|
28 августа 2019 г.
|
Дело N А45-462/2017
|
Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2019 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2019 года.
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
|
председательствующего
|
|
Усаниной Н.А.,
|
|
судей
|
|
Зайцевой О.О.,
Кудряшевой Е.В.,
|
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Подузовой О.В. с использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Иванова Евгения Сергеевича (N 07АП-2585/2018(7)) на определение от 17.05.2019 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Гофман Н.В.) по делу N А45-462/2017 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью НСК "Авантаж" (ИНН 5404337810, ОГРН 1075404025256, 630099, г.Новосибирск, ул. Депутатская, 2/1) по заявлению конкурсного управляющего Иванова Евгения Сергеевича о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.
В судебном заседании приняли участие:
от конкурсного управляющего: Лефтер Е.А. по доверенности от 13.12.2018 (на один год),
кредитор Захарова М.А., лично, паспорт:
ответчик Сорокин П.В. лично, паспорт.
УСТАНОВИЛ:
в рамках дела о банкротстве общества с ограниченной ответственностью НСК "Авантаж" (далее - ООО НСК "Авантаж", должник) его конкурсный управляющий Иванов Евгений Сергеевич обратился в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника следующих лиц: бывшего руководителя должника Рощупкина Андрея Юрьевича, участника должника - ООО "Оплот", Сорокина Павла Владимировича, участника ООО "Оплот" - Бурковетскую Эльвиру Дмитриевну, и взыскании с них солидарно в пользу ООО НСК "Авантаж" 523 360 278 рублей 39 коп.
31.07.2018 от конкурсного управляющего поступило уточненное заявление, в котором просил привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, наряду с указанными выше лицами, ООО "Дирекция заказчика", ООО "ПРО Мисто", Конюшок Константина Дмитриевича, Распопина Сергея Николаевича, Федотова Олега Викторовича, Берендеева Михаила Юрьевича, Плешакова Сергея Владимировича. В качестве основания для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности указан подпункт 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.
Заявленные уточнения приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).
Определением от 17.05.2019 Арбитражного суда Новосибирской области отказано в удовлетворении заявленных требований.
Конкурсный управляющий ООО НСК "Авантаж" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда от 17.05.2019 и принять по делу новый судебный акт привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Рощупкина Андрея Юрьевича, Сорокина Павла Владимировича, Бурковетскую Эльвиру Дмитриевну, Конюшка Константина Дмитриевича, Распопина Сергея Николаевича, Федотова Олега Викторовича, Берендеева Михаила Юрьевича, Плешакова Сергея Владимировича, ООО "Оплот", ООО "Дирекция заказчика", ООО "ПРО Мисто", и взыскать с них солидарно 523 360 278, 39 руб. в пользу ООО НСК "Авантаж".
Податель апелляционной жалобы считает, что судом дана неверная оценка представленным заявителем доказательствам, что повлекло необоснованный отказ в удовлетворении заявления, в ходе мероприятий в рамках конкурсного производства конкурсным управляющим было установлено, что должником ООО НСК "Авантаж" совершена сделка, не соответствующая требованиям закона, а именно: сделка по реорганизации ООО НСК "Авантаж" в форме выделения и создания путем реорганизации ООО "Инстрой"; отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции не учел обстоятельства, установленные Постановлением Седьмого арбитражного апелляци-
онного суда от 15.03.2019, которым признана недействительной сделка должника в виде реорганизации ООО НСК "Авантаж" в форме выделения из него юридического лица -ООО "Инстрой", применены последствия недействительности сделки в виде возврата в конкурсную массу имущества, указанного в передаточном акте, утвержденном протоколом общего собрания участников от 05.12.2016; выводы суда о том, что Конюшок К.Д., Распопин С.Н., Федотова О.В., Берендеев М.Ю., Плешаков С. В. не являются лицами, контролирующими деятельность должника не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего, кредитор Захарова М.А., поддержали доводы апелляционной жалобы.
Сорокин П.В. возражает относительно доводов апелляционной жалобы.
Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в апелляционный суд не направили, что согласно статье 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.
Рассмотрев апелляционную жалобу, изучив материалы дела, проверив в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ законность определения, суд апелляционной считает его не подлежащим отмене.
Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 11.12.2017 должник - ООО НСК "Авантаж" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Иванов Евгений Сергеевич.
Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2019 признана недействительной сделка должника в виде реорганизации ООО НСК "Авантаж" в форме выделения из него юридического лица - ООО "Инстрой". Применены последствия недействительности сделки в виде возврата в конкурсную массу имущества, указанного в передаточном акте, утвержденном протоколом общего собрания участников от 05.12.2016.
Конкурсный управляющий, полагая, что кредиторам должника и участникам строительства причинен вред действиями ответчиков, обратился в суд с настоящим заявлением.
Как установлено судом и следует из материалов дела руководителями должника ООО НСК "Авантаж" являлись: Сорокин Павел Владимирович - директор с 03.09.2007 по 24.08.2012, Рощупкин Андрей Юрьевич - с 25.08.2012, по 11.12.2017, Распопин Сергей Николаевич - исполнительный директор с 25.02.2014 по март 2015 г.
Участники должника: Сорокин П.В.- с 03.09.2007 по настоящее время, размер доли в уставном капитале в период с 03.09.2007 по 02.08.2012 - 50%, с 02.08.2012 по
настоящее время - 25%; Рощупкин А.Ю.- с 03.09.2007 по 11.06.2013 размер доли в уставном капитале в период с 03.09.2007 по 02.08.2012 - 50%, с 02.08.2012 по 11.06.2013 - 25%; ООО "Дирекция заказчика" - с 11.06.2013 по 19.12.2014, размер доли в уставном капитале- 50%; ООО "ПРО Мисто" - с 18.11.2014 по 23.07.2015 размер доли в уставном капитале 65,6% до 75%.; ООО "Оплот" - с 07.07.2015 по настоящее время, размер доли в уставном капитале 75%.
Иные контролирующие должника лица, по мнению конкурсного управляющего: - Федотов Олег Викторович - участник ООО "ПРО Мисто" с 01.09.2014 по настоящее время, участник ООО "Дирекция заказчика" с 03.06.2014 по настоящее время; Бурковетская Эльвира Дмитриевна - единственный участник ООО "Оплот"; Конюшок Константин Дмитриевич- учредитель ООО "Дирекция заказчика с 03.03.2010 по 03.06.2014, учредитель ООО "ПРО Мисто" с 14.08.2014 по настоящее время, - Берендеев Михаил Юрьевич - являлся директором ООО "Оплот" на момент приобретения ООО "Оплот" доли в уставном капитале ООО НСК "Авантаж" и являлся директором ООО "Дирекция заказчика" с 09.06.2015 по 28.10.2015), Плешаков Сергей Владимирович - являлся директором ООО "Дирекция заказчика" с 29.10.2015 по 22.03.2018, участник ООО "Инстрой", Распопин Сергей Николаевич - являлся учредителем ООО "ПРО Мисто" с 03.09.2013 по 14.08.2014, являлся исполнительным директором ООО НСК "Авантаж" с 25.02.2014 по март 2015, руководитель ООО "ПРО Мисто" с 23.09.2010 по настоящее время.
В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий указал на то, что указанные лица непосредственно участвовали в совершении большого количестве сделок, либо одобряли их в преддверии банкротства.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, руководствовался статьей 61.11 Закона о банкротстве, разъяснениями, изложенными в пунктах 23 и 56 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N 53), и исходил из недоказанности конкурсным управляющим оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности.
Как разъяснено в пункте 23 Постановления N 53, презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам. К числу таких сделок относятся, в частности, сделки должника, значимые для него (применительно к масштабам его деятельности) и одновременно являющиеся суще-
ственно убыточными. При этом следует учитывать, что значительно влияют на деятельность должника, например, сделки, отвечающие критериям крупных сделок (статья 78 Закона об акционерных обществах, статья 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и т.д.). Рассматривая вопрос о том, является ли значимая сделка существенно убыточной, следует исходить из того, что таковой может быть признана в том числе сделка, совершенная на условиях, существенно отличающихся от рыночных в худшую для должника сторону, а также сделка, заключенная по рыночной цене, в результате совершения которой должник утратил возможность продолжать осуществлять одно или несколько направлений хозяйственной деятельности, приносивших ему ранее весомый доход.
Пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве установлена презумпция вины контролирующего должника лица в невозможности полного погашения требований кредиторов, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют.
Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась (пункт 23 Постановления N 53).
По смыслу подпункта 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве для доказывания факта совершения сделки, причинившей существенный вред кредиторам, заявитель вправе ссылаться на основания недействительности, в том числе предусмотренные статьей 61.2 (подозрительные сделки) и статьей 61.3 (сделки с предпочтением) Закона о банкротстве. Однако и в этом случае на заявителе лежит обязанность доказывания как значимости данной сделки, так и ее существенной убыточности. Сами по себе факты совершения подозрительной сделки либо оказания предпочтения одному из кредиторов указанную совокупность обстоятельств не подтверждают.
Вместе с тем, существенная убыточность сделки является оценочной категорией, поскольку в каждом конкретном случае суд устанавливает фактические обстоятельства дела, размер сделки применительно к масштабам деятельности должника и в этой связи определяет, является ли убыточность существенной с учетом представленных доказательств.
Поскольку конкурсным управляющим не указаны конкретные сделки, в которых все указанные им лица участвовали, и заключение которых привело к банкротству долж-
ника и причинило вред участникам строительства и кредиторам ООО "НСК "Авантаж", в удовлетворении заявления отказано правомерно.
Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отклоняются.
Судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка признанию судом недействительной сделки должника в виде реорганизации в форме выделения другого юридического лица - ООО "Инстрой".
При этом, суд первой инстанции исходил из отсутствия в деле доказательств того, что указанной сделкой был причинен вред участникам строительства, кредиторам и должнику ООО НСК "Авантаж", материалами дела не установлены обстоятельства, свидетельствующие о недобросовестных действиях бывшего руководителя должника и учредителей ООО НСК "Авантаж".
Так, заключение сделки по реорганизации должника не явилось причиной признания должника банкротом, согласно передаточному акту наряду с правом аренды к ООО "Инстрой" перешла кредиторская задолженность в размере 129 070 000 руб., в том числе задолженность за аренду земельного участка перед мэрией города Новосибирска в размере 50 млн. руб., также, к ООО "Инстрой" перешли обязательства перед дольщиками на сумму 329 556 000 руб.
Вина учредителей и руководителя должника в создании критической финансовой ситуации для ООО НСК "Авантаж" документально не подтверждена.
В деле не имеется доказательств заключения или исполнения сделок на условиях, не соответствующих рыночным, и послуживших причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника, либо причинения реального ущерба кредиторам в денежной форме.
Как следует из материалов дела, должник - ООО НСК "Авантаж" являлся застройщиком многоквартирных домов, расположенных в Ленинском районе города Новосибирска.
При этом, согласно условиям мирового соглашения, заключенного в рамках дела N А45-23860/2009 (л.д. 11-41, том 4), новый застройщик ООО НСК "Авантаж" должен произвести расчет со всеми кредиторами, включенными в реестр кредиторов ООО "Новая альтернатива", ООО "Новая альтернатива" передает ООО НСК "Авантаж" права требования и переводит обязанности по всем действующим договорам долевого участия в строительстве. ООО НСК "Авантаж" обязуется погасить требования участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "Новая альтернатива" как первой, так и второй очереди. Кроме того, ООО "Новая альтернатива" и ООО НСК "Авантаж" признают участниками строительства лиц, не вошедших в ре-
естр требований о передаче жилых помещений, но внесших денежные средства и имущество в целях участия в строительстве жилого комплекса "У озера".
Из материалов дела следует, что 16.12.2014 на основании постановления следователя ООО НСК "Авантаж" признан потерпевшим в рамках уголовного дела N 40332, возбужденного 28.11.2014 следственным управлением Следственного комитета РФ по Новосибирской области в отношении Боброва А.Е.(председатель правления МЖСК "У озера", которое являлось заказчиком строительства жилых домов, строительство которых велось ООО "Новая Альтернатива") и Бочарова А.В., по признакам преступления, предусмотренного частью 4 статьи 159 УК РФ.
Таким образом, должник ООО НСК "Авантаж" в 2012 году принял на себя обязательства должника ООО "Новая Альтернатива" по достройке жилых домов без привлечения дополнительных средств дольщиков, уже рассчитавшихся за свои квартиры с ООО "Новая Альтернатива".
На момент заключения мирового соглашения у предыдущего должника имелись значительные долги перед мэрией города Новосибирска по аренде земельных участков, на которых осуществлялось строительство жилых домов.
Суд первой инстанции по результатам оценки представленных в материалы дела доказательств в их совокупности и взаимосвязи в порядке статьи 71 АПК РФ, доводов и возражений, участвующих в обособленном споре лиц, пояснений руководителя должника Рощупкина А.Ю. в о том, что совместно с мэрией города Новосибирска и Министерством строительства по Новосибирской области неоднократно проводились совещания, в результате которых было рекомендовано мэрии города Новосибирска проработать вопрос о возможности оказания поддержки по оплате договора технологического присоединения к сетям водоснабжения за счет средств городского бюджета города Новосибирска, разделив обязательства по оплате данного договора между мэрией города Новосибирска и ООО НСК "Авантаж" по объекту на ул. Связистов, д. 147(л.д. 42-47, том 4), копий писем, из которых усматривается неоднократное обращение ООО НСК "Авантаж" в мэрию города Новосибирска с просьбами принятия мер по урегулированию возникшей ситуации и возможности снятия обременений с расчетного счета должника (09.06.2015 было возбуждено исполнительное производство на основании решения Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45- 14781/2012 о взыскании с ООО НСК "Авантаж" задолженности по арендной плате в размере 31 413 695, 65 руб., которая перешла к ООО НСК "Авантаж" от прежнего застройщика ООО "Новая альтернатива", счета ООО НСК "Авантаж" были арестованы, в связи с чем, работы на объектах были приостановлены), указанные обстоятельства послужили основанием для поручения комиссии по проблемным объектам ООО
НСК "Авантаж" самостоятельно найти инвестора по достройке жилых домов, что и было сделано должником, предложило мэрии нового инвестора - ООО "Инстрой", в январе 2017 года в УФРС по Новосибирской области было зарегистрировано дополнительное соглашение N 8 между ООО НСК "Авантаж" и ООО "Инстрой" о передаче последнему прав и обязанностей в отношении земельного участка N 54:35:062530:323, 08.06.2017 ООО "Инстрой" получено разрешение на строительство жилых домов N 10, 15, 16, 17 (л.д. 16-19), однако, впоследствии, мэрия города Новосибирска обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным дополнительного соглашения N8, судебным актом (дело NА45-5368/2017) было аннулировано разрешение на строительство жилых домов, выданное ООО "Инстрой", пришел к правомерному выводу о недоказанности конкурсным управляющим оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.
В части иных ответчиков, которые, по мнению конкурсного управляющего, также своими действиями причинили ущерб кредиторам, суд исходил из того, что граждане Конюшок Константин Дмитриевич, Распопин Сергей Николаевич, Федотов Олег Викторович, Берендеев Михаил Юрьевич, Плешаков Сергей Владимирович, не являются лицами, контролирующими дея
