Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2019 г. N 19АП-5272/15

г. Воронеж

25 февраля 2019 г.

Дело N А35-4071/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 февраля 2019.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Седуновой И.Г.,

судей Потаповой Т.Б.,

Безбородова Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Калачевой А.Н.,

при участии:

от ДБ АО "Сбербанк России": Плотников В.А., представитель по доверенности N б/н от 26.12.2018;

от ООО "Агропродукт": Коровкина Д.Д., представитель по доверенности б/н от 21.01.2019;

от ООО "ВИП ИТ-Сервис": Коровкина Д.Д., представитель по доверенности б/н от 11.08.2018;

от ФНС России в лице УФНС России по Курской области: Полторецкая О.С., представитель по доверенности N 19-13/01831 от 08.02.2019;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ДБ АО "Сбербанк России" на определение Арбитражного суда Курской области от 12.10.2018 по делу N А35-4071/2015 (судья Сороколетова Н.А.),

по заявлению ООО "Агропродукт" о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 13.07.2018,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Иволга-Центр" (ОГРН 1044637025894, ИНН 4632045596),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Агропродукт" (далее - ООО "Агропродукт", заявитель) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Иволга-Центр" (далее - ООО "Иволга-Центр", должник) обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов должника от 13.07.2018.

Определением Арбитражного суда Курской области от 12.10.2018 в удовлетворении ходатайства ООО "Агропродукт" об объединении дел в одно производство для совместного рассмотрения отказано, признаны недействительными решения собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018.

Не согласившись с вынесенным определением в части признания недействительными решений собрания кредиторов должника от 13.07.2018, Дочерний Банк Акционерное общество "Сбербанк России" (далее - ДБ АО "Сбербанк России", Банк) обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда в обжалуемой части отменить.

В судебном заседании представитель ДБ АО "Сбербанк России" поддержал доводы апелляционной жалобы и пояснил, что определение суда в части отказа в удовлетворении ходатайства ООО "Агропродукт" об объединении настоящего спора и спора по рассмотрению заявления ООО "Агропродукт" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 21.05.2018 в одно производство для совместного рассмотрения не обжалует.

Представитель ООО "Агропродукт" и ООО "ВИП ИТ-Сервис" с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая определение в обжалуемой части законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель уполномоченного органа полагался на усмотрение суда при рассмотрении данного обособленного спора.

Иные лица, участвующие в деле, не явились. Учитывая, что суд располагает доказательствами их надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

По правилам ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения (определения), арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения (определения) только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку ДБ АО "Сбербанк России" обжалует определение Арбитражного суда Курской области от 12.10.2018 только в части признания недействительными решений собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018, а в части отказа суда в удовлетворении ходатайства ООО "Агропродукт" об объединении дел в одно производство для совместного рассмотрения не обжалует, и возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, суд апелляционной инстанции на основании ч.5 ст.268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения участников процесса, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Курской области от 12.10.2018 в обжалуемой части следует отменить, в удовлетворении заявления ООО "Агропродукт" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018 отказать по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Курской области от 15.01.2018 ООО "Иволга-Центр" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Петрыкину Н.В., которой поручено провести собрание кредиторов должника по вопросу выбора арбитражного управляющего, либо саморегулируемой организации, из числа членов которой может быть утвержден конкурсный управляющий должника.

ДБ АО "Сбербанк России" в адрес исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Иволга-Центр" Петрыкиной Н.В. было направлено требование о проведении собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

1. Отменить (аннулировать) решение, принятое собранием кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 30.03.2018 по первому вопросу повестки дня: "Определить конкурсным управляющим Петрыкину Н.В., члена СРО "Ассоциация арбитражных управляющих "Паритет" (105005, г. Москва, пер. Посланников, д. 5, стр. 9, ИНН 7701325056, ОГРН 1037701009565)".

2. Отменить (аннулировать) решение, принятое собранием кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 21.05.2018 по дополнительному вопросу повестки дня: "Избрать СРО, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий ООО "Иволга-Центр" - САУ "СРО "Дело" (ИНН 5010029544)".

3. О выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, для утверждения конкурсным управляющим должника - ООО "Иволга-Центр".

Исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника в адрес кредиторов и уполномоченного органа были направлены уведомления о созыве собрания кредиторов с соответствующей повесткой дня на 13.07.2018 на 09 час. 00 мин.

13.07.2018 состоялось собрание кредиторов ООО "Иволга-Центр".

Согласно протоколу от 13.07.2018 в данном собрании приняли участие следующие кредиторы: ФНС России - 0,31% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса, ООО "Агропродукт" - 27,57% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса, АО "Объединенная Сахарная Компания" - 9,56% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса, ДБ АО "Сбербанк России" - 59,57% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса, ООО "АгроТехноТрейд" - 0,044% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса, ООО "Дойче Аграр Группе" - 0,306% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса, ООО "ВИП-ИТ Сервис" - 2,140% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса.

На этом собрании кредиторов были приняты следующие решения:

1. Отменить (аннулировать) решение, принятое собранием кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 30.03.2018 по первому вопросу повестки дня: "Определить конкурсным управляющим Петрыкину Наталью Васильевну, члена СРО "Ассоциация арбитражных управляющих "Паритет" (105005, г. Москва, пер. Посланников, д. 5, стр. 9, ИНН 7701325056, ОГРН 1037701009565)". За принятие решения проголосовал ДБ АО "Сбербанк России", обладающий 59,57% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса.

2. Отменить (аннулировать) решение, принятое собранием кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Иволга-Центр" от 21.05.2018 по дополнительному вопросу повестки дня: "Избрать СРО, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий Общества с ограниченной ответственностью "Иволга-Центр" - САУ "СРО "Дело" (ИНН 5010029544)". За принятие решения проголосовал Дочерний Банк Акционерное общество "Сбербанк России", обладающий 59,57% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса.

3) Определить кандидатуру арбитражного управляющего из числа членов СРО "Союз менеджеров и арбитражных управляющих" (г. Москва, ул. Нижегородская, д. 32, корп. 15). За принятие решения проголосовал ДБ АО "Сбербанк России", обладающий 59,57% доли в общей сумме требований, предоставляющих право голоса.

Ссылаясь на то, что принятые на собрании кредиторов должника 13.07.2018 решения являются незаконными, поскольку при направлении требования о проведении соответствующего собрания и при голосовании по вопросам повестки дня собрания действия Банка были недобросовестными и являлись злоупотреблением с его стороны, ООО "Агропродукт" обратилось в суд с настоящим заявлением.

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности заявленных ООО "Агропродукт" требований, в связи с чем признал решения собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018 недействительными. При этом суд исходил из следующего.

В силу п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Признание решения собрания кредиторов недействительным возможно в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов.

Согласно ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

К исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

В рассматриваемом случае конкурсные кредиторы были надлежащим образом извещены о собрании. На собрании зарегистрированы кредиторы с общим количеством голосов 8 569 886 946,18 руб. (99,50 % от общей суммы требований, учитываемых для целей определения числа голосов на собрании кредиторов).

Следовательно, собрание кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018 было правомочно в соответствии с требованиями статей 13, 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Как установлено судом, ДБ АО "Сбербанк России" является мажоритарным кредитором должника (59,97% от общего числа голосующих кредиторов).

Собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр", назначенные на 14.12.2017 и на 13.03.2018, в повестку дня которых был включен вопрос о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, не состоялись по причине отсутствия кворума, ДБ АО "Сбербанк России" на указанные собрания не явился.

30.03.2018 состоялось повторное собрание кредиторов ООО "Иволга-Центр", на котором приняли участие следующие кредиторы: ООО "Агропродукт", обладающее 28,32% голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, ФНС России, обладающая 0,08% голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, АО "Объединенная сахарная компания", обладающее 9,82% голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Поскольку собрание являлось повторным было сообщено о наличии кворума (38,22% голосов).

На данном собрании было принято решение, за принятие которого проголосовало 38,14% голосов: определить конкурсным управляющим должника Петрыкину Н.В., члена СРО "Ассоциация арбитражных управляющих "Паритет".

Действительность и законность решений, принятых на этом собрании, установлена вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Курской области от 20.06.2018 по настоящему делу.

ДБ АО "Сбербанк России", будучи надлежащим образом уведомленным о времени и месте проведения соответствующих собраний кредиторов, на них не явился.

21.05.2018 состоялось собрание кредиторов ООО "Иволга-Центр", на котором ДБ АО "Сбербанк России" было внесено предложение о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий ООО "Иволга-Центр".

Данный дополнительный вопрос был включен в повестку дня собрания кредиторов, и по результатам голосования по этому вопросу была избрана саморегулируемая организация, предложенная ДБ АО "Сбербанк России" - САУ "СРО "Дело".

Впоследствии ДБ АО "Сбербанк России" было инициировано проведение оспариваемого собрания кредиторов должника от 13.07.2018 по отмене (аннулированию) решений, принятых на собрании кредиторов, состоявшихся 30.03.2018 и 21.05.2018, в части выбора саморегулируемой организации, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий ООО "Иволга-Центр".

На собрании кредиторов от 13.07.2018 ДБ АО "Сбербанк России", как мажоритарным кредитором, обладающим абсолютным большинством голосов, была определена иная саморегулируемая организация, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника - СРО "Союз менеджеров и арбитражных управляющих".

Суд первой инстанции, учитывая вышеизложенное, пришел к выводу о недобросовестном поведении ДБ АО "Сбербанк России" в части отмены (аннулирования) решения собрания кредиторов должника о выборе кандидатуры арбитражного управляющего, приняв во внимание также то, что Банк отменил не только решение о выборе кандидатуры арбитражного управляющего, принятое на собрании, на котором он не принимал участие, но и решение, принятое самим Банком на собрании кредиторов должника 21.05.2018.

Таким образом, суд расценил действия Банка как злоупотребление своими правами (ст. 10 ГК РФ) с целью затягивания процедуры банкротства должника в ущерб интересам должника и иных кредиторов, и признал недействительными решения собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018.

Однако суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции.

Как указал Верховный Суд РФ в определении от 26.04.2018 N 305-ЭС17-17321, Закон о банкротстве не содержит запрета на изменение гражданско-правовым сообществом, объединяющим кредиторов, позиции относительно наиболее предпочтительной, с их точки зрения, кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации.

Собрание кредиторов вправе отменить ранее принятое решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, тем самым отозвав свое согласие на утверждение судом соответствующей кандидатуры, и разрешить данный вопрос иначе - в пользу другого кандидата или организации.

При этом законодательством о несостоятельности не установлены специальные правила отмены указанных решений гражданско-правового сообщества кредиторов. Поэтому такая отмена правомерна, если она не имеет признаков злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) и совершена до того момента, пока отмененное решение не начало влиять на права и законные интересы внешних по отношению к участникам упомянутого сообщества лиц (подпункт 1.1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса РФ), то есть до момента утверждения арбитражного управляющего судом.

Данная правовая позиция изложена также в Обзоре судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства, утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ от 26.12.2018.

Статьей 10 ГК РФ установлено, что не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Исходя из анализа указанной нормы права, под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение лиц, связанное с нарушением пределов осуществления гражданских прав, направленное исключительно на причинение вреда третьим лицам.

При этом основным признаком наличия злоупотребления правом является намерение причинить вред другому лицу.

В рассматриваемом случае, как указывает представитель Банка в своих пояснениях, на собрании кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 21.05.2018 Банк присутствовал. На предыдущих собраниях кредиторов Банк не имел возможности присутствовать, поскольку фактически находится в другом государстве (республика Казахстан), в связи с чем возникают некоторые организационные проблемы со своевременным получением информации из Российской Федерации. В ходе вышеуказанного собрания Банк голосовал за избрание саморегулируемой организации, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий ООО "Иволга-Центр" - САУ "СРО "Дело". При этом ООО "Агропродукт" и АО "Объединенная Сахарная Компания" отказались от голосования, вернув бюллетень, т.е. они в добровольном порядке не воспользовались своим правом.

Между тем, после первичного ознакомления с результатами инвентаризации и объемами конкурсной массы должника, Банком был сделан вывод о том, что САУ "СРО "Дело" может не справиться с таким объемом и сложностью данного конкурсного производства, что послужило причиной принятия Банком решения о замене ранее предложенной саморегулируемой организации "Дело" на более профессиональную, имеющую опыт в проведении процедур банкротства в отношении предприятий, занимающихся сельскохозяственной деятельностью.

В результате мониторинга имеющихся опытных управленцев Банком была выбрана саморегулируемая организация "Союз менеджеров и арбитражных управляющих", в связи с чем на собрании кредиторов от 13.07.2018 Банк проголосовал за отмену ранее принятого решения от 21.05.2018 об избрании САУ "СРО "Дело" и предложил включить в повестку дня вопрос о выборе арбитражного управляющего или СРО, из членов которой суд утверждает арбитражного управляющего, и в ходе голосования по данному вопросу было принято решение определить кандидатуру арбитражного управляющего из числа членов СРО "Союз менеджеров и арбитражных управляющих".

При этом представитель Банка обратил внимание суда на то, что Банк фактически не менял, а избрал арбитражного управляющего, поскольку Петрыкина Н.В. является исполняющим обязанности, конкурсный управляющий до настоящего времени не избран. Право на проведение собрания по вопросам об отмене ранее принятых решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации предоставлено кредиторам законом. Кворум при проведении собрания кредиторов от 13.07.2018 составил 99,50% голосов. Все участвующие в собрании кредиторы высказали свое мнение по вопросам повестки дня, следовательно, какие-либо права и законные интересы кредиторов нарушены не были.

Кроме того, Банк указал на то, что на последующих собраниях кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 23.11.2018 и от 07.12.2018 он голосовал за окончательно выбранную им саморегулируемую организацию "Союз менеджеров и арбитражных управляющих".

Доказательства того, что Банк при принятии решений на собрании кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018 действовал злонамеренно, с целью нанести вред кредиторам должника, а не с целью наиболее эффективного проведения процедуры банкротства путем утверждения более опытного управляющего, не представлены (статьи 9, 65 АПК РФ).

С учетом вышеизложенного, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности в порядке ст. 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии у Банка умысла в причинении вреда имущественным правам кредиторов должника, то есть об отсутствии признака злоупотребления правом.

Как было указано выше, собрание кредиторов вправе отменить собственное решение, принятое ранее. Такая отмена возможна до тех пор, пока решение не начало влиять на права и законные интересы лиц, не входящих в гражданско-правовое сообщество, объединяющее кредиторов.

Поскольку в рассматриваемом случае ранее принятые решения были отменены до утверждения арбитражного управляющего судом и не произвели юридический эффект в обороте, судебная коллегия считает, что определение Арбитражного суда Курской области от 12.10.2018 по делу N А35-4071/2015 в обжалуемой части - в части признания недействительным решения собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018 следует отменить. В удовлетворении заявления ООО "Агропродукт" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018 отказать.

Согласно п. 5 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Федерального закона.

В силу п. 3 ст. 61 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", п. 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" определения могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия.

По результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен; в рамках этого порядка возможно дальнейшее обжалование судебных актов в надзорном порядке.

Руководствуясь статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Курской области от 12.10.2018 по делу N А35-4071/2015 в обжалуемой части отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Агропродукт" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Иволга-Центр" от 13.07.2018 отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий судья

И.Г. Седунова

Судьи

Т.Б. Потапова Е.А. Безбородов