

Наличие производства по делу N А40-310111/18-159-2498 по иску АО "ПРОЕКТ-Н" к ЖК "Лофт Пост" о признании недействительной сделки - договора простого товарищества с ЖК "Лофт Пост" от 08 декабря 2017 года, не препятствует разрешению настоящего обособленного спора в рамках дела о банкротстве.

Представленные в материалы дела АО "ПРОЕКТ-Н" копии сопроводительного письма УВД по Центральному административному округу ГУ МВД России по городу Москве, постановлений об отказе в возбуждении уголовного дела и о привлечении Ковальчука А.К в качестве обвиняемого по уголовному делу N 11702450023000011, определения Арбитражного суда города Москвы от 07 марта 2018 года по делу N А40-202856/2015, постановления Девятого Арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2018 года, определения Арбитражного суда города Москвы от 10 января 2019 года по делу N А40-310111/18-159-2498 и искового заявления АО "ПРОЕКТ-Н", апелляционным судом не могут в силу положений статей 67,68 АПК РФ быть отнесены к числу доказательств, опровергающих требования ЖК "Лофт Пост".

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, исходя из предмета и оснований заявленных требований, с учетом правильного распределения бремени доказывания, принимая во внимание конкретные обстоятельства данного дела, исходя из принципов относимости и допустимости доказательств, установленных статьями 67 и 68 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии правовых оснований в соответствии со статьями 269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены определения Арбитражного суда города Москвы от 04 октября 2018 года, поскольку судом нарушены нормы процессуального права, с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении заявления АО "Проект-Н" и ЖК "Лофт Пост" о процессуальном правопреемстве в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсных кредиторов ООО "ФПК "Альтаир Групп" и ПАО "Промсвязьбанк".

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 270, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2018 по делу N А40-16702/16 отменить.

Произвести замену в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ООО "ФПК "Альтаир Групп" на его правопреемника - ЖК "Лофт Пост" (ИНН 9701052483) в части требований в размере 658.963.240,50 руб. основного долга, как обеспеченных залогом имущества;

Произвести замену в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ПАО "Промсвязьбанк" на его правопреемника - ЖК "Лофт Пост" (ИНН 9701052483) в части требований в размере 300.909.102,31 руб. основного долга, из которых 231.461.223,20 руб. как обеспеченных залогом имущества должника

Произвести замену в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ООО "ФПК "Альтаир Групп" на его правопреемника - АО "Проект-Н" (ИНН 7701389998) в части требований в размере 164.740.810,13 руб. основного долга, как обеспеченных залогом имущества должника.

Произвести замену в деле о банкротстве АО "Типография "Новости" конкурсного кредитора ПАО "Промсвязьбанк" на его правопреемника - АО "Проект-Н" (ИНН 7701389998) в части требований в размере 75.227.275,57 руб. основного долга, из которых 57.865.305,80 руб. как обеспеченных залогом имущества должника.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.Н. Григорьев И.М. Клеандров