Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 апреля 2019 г. N 18АП-637/19

г. Челябинск

01 апреля 2019 г.

Дело N А07-14712/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 апреля 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бабкиной С.А.,

судей Матвеевой С.В., Тимохина О.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Нигаматулиной Л.Н., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы закрытого акционерного общества "Таганка", Горохова Сергея Александровича, Смышляева Валерия Викторовича, Салманова Сергея Борисовича, Смышляевой Ольги Борисовны, Смышляева Андрея Валерьевича, Салмановой Лидии Михайловны, Алферова Вадима Николаевича на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.12.2018 по делу N А07-14712/2016 (судья Боженов С.А.).

В заседании приняли участие представители:

закрытого акционерного общества "Таганка", Горохова Сергея Александровича - Гордиенко А.О. (паспорт, доверенность от 27.07.2018);

Смышляева Валерия Викторовича - Дюпин Ю.Н. (паспорт, доверенность от 28.06.2018);

Салманова Сергея Борисовича - Вайнштейн Е.С. (паспорт, доверенность от 27.07.2018);

общества с ограниченной ответственностью "Нокиан Шина" - Лосев А.В. (паспорт, доверенность от 01.01.2019);

финансовый управляющий Смышляева Андрея Валерьевича - Жданова О.В. (паспорт);

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Русшина-Тюмень" Вайнштейна Григория Михайловича - Зазулин А.И. (паспорт, доверенность от 20.12.2018);

Федеральной Налоговой Службы - Мирзаханов М.Т. (паспорт, доверенность от 22.01.2019).

В производстве Арбитражного суда Республики Башкортостан находится дело N А07-14712/2016 по заявлению закрытого акционерного общества "Таганка" (далее - ЗАО "Таганка") о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Русшина-Тюмень" (ИНН 7203094952, ОГРН 1027200776679).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.12.2016 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Ляльков С.А. (далее - конкурсный управляющий).

31.03.2017 конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан в рамках дела о банкротстве должника с заявлением о привлечении Смышляева Андрея Валерьевича (далее - Смышляев А.В.), Алферова Вадима Николаевича (далее - Алферов В.Н.), Смышляеву Ольгу Борисовну (далее - Смышляева О.Б.), Горохова Сергея Александровича (далее - Горохов С.А.) к субсидиарной ответственности (л.д.3 т.1, л.д. 195 т. 4).

27.03.2018 конкурсный кредитор - общество с ограниченной ответственностью "Нокиан Шина" (далее - ООО "Нокиан Шина") обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан в рамках дела о банкротстве должника с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Салманова Сергея Борисовича (далее - Салманова С.Б.) (л.д. 12,83, 138 т.1).

Определением суда от 19.04.2018 суд объединил рассмотрение требований в одно производство.

До принятия судебного акта по существу спора конкурсный кредитор заявил об уточнении требований, определением суда от 26.04.2018 в качестве соответчиков привлечены Смышляев Андрей Валерьевич (далее - Смышляев А.В.), Салманова Лидия Михайловна (далее - Салманова Л.М.), ЗАО "Таганка", общество с ограниченной ответственностью "Таганка Логистика РУС" (далее - ООО "Таганка Логистика РУС"), Смышляев Валерий Викторович (далее - Смышыляев В.В.).

В качестве правового обоснования конкурсный управляющий и конкурсный кредитор ссылались на положения пунктов 4,5 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.12.2018 требования конкурсного управляющего и ООО "Нокиан Шина" удовлетворены в части наличия оснований для привлечения к ответственности Смышляева А.В., Алферова В.Н., Смышляеву (Салманову) О.Б., Горохова С.А., Салманова С.Б., Салманову Л.М., Смышляева В.В., ЗАО "Таганка".

В остальной части в удовлетворения требования отказано.

С вынесенным судебным актом в части привлечения к ответственности несогласились ЗАО "Таганка", Горохов С.А., Смышляев В.В., Салманов С.Б., Смышляева (Салманова О.Б.), Смышляев А.В., Салманова Л.М., Алферов В.Н., подали апелляционные жалобы.

В жалобе ЗАО "Таганка" (с учетом дополнений от 18.01.2019) ссылается на недоказанность вины и факта причинения ущерба ЗАО "Таганка", противоправность его поведения (статьи 15, 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 22 постановления Пленума ВАС РФ N 6/8 от 01.07.1996, пункт 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - постановление Пленума ВС РФ N53 от 21.12.2017). В деле нет доказательств вовлеченности ЗАО "Таганка" в управление ООО "Русшина-Тюмень". Имеющиеся в деле справки о доходах не представлены в подлинном виде, в удовлетворении ходатайства Горохова С.А. об истребовании документов было отказано. Выводы суда о совместном ведении бизнеса и получением группой лиц доходов ошибочны. Суд первой инстанции не проанализировал, могли ли возникнуть негативные последствия для кредиторов от действий ЗАО "Таганка".

В апелляционной жалобе Горохов С.А. (с учетом дополнений от 18.01.2019) ссылается на аналогичные нормы и обстоятельства, как ЗАО "Таганка", при этом указывает, что Горохов С.А. не является ни директором, ни учредителем, ни работником должника и не состоит в отношениях свойства или родства с органами управления должника, на принятие значимых решений Горохов С.А. повлиять не мог. В деле нет доказательств вовлеченности Горохова С.А. в процесс управления должника. Суд не принял во внимание, что документы по конвертации денежных средств сами по себе не могут являться основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Горохов С.А. не снимал и не получал денежные средства, по просьбе Смышляева С.А. он представлял интересы в банке и подавал заявление на конвертацию.

Вывод суда на основе справок 2-НДФЛ о совместном получении доходов необоснован, оригиналы документов суду не представлены, в удовлетворении ходатайства об истребовании из ООО "Экспобанк" справок отказано необоснованно. Таким образом, вывод суда о совершении Гороховым С.А. действий совместно в группе лиц в единых экономических интересах несостоятелен. Суд не исследовал вопрос какие именно действия Горохова С.А. причинили вред кредиторам, размер вреда не определен.

В апелляционной жалобе Смышляев В.В. ссылается на недоказанность обстоятельств его участия в управлении бизнесом. Полагает судом необоснованно принят во внимание документооборот с участием фирм, возглавляемых Смышляевым В.В. Однако договор займа с ООО "Медео" был подписан не Смышляевым В.В., поскольку назначен ликвидатором только 29.12.2015. Никаких решений для должника и ООО "Медео" Смышляев В.В. не принимал. Презумпция причинения вреда имущественным правам кредиторов путем совершения сделок опровергается. Ликвидатором ООО "Медео" и ООО "Сантао" был назначен только в декабре 2015 года, все объекты недвижимости были отчуждены в период с 2014 по июнь 2015 года. Отчуждение объектов недвижимости не было безвозмездным. Действия по ликвидации обществ не могут быть отнесены к предпринимательской деятельности. Кредитор ООО "Нокиан Шина" заявил о привлечении Смышляева В.В. к ответственности только лишь ввиду невозможности взыскания средств с Салманова С.Б.

В апелляционной жалобе Салманов С.Б. ссылается на применение статьи 10 Закона о банкротстве, отсутствия факта участия Салманова С.Б. и управление делами должника, родственные связи с супругой должника не являются основанием для привлечения его к ответственности. Салманов С.Б. выступал лишь правопреемником по договору поручительства, впоследствии признанному недействительным. Непосредственного участия в сделке не принимал.

Салманов С.Б. ссылается на постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.11.2018 по делу N А60-43945/2013.

Салманов С.Б. указывает, что в деле нет доказательств отнесения его к контролирующим должника лицам.

В апелляционной жалобе Смышляева О.Б. полагает суд неверно применил редакцию Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ.

Смышляева О.Б. ссылается на расторжение брака с 2013 года, отсутствия вновь зарегистрированных отношений, отсутствия участия в ООО "Русшина Тюмень", и его управлении, отсутствия факта заключения договоров поручительства. Иные документы в деле (фотографии) сделаны задолго до возникновения банкротства должника. Справки 2-НДФЛ принятые во внимание судом не подтверждены подлинными справками, запрос суд не сделал в банк.

Смышляева О.Б. полагает суд ненадлежащим образом исследовал причины банкротства должника, не принял во внимание финансовый анализ, а только лишь устанавливал экономические связи между лицами.

Смышляева О.Б. считает, что конкурсным управляющим и ООО "Нокиан Шина" не доказано причинение вреда от действий Смышляевой О.Б., степень влияния на принятия решений должником.

Смышляев А.В. в своей апелляционной жалобе указывает на аналогичное заявление в деле А07-1646/2016, полагает, что одна и та же сумма в пользу ООО "Нокиан шина" включена в реестр требований кредиторов ООО "Трек", Смышляева А.В. и ООО "Русшина Тюмень". Следовательно, имеются основания для уменьшения размера субсидиарной ответственности.

Не согласилась с судебным актом и Салманова Л.М., в своей жалобе ссылается на доводы, аналогичные доводам Смышляевой О.Б., а также наличие партнерских отношений ООО "Трек" с ООО "Нокиан Шина", а впоследствии с должником. Однако указанный факт не свидетельствует о том, что Салманова Л.М. контролировала должника. Сведений о совместном нахождении за пределами Российской Федерации совместно со Смышляевым А.В. в деле нет. ООО "Трек" вело самостоятельную экономическую деятельность, выступало партнерами с ООО "Азов Тэк", ООО "Бриджит стоун СНГ", ООО "АйТиАр", Торговый дом КАМА, выступало поручителем в различных бизнес моделях если это приносило доход.

Суд необоснованно причислил меня к группе лиц, злоупотребивших правом.

Салманова Л.М. полагает не доказаны обстоятельства причинения вреда кредиторам, Салманова Л.М. не совершала никаких сделок, которые могли привести к банкротству должника.

В жалобе Алферов В.Н. полагает суд не указал, какое именно правонарушение совершено Алферовым В.Н. причинившим вред кредиторам или должнику. Суд при отсутствии сведений о получении Алферовым В.Н. доходов суд отнес к группе лиц, получающих доход от совместной деятельности. Суд принял во внимание выводы в определении от 04.04.2018 о номинальном руководстве, однако не освободил от ответственности.

Суд указал на факт не передачи товарно -материальных ценностей на сумму свыше 800 млн. руб., однако не учел, что уголовное дело по данному факту не окончено. Суд неверно применил нормы материального права.

В судебном заседании апелляционного суда каждая из сторон поддержала свою жалобу.

В отзыве на апелляционные жалобы и дополнениях к нему должник ссылается на схему организации бизнеса и доказанность обстоятельств вовлечения каждого из ответчиков в управление делами должника, кроме того, раскрывает последующую схему вывода активов, через субсидиарных ответчиков на сумму более 406 млн. руб., оспаривания указанной сделки в рамках иного судопроизводства.

В судебном заседании представитель ООО "Нокиан Шина" не согласился с доводами апелляционных жалоб.

Представитель ФНС России и финансовый управляющий Смышляева А.В. Жданова О.В. согласились с судебным актом, жалобы считают несостоятельными.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с определением суда произведена замена в составе суда судьи Сотниковой О.В. на судью Тимохина О.Б.

В судебном заседании отклонено ходатайство Горохова С.А. об истребовании доказательств из ООО "Экспобанк" и назначении почерковедческой экспертизы, поскольку факты, о фальсификации которых заявлены Гороховым С.А. только в апелляционной инстанции, не имеют юридического значения. Факт наличия дохода является лишь дополнительным критерием в оценке правоотношений сторон, не является предметом спора, а потому необходимость в установлении подписи Горохова С.А. на документах отсутствует, а также кем были поданы данные документы в банк и с какой целью.

Кроме того, доказательств того, что суду первой инстанции в письменном виде в соответствии со статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации было подано ходатайство в деле нет.

Относительно истребования документов в ООО "Экспобанк" суд апелляционной инстанции отмечает, что такое ходатайство ЗАО Таганка" не заявлялось в суде первой инстанции. Горохов С.А. утверждает, что им заявлялось аналогичное ходатайство, однако суд апелляционной инстанции установил, что имеющиеся в деле справки 2-НДФЛ получены в рамках дела о банкротстве Смышляева А.В. финансовым управляющим Ждановой О.В. из ООО "Экспобанк", переданы представителю кредитора, следовательно, оснований дополнительно запрашивать указанные документы, при настоящем предмете спора нет. Кроме того, заявляя о фальсификации, суду не представлены иные документы, опровергающие сведения в деле. Суд апелляционной инстанции отмечает, что достоверным и допустимым доказательством относительно доходов физического лица являются сведения, содержащиеся в налоговом органе либо пенсионном фонде. Суд первой инстанции при рассмотрении спора истребовал часть документов в налоговом органе, что в совокупности с иными доказательствами позволяет сделать выводы применительно к предмету спора и значимым обстоятельствам.

Как установлено судом первой инстанции, руководителем должника до апреля 2016 года являлся Смышляев А.В., далее Алферов В.Н.

Единственным участником ООО "Русшина -Тюмень" являлся Смышляев А.В.

Основным видом деятельности должника явилось продажа шин, поставщиком которых было ООО "Нокиан Шина".

Судом первой инстанции также установлено, что ООО "Трек" явилось дистрибьютером по продаже шин, производителем которых выступало ООО "Нокиан Шина". При этом участником и руководителем ООО "Трек" являлась Салманова Л.М.

Должник также выступил дистрибьютером по продаже шин производителя ООО "Нокиан Шина".

ООО "Трек" и ООО "Русшина- Тюмень" контролировались Салмановой Л.М. и Смышляевым А.В.

Судом также установлено, что розничная реализация шин осуществлялась через ЗАО "Таганка", учредителем и руководителем которого выступал Горохов С.А.

Горохов С.А. выступал также руководителем и учредителем ООО "РусАвто", договор купли-продажи с которым признан недействительным определением суда от 06.03.2018.

Кроме того, судом установлено, что ЗАО "Таганка" и Горохов С.А. совершили действия по перечислению денежных средств и созданию формального документооборота с использованием подконтрольных фирм (ООО "РусАвто", ООО "Сантао", ООО "Иста", ООО "Ритекс", ООО "Медео", ООО "Теско Р"). Указанные действия свидетельствовали о ведении необычной хозяйственной деятельности.

Судом первой инстанции также принято во внимание, что Салманова Л.М., Смышляев В.В., Смышляева О.Б., Смышляев А.В., Салманов С.Б. являются прямыми родственниками либо состоят в родственных связях и принимали активное участие в деятельности всех вышеперечисленных фирм, в том числе ЗАО "Таганка".

Установленные судом взаимоотношения позволили сделать вывод о совершении группой лиц действий с целью единого экономического интереса.

Судом также установлено, что Горохов С.А. имел более чем доверительные отношения с должником и его участником Смышляевым А.В., поскольку имел доступ в банке к счетам должника.

Оценив всю схему взаимодействия, а также выдачу и получение кредитов всей группы аффилированных лиц, выдачу поручительств (том 3), суд первой инстанции установил модель бизнеса и сделал вывод о наличии оснований для привлечения Смышляева А.В., Алферова В.Н., Смышляеву (Салманову) О.Б., Горохова С.А., Салманова С.Б., Салманову Л.М., Смышляева В.В., ЗАО "Таганка" к субсидиарной ответственности.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции в силу следующего.

Судом первой инстанции верно установлено, что поскольку заявление конкурсного управляющего подано в суд до 01.07.2017 (31.03.2017), то рассмотрение заявления о привлечении к субсидиарной ответственности производится по правилам Закона о банкротстве без учета редакции Федерального закона N 266-ФЗ.

Заявление ООО "Нокиан Шина" подано 27.03.2018, следовательно, рассмотрение производится с учетом редакции Федерального закона N 266-ФЗ.

Как видно из уточненного заявления конкурсного управляющего, основанием для привлечения к субсидиарной ответственности являются действия (бездействия) по не взысканию дебиторской задолженности в предбанкротный период (2 045237, 59 руб.) (л.д.195 т. 4), пропуск срока на обращение с требованием по договору поручительства, перечисление средств ООО "Медео" (321 160 000 руб.), ООО "Сантао" (50 940 000 руб.), ООО "Иста" (47290 000 руб.), ООО "Ритекс" ( 36985 000 руб.), ООО "Рикон" (4 100 000 руб.), отчуждение недвижимого имущества ООО "Сантао" (58 130 315, 30 руб.), ООО "Медео" ( 58 166 530 руб.).

Как видно из заявления ООО "Нокиан Шина" основанием для привлечения к ответственности являются сделки по выводу активов должника на ООО "Сатао" и ООО "Медео", тогда как последние имели значительную задолженность перед должником, последующая их ликвидация и перевод объектов в пользу Салманова С.Б. по заниженной стоимости и без предоставления встречного исполнения. В г. Уфе отчуждение объектов произошло в пользу Смышляева В.В., а Смышляева О.Б. произвела отчуждение объектов в 2017- 2018 годах в пользу Салманова С.Б.

Относительно Алферова В.Н. ООО "Нокиан Шина" ссылалось на обстоятельства его бездействия в период ликвидации по пресечению незаконных действий Горохова С.А.

Относительно Смышляева В.В. кредитор ссылался на заключение договора поручительства посредством ООО "Медео" не в пользу должника, Смышляев В.В. являлся ликвидатором ООО "Сантао", единственным участником которого являлся Смышляев А.В.

Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств: причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона; документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы; требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают на дату закрытия реестра требований кредиторов пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов. Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника. Положения абзаца пятого настоящего пункта применяются в отношении лица, являвшегося единоличным исполнительным органом должника в период совершения должником или его единоличным исполнительным органом соответствующего правонарушения.

Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, то такие лица отвечают солидарно.

Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Размер ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого лица.

Исходя из положений вышеперечисленной статьи конкурсный управляющий должен был доказать лишь обстоятельства совершения действий, причинивших вред имущественным правам кредиторов, а также основания для признания ответчиков контролирующими должника лицами.

Обстоятельства доведения должника до банкротства вследствие действий каждого из ответчиков являются опровержимыми и подлежали исключению в процессе их опровержения.

Как верно указано судом первой инстанции и это следует из всей совокупности документов, имеющихся в деле, в том числе в томе 4, весь бизнес должника управлялся в той или иной сфере с помощью Смышляева А.В., Алферова В.Н., Смышляевой (Салмановой) О.Б., Горохова С.А., Салманова С.Б., Салмановой Л.М., Смышляева В.В., ЗАО "Таганка". Из документов в томе 4 усматривается, что указанные лица в той или иной степени вступали во взаимоотношения с иными лицами от имени должника, ЗАО "Таганка" и иных обществ, входящих в группу лиц.

Следовательно, суд первой инстанции сделал верный вывод, что модель ведения бизнеса должника, состоит в неразрывной связи с поведением и деятельностью всех привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц. Указанные лица связаны родственными отношениями, а потому выбранная модель поведения отличается от поведения обычных лиц в гражданском обороте, поскольку построена на доверительных отношениях, исключающих элементы предпринимательского риска. Поведение всех ответчиков характеризуется подчинением одной воли и цели - извлечение "семейного" дохода от деятельности должника по реализации товара, пользующегося спросом - автошины "Нокиа".

Из материалов дела усматривается, что должник являлся центральной фигурой в построенной модели бизнеса, поскольку именно за счет должника возможны были последующие схемы, как движения товара, так и денежных средств через подконтрольные фирмы.

Таким образом, установив названные обстоятельства, а также тот факт, что ответчиками совершались противоправные действия во вред должника, в том числе по созданию фиктивной дебиторской задолженности, выводу активов должника, бездействию по взысканию задолженностей перед должником, суд первой инстанции посчитал, что имеются основания для привлечения вышеуказанных лиц к субсидиарной ответственности.

В силу пункта 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Согласно пункту 2 названной статьи, возможность определять действия должника может достигаться: 1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения; 2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии; 3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника).

В пункте 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве указано, пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо: 1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии; 2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника; 3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд может признать лицо контролирующим должника лицом по иным основаниям (пункт 5 статьи 61.10 Закона о банкротстве).

В статье 61.11 Закона о банкротстве установлено, что если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: 1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона; 2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы; 3) требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов; 4) документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены (пункт 2 названной статьи).

Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно (пункт 8 статьи 61.11 Закона о банкротстве).

Арбитражный суд вправе уменьшить размер или полностью освободить от субсидиарной ответственности лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности, если это лицо докажет, что оно при исполнении функций органов управления или учредителя (участника) юридического лица фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица (осуществляло функции органа управления номинально), и если благодаря предоставленным этим лицом сведениям установлено фактически контролировавшее должника лицо, в том числе отвечающее условиям, указанным в подпунктах 2 и 3 пункта 4 статьи 61.10 настоящего Федерального закона, и (или) обнаружено скрывавшееся последним имущество должника и (или) контролирующего должника лица (пункт 9).

Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов (пункт 10 статьи 61.11 Закона о банкротстве).

Таким образом, положения закона в редакции Закона N 266-ФЗ также предусматривают солидарную ответственность контролирующих должника лиц, а также устанавливают презумпцию опровержимости виновности действий ответчиков.

Оценив все обстоятельства в совокупности, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для привлечения ответчиков к ответственности.

Размер ответственности подлежит определению после завершения расчетов с кредиторами.

В апелляционных жалобах ЗАО "Таганка" и Горохов С.А. указывают, что они не могут быть признаны лицами, контролирующим должника.

Суд апелляционной инстанции отклоняет указанный довод с учетом разъяснений в пункте 6, 7 постановления Пленума ВС РФ N 53 от 21.12.2017. Судом первой инстанции установлено, что действия Горохова С.А. имели доверительный характер и он вправе был распоряжаться денежными средствами на счетах должника, а ЗАО "Таганка" использовалось в целях создания фиктивной задолженности должника.

Доводы жалоб ЗАО "Таганка" и Горохова С.А. относительно справок о доходах (2-НДФЛ) из ООО "Экспобанк", суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку в деле имеются запросы суда и ответы налогового органа (л.д. 142-164 т. 2) из которых усматривается, что Салманова О.Б. имела доход от ООО "Теско И", ЗАО "Таганка", ООО "Интеррадио", ООО "Трек". Горохов С.А. имел доходы от ООО "РусАвто", ООО "Таганка Логистик Рус", ЗАО "Таганка".

Размер дохода, не имеет существенного значения, поскольку установлен сам факт получения дохода, а поскольку поведение ответчиков не характеризуется добросовестностью, то величина дохода официально задекларированная в налоговом органе и поданная в банк с целью получения кредита может быть различна, а потому справки 2-НДФЛ (л.д. 158 т.2) не влияют на выводы суда.

Доводы Горохова С.А. и ЗАО "Таганка" о том, какие именно действия причинили вред кредиторам, суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку судом первой инстанции перечислены действия, в результате которых должник лишился части средств, а также названы обстоятельства ведения бизнеса в целом.

Относительно доводов жалобы Смышляева В.В. о степени его вовлеченности и невозможности признания его лицом контролирующим должника суд апелляционной инстанции приходит к выводу об их несостоятельности (пункт постановления Пленума ВС РФ N 53 от 21.12.2017). Судом установлено, что Смышляев В.В. может быть признан лицом, контролирующим должника исходя не только из наличия степени родства, но и в силу извлечения прибыли от незаконного поведения руководителя и участника должника.

Доводы жалобы Салманова С.Б. отклоняются по аналогичным основаниям.

Не признает состоятельными суд апелляционной инстанции и доводы жалобы Смышляевой О.Б., поскольку расторжение брака, на что ссылается Смышляева О.Б., не исключает продолжение совместного проживания и ведения бизнеса, с учетом наличия интересов в пользу совместных детей. Как видно из установленных судом обстоятельств, расторжение брака не повлияло на взаимоотношения с участием родственников со стороны Смышляевой О.Б., построенных на доверительных отношениях, что нехарактерно для обычного оборота.

Кроме того, кредитор ООО "Нокиан Шина" ссылался на продолжение совместного проживания, указанные обстоятельства не опровергнуты Смышляевой О.Б., тогда как лицо привлекаемое к субсидиарной ответственности должно доказать добросовестность своего поведения, модель поведения соответствующую поведению при обычном стечении обстоятельств.

Относительно доводов жалобы Смышляева А.В. о неоднократном взыскании в пользу кредитора в рамках банкротства иных дел, суд апелляционной инстанции отмечает, что указанный вопрос подлежит урегулированию при исполнении судебного акта. Размер ответственности может быть уменьшен соразмерно непогашенному требованию кредитора.

Относительно доводов жалобы Салмановой Л.М. суд апелляционной инстанции приходит к выводу об их несостоятельности. Как видно из дела Салманова Л.М. от имени ООО "Трек" направляла в командировку Смышляеву О.Б. в обособленное подразделение ЗАО "Таганка" на совещание директоров (л.д.189 т. 2), также направляла в командировку от имени ООО "Трек" Смышляева А.В. Условия дополнительного соглашения N 1 от 06.08.2012 с учетом перечисленных документов позволяют сделать вывод, что деятельность должника состояла в тесной связи с деятельностью ООО "Трек", что подтверждает определенную судом модель ведения бизнеса и участия каждого из ответчиков в банкротстве должника.

Доводы жалобы относительно ведения самостоятельной деятельности ООО "Трек" и принятия поручительства за иных лиц, если это было экономически выгодно, суд апелляционной инстанции отклоняется, поскольку доказательств не представлено, само по себе поручительство не может являться экономически выгодным, поскольку принимается безвозмездно и влечет определенные риски для поручителя. Поручительство выдается, как правило, с учетом доверительных отношений либо общих целей с заемщиком, что еще раз подтверждает выводы суда первой инстанции о вовлеченности Салмановой Л.М. в деятельность должника.

Отклоняет суд апелляционной инстанции и доводы жалобы Алферова В.Н. с учетом пунктом 6,7 постановления Пленума ВС РФ N 53 от 21.12.2017, а также пункта 9 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Что касается неоконченного уголовного дела, то суд апелляционной инстанции не соглашается с указанными доводами Алферова В.Н., поскольку в деле есть акт от 19.12.2016 (л.д.144 т. 1), тогда как обстоятельства необходимости перемещения, разумность и добросовестность указанных действий суду не раскрыты.

Все доказательства оценены судом с позиции статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах судебный акт отмене, а апелляционные жалобы удовлетворению - не подлежат.

При обращении с апелляционными жалобами Смышляевым В.В. и Салмановым С.Б. была уплачена государственная пошлина, которая подлежит возврату по 3000 руб. каждому в силу статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.12.2018 по делу N А07-14712/2016 оставить без изменения, апелляционные жалобы Салманова Сергея Борисовича, Смышляева Валерия Викторовича, Смышляева Андрея Валерьевича, Салмановой (Смышляевой) Ольги Борисовны, Салмановой Лидии Михайловны, Горохова Сергея Александровича, Алферова Вадима Николаевича, закрытого акционерного общества "Таганка" - без удовлетворения.

Возвратить Смышляеву Валерию Викторовичу из федерального бюджета государственную пошлину 3000 руб. как излишне оплаченную по чек ордеру от 09.01.2019 за подачу апелляционной жалобы.

Возвратить Салманову Сергею Борисовичу из федерального бюджета государственную пошлину 3000 руб. как излишне оплаченную по чек ордеру от 29.12.2018 за подачу апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий судья

С.А. Бабкина

Судьи

С.В. Матвеева О.Б. Тимохин