Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2020 г. N 07АП-1776/15 по делу N А27-11528/2014

город Томск

11 марта 2020 г.

Дело N А27-11528/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Зайцевой О.О.,

судей: Иванова О.А.

Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания без использования средств аудиозаписи помощником судьи Кузьминой В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Охотина А.В. (N 07АП-1776/2015(20)) на определение от 04.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-11528/2014 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "МАН" (653008, Кемеровская область, город Прокопьевск, улица Забутовочная, дом 1, ОГРН 1064238008471, ИНН 4238019742), по заявлению конкурсного управляющего Охотина А.В. об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 8 096 364 рубля за погашения требований залоговых кредиторов,

при участии в судебном заседании:

- без участия (извещены),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 06 июня 2017 года (резолютивная часть объявлена 30 мая 2017 года) общество с ограниченной ответственностью "МАН", ОГРН 1064238008471, ИНН 4238019742, юридический адрес: 653008, Кемеровская обл., г. Прокопьевск, ул. Забутовочная, д. 1 (далее - ООО "МАН", должник) признано банкротом, открыто конкурсное производство.

Определением суда от 11 июля 2018 года (резолютивная часть объявлена 09 июля 2018 года) конкурсным управляющим должника утвержден Охотин Александр Владимирович (далее - Охотин А.В., конкурсный управляющий, управляющий).

В арбитражный суд 04 октября 2019 года поступило заявление Охотина А.В. (далее также заявитель) об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 8 096 364 рубля за погашение требований залоговых кредиторов.

Определением от 04 декабря 2019 года Арбитражного суда Кемеровской области заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Охотину Александру Владимировичу установлены проценты по вознаграждению в сумме 6 876 521 рубль 14 копеек за погашение требований залоговых кредиторов в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "МАН". Отказано в удовлетворении заявления в остальной части.

Охотин А.А. с вынесенным определением не согласился, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в части отказа в удовлетворении его заявления, поскольку на счете должника достаточно денежных средств, полученных от реализации залогового имущества, как для погашения всех текущих требований (в том числе и связанных с реализацией предмета залога), так и для выплаты вознаграждения конкурсному управляющему в виде процентов.

В отзыве ФНС России просила в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Лица, участвующие в обособленном споре, в суд апелляционной инстанции не явились, извещены о дате и времени судебного разбирательства, дело рассматривается по правилам статей 121-123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Кемеровской области от 26.01.2015 года требования ООО "ТАТ иммобилен" в размере 2 530 709 895,92 рублей основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "МАН", из которых требования в размере 384 887 836,2 рублей основного долга признаны как обеспеченные залогом имущества должника. Требования ООО "ТАТ иммобилен", город Казань по неустойке в размере 62632633,74 рублей учтены отдельно в реестре требований кредиторов ООО "МАН" и признаны подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 16 мая 2016 года в деле о банкротстве ООО "МАН" произведена замена конкурсного кредитора - ООО "ТАТ иммобилен" в третей очереди реестра требований кредиторов должника его правопреемника - ООО "МелТЭК" с правом требования задолженности в сумме 2 530 709 895,92 рублей основного долга, в том числе 384 887 836,2 рублей как обеспеченных залогом имущества должника, 62 632 633,74 рублей неустойки.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 02 февраля 2018 года внесены изменения в реестр требований кредиторов ООО "МАЛ", отражены требования ООО "МелТЭК" в реестре требований кредиторов должника в сумме 435 016 997, 07 рублей как обеспеченные залогом имущества должника на основании договоров залога N 001/07/МАН-ЗИ от 11.08.2011 года, N 001/07/МАН-ЗИ/1 от 09.11.2011 года, N 002/07/МАН-ЗИ от 11.08.2011 года, N 002/07/МАН-ЗИ/1 от 09.11.2011 года, N 003/07/МАН-ЗИ от 11.08.2011 года, N 003/07/МАН-ЗИ/1 от 09.11.2011 года, N 005/07/МАН-ЗИ от 11.08.2011 "года, N 005/07/МАН-ЗИ/1 от 09.11.2011 года, N 006/07/МАН-ЗИ от 09.11.2011 года, N 008/07/МАН-ЗИ/1 от 09.11.2011 года, N 015/07/МАН-ЗИ/1 от 26.09.2012 года, N 015/07/МАН-ЗИ/2 от 26.09.2012 года, N 017/07/МАН-ЗИ/1 от 22.04.2013 года, N 017/07/МАН-ЗИ/2 от 22.04.2013 года, заключенных между Банк ЗЕНИТ (открытое акционерное общество) и ООО "МАН" и договора об ипотеке от 02.04.2013 года, заключенного с ООО "Разрез "Степановский".

Кроме того, определением Арбитражного суда Кемеровской области от 15 декабря 2014 года требования Сафина Марата Ралифовича в размере 83 077 299,47 рублей основного долга, в том числе 71 191 428,38 рублей основного долга, 11 885 871,09 рублей процентов за пользование займом включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "МАН", в том числе требования Сафина Марата Ралифовича в размере 81 808 665,99 рублей признаны обеспеченными залогом имущества ООО "МАН".

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 10 мая 2016 года в деле о банкротстве должника произведена замена конкурсного кредитора - Сафина Марата Ралифовича, город Москва в третей очереди реестра требований кредиторов должника его правопреемником - ООО "МелТЭК", город Челябинск с правом требования задолженности в сумме 83 077 299,47 рублей основного долга, в том числе 81 808 665,99 рублей как обеспеченных залогом имущества ООО "МАН".

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 15 декабря 2014 года требования Сафина Руслана Ралифовича в размере 202 ПО 415,75 рублей основного долга, в том числе 181 481 767,70 рублей основного долга, 20 628 648,05 рублей процентов за пользование займом включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "МАН", в том числе требования Сафина Руслана Ралифовича в размере 202 063 314,99 рублей признаны обеспеченными залогом имущества ООО "МАН".

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 10 мая 2016 года в деле о банкротстве ООО "МАН" произведена замена конкурсного кредитора - Сафина Руслана Ралифовича, город Москва в третей очереди реестра требований кредиторов должника его правопреемником - ООО "МелТЭК" с правом требования задолженности в сумме 207 637 431,11 рублей основного долга, в том числе 202 063 314,99 рублей как обеспеченных залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 16 мая 2019 года в деле о банкротстве ООО "МАН" произведена замена конкурсного кредитора - общества с ограниченной ответственностью "МелТЭК", город Челябинск в третей очереди реестра требований кредиторов должника на его правопреемника - акционерное общество "Разрез "Степановский", город Прокопьевск, как обеспеченные залогом имущества общества с ограниченной ответственностью "МАН", город Кемерово Кемеровской области.

Таким образом, в реестр требований кредиторов включены три требования, обеспеченные залогом имущества должника, а именно под номерами в реестре требований кредиторов - N 49, N 50, N 52.

В период проведения конкурсного производства в отношении ООО "МАН" конкурсным управляющим Охотиным А.В. было реализовано имущество, являющееся предметом залога по требованию N 52 (первоначальный залоговый кредитор ООО "ТАТ иммобилен"), по следующим договорам залога: NN(Ю1/07/МАН-ЗИ, 002/07/МАН-ЗИ, 003/07/МАН-ЗИ, 005/07/МАН-ЗИ от 11.08.2011; NN001/07/МАН-ЗИ/1, 002/07/МАН-ЗИ/1, 003/07/МАН-ЗИ/1, 005/07/МАН-ЗИ/1, 006/07/МАН-ЗИ, 008/07/МАН-ЗИ/1 от 09.11.2011 г.; NN015/07/МАН-ЗИ/1, 015/07/МАН-ЗИ/2 от 26.09.2012 г.; NN017/07/МАН-ЗИ/1, 017/07/МАН-ЗИ/2 от 22.04.2013 г.; договор об ипотеке от 02.04.2013 г.

Общая сумма реализации составила 44 873 493 руб. Из них в погашение залоговому кредитору пошло 95% - 42 629 818,35 руб. (платежными поручениями N 5 от 10.09.2019 г. и N 6 от 10.10.2019 г., по договору купли-продажи N 11 от 29.05.2019 г. в счет погашения требования залогового кредитора).

После признания повторных торгов по продаже заложенного имущества несостоявшимися (лоты 1-40), залоговый кредитор принял решение об оставлении имущества за собой. 07.08.2019 г. между должником и АО "Разрез "Степановский" было заключено соглашение о передаче имущества на общую сумму 151 188 120 руб. Из них сумма в размере 136 069 308 руб. была засчитана в счет погашения требований залогового кредитора АО "Разрез "Степановский" в связи с отсутствием непогашенных требований кредиторов первой и второй очереди.

Реализованное недвижимое имущество являлось обеспечением по требованиям N 49 (первоначальный залоговый кредитор Сафин Марат Ралифович) и N 50 (первоначальный залоговый кредитор Сафин Руслан Ралифович).

За период с 04.06.2019 г. по 16.01.2020 г. от реализации залогового имущества на специальный счет должника поступило 24 982 029,00 руб.

Часть поступивших на спецсчет денежных средств были израсходованы на следующее:

- 10.09.2019 г. сумма в размере 5 106 326 руб. - погашение требований залогового кредитора от реализации залогового имущества в процедуре банкротства ООО "МАН";

- 10.10.2019 г. сумма в размере 5 651 322 руб. - погашение требований залогового кредитора от реализации залогового имущества в процедуре банкротства ООО "МАН";

- 25.11.2019 г. сумма в размере 2 298 214,35 руб. - погашение требований залогового кредитора от реализации залогового имущества в процедуре банкротства ООО "МАН" в соответствии со ст. 138 ФЗ о Банкротстве. НДС не предусмотрен.

Сумма в размере 29 573 951 руб. по договору купли-продажи N 11 от 29.05.2019 г. зачетом в счет погашения требования Залогового кредитора АО "Разрез "Степановский".

Итого: 136 069 308 + 5 106 326 + 5 651 322 + 2 298 214,35 + 29 573 951 = 178 699 121,35 руб. погашено залоговым кредиторам.

Арбитражным управляющим Охотиным А.В. произведен расчет процентов по вознаграждению конкурсного управляющего:

Требование, обеспеченное предметом залога	Размер залогового требования	Погашено залоговому кредитору	% погашения (столбец 3/ столбец2)	% вознаграждения (п.13ст.20.6)	Сумма вознаграждения
1	2	3	4	5	6
Требование N 49	81 808 665,99	46 290 042,00	56,58%	6,0%	2 777 402,52
Требование N 50	202 063 314,99	89 779 266,00	44,43%	4,5%	4 040 066,97
Требование N 52	435 016 997,07	42 629 818,35	9,80%	3,0%	1 278 894,55
ВСЕГО					8 096 364,04

Полагая, что именно такой размер вознаграждения должен быть установлен судом, арбитражный управляющий обратился в суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, полагая, что по залоговому требованию N 49 в конкурсную массу должно поступить 5 % от размера удовлетворенных требований (учитывая, что кредитор не является кредитной организацией), процент вознаграждения конкурсного управляющего должен составлять не более этого размера: 46 290 042 рубля (размер погашения) х 5 % = 2 314 502 рубля 10 копеек, а также наличие у должника не погашенных расходов на содержание заложенного имущества в размере 686 115 рублей 03 копейки, установил проценты по вознаграждению Охотину А.В. за реализацию имущества, находящегося в залоге в размере 6 947 348 рублей 59 копеек (с учетом определения об исправлении описки от 04.12.2019), отказав в удовлетворении остальной части заявления.

Между тем судом не учтено следующее.

Пунктом 1 статьи 20.6 Закона о банкротстве установлено право арбитражного управляющего на получение в деле о банкротстве вознаграждения, которое состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Согласно пункту 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в зависимости от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 13.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве", при исчислении таких процентов учитываются удовлетворенные конкурсным управляющим включенные в реестр требования всех очередей (за исключением указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве опоздавших требований) и не принимаются в расчет удовлетворенные им текущие платежи.

Если в числе удовлетворенных требований кредиторов имелись требования, обеспеченные залогом, удовлетворенные за счет выручки от реализации предмета залога, то в этом случае общие правила пункта 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве должны применяться с учетом специальных правил, установленных в статье 138 Закона, согласно которым на погашение текущих платежей может направляться не более десяти (пункт 1 статьи 138) или пяти (пункт 2 статьи 138) процентов выручки от реализации предмета залога.

Это регулирование означает следующее. Проценты по вознаграждению конкурсного управляющего исчисляются по правилам пункта 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве для всех удовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов, за вычетом требований залогового кредитора, удовлетворенных за счет выручки от реализации предмета залога. Кроме того, подлежат исчислению проценты отдельно для требований каждого залогового кредитора, погашенных за счет выручки от реализации каждого отдельного предмета залога; при этом проценты, исчисляемые при удовлетворении залогового требования, уплачиваются только за счет и в пределах указанных десяти или пяти процентов.

Под текущими платежами, поименованными в приведенных нормах Закона о банкротстве, понимаются в том числе расходы, связанные с реализацией заложенного имущества (затраты на оценку предмета залога, его охрану, проведение торгов по его реализации), и вознаграждение арбитражного управляющего (как фиксированная сумма, так и проценты). Действуя добросовестно и разумно, конкурсный управляющий обязан приступать к выплате собственного вознаграждения в виде процентов только после погашения иных видов текущих платежей. При этом общая сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, определяемая в отношении погашенных требований залогодержателя, не может превышать предельной суммы в десять или, соответственно, пять процентов выручки от реализации заложенного имущества.

В случае реализации имущества по правилам пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве, то есть путём оставления имущества за собой, под выручкой понимается цена, по которой залоговый кредитор принимает имущество (пункт 17 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2017)).

Как верно отмечено судом первой инстанции кредитор по залоговому требованию N 49 не является кредитной организацией. Однако при этом суд делает вывод о том, что в конкурсную массу должно поступить 5 % от размера удовлетворенных требований.

Указанный вывод не соответствует нормам Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" при рассмотрении вопросов об уплате процентов по вознаграждению конкурсного управляющего надлежит руководствоваться следующим.

Согласно п. 13 ст. 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в зависимости от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Если в числе удовлетворенных требований кредиторов имелись требования, обеспеченные залогом, удовлетворенные за счет выручки от реализации предмета залога, то в этом случае общие правила п. 13 ст. 20.6 Закона о банкротстве должны применяться с учетом специальных правил, установленных в статье 138 Закона, согласно которым на погашение текущих платежей может направляться не более десяти (п. 1 ст. 138) или пяти (п. 2 ст. 138) процентов выручки от реализации предмета залога.

В п. 1 ст. 138 Закона о банкротстве речь идет как раз о требовании кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, который не является кредитной организаций.

Соответственно, по залоговому требованию N 49 в конкурсную массу должно поступить 10 % от размера удовлетворенных требований (учитывая, что кредитор не является кредитной организацией), процент вознаграждения конкурсного управляющего должен быть определен в пределах указанных 10%.

Таким образом, поскольку процент погашения по требованию N 49 составил 56,58 %, управляющий правомерно рассчитал, что размер вознаграждения составляет 6 % от погашенных требований, что составляет 2 777 402, 52 рубля.: 46 290 042 рубля (размер погашения) х 6 % = 2 777 402,52 руб.

Относительно погашения расходов на реализацию и оценку предмета залога арбитражным апелляционным судом установлено, что конкурсным управляющим были заключены договоры аренды заложенного имущества с АО "Разрез "Степановский", по которым денежные средства поступали на основной счет должника в частности:

- договор аренды оборудования МАН-СТЕП-О-01-06-18 от 01.06.2018 г. доход составил 755 759,11 руб.

- договор аренды МАН-СТЕП-3-01-09-18 от 01.09.2018 г. доход составил 7 419 646,69 руб.

- договор аренды МАН-СТЕП-А-01-06-18 от 01.06.2018 г. доход составил 2 980 807,71 руб.

- договор аренды земельного участка 01/06-18 от 01.06.2018 г. доход составил 1 335 836,46 руб.

Итого доход от сдачи заложенного имущества составил 12 299 062,07 руб., поступление подтверждается выписками по расчетному счету, представленными в материалы дела арбитражным управляющим, и платежными поручениями (3 040 318,16 + 10 033 318,16 - 775 135 (оплата по ДКП N 12)). При этом из указанных денежных средств выплаты залоговому кредитору не производились.

Расходы на оценку и реализацию предмета залога производились с основного счета должника, на который поступали денежные средства от сдачи в аренду имущества, являющегося предметом залога. Платежные поручения, подтверждающие расходование денежных средств с основного счета должника также представлены арбитражным управляющим в суд второй инстанции.

Кроме того, все движения денежных средств отражены в отчете конкурсного управляющего об использовании денежных средств и реестре требований по текущим платежам.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о наличии на момент установления процентов по вознаграждению арбитражному управляющему не погашенных расходов на содержание заложенного имущества в размере 686 115 рублей 03 копейки, опровергается материалами дела.

В отношении требований N N 49, 50 (залоговый кредитор акционерное общество "Разрез Степановский") залоговый кредитор принял решение оставить залоговое имущество за собой, общая сумма определена в размере 151 188 120 рублей, из которых 10 % в размере 15 118 812 рублей перечислены на специальный банковский счёт должника платёжным поручением 1739 от 19 августа 2019 года, которое приложено к отчёту управляющего.

Таким образом, судом первой инстанции исследовано и верно установлен факт перечисления денежных средств в размере 10 % от стоимости заложенного имущества на счет должника.

При этом размер вознаграждения конкурсного управляющего составляет лишь 6 % от требования N 49 и 4,5 % по требованию N 50 и 3 % по требованию N 52.

Соответственно от реализации заложенного имущества, за вычетом денежных средств, предназначающихся для выплаты вознаграждения конкурсному управляющему, в конкурсную массу поступает:

по требованию 49:

4 629 004,20 руб. (10% от суммы погашенных требований залогового кредитора) -2 777 402,52 (размер вознаграждения конкурсного управляющего) = 1 851 601,68 руб.

по требованию 50:

8 977 926,60 (10% от суммы погашенных требований залогового кредитора) -4 040 066,97 (размер вознаграждения конкурсного управляющего) = 4 937 859,63 руб.

по требованию 52:

2 131 490,92 (5% от суммы погашенных требований залогового кредитора) - 1 278 894,55 (размер вознаграждения конкурсного управляющего) = 852 596,37 руб.

С учетом выплаты рассчитанных процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в конкурсную массу поступает 7 642 057,68 руб. (1 851 601,68 + 4 937 859,63 + 852 596,37), этих денежных средств достаточно для погашения будущих судебных расходов.

Таким образом, при расчете вознаграждения арбитражным управляющим были соблюдены требования Закона о банкротстве, согласно которым на погашение текущих платежей может направляться не более десяти (п. 1 ст. 138) или пяти (п. 2 ст. 138) процентов выручки от реализации предмета залога.

Проценты по вознаграждению Охотину А.В. за реализацию имущества, находящегося в залоге, составляют: 2 777 402 рубля 52 копеек (по требованию N 49) + 4 040 066 рублей 97 копеек (по требованию N 50) + 1 278 894 рубля 55 копеек (по требованию N 52) = 8 096 364 рубля 04 копейки.

Учитывая, что при рассмотрении дела о банкротстве не установлено фактов затягивании конкурсным управляющим мероприятий по реализации заложенного имущества, арбитражному управляющему Охотину Александру Владимировичу подлежит установлению сумма процентов по вознаграждению за погашение требований залоговых кредиторов в размере 8 096 364 руб.

Таким образом, определение от 04.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области подлежит отмене, поскольку выводы, в нем изложенные, не соответствуют материалам дела (часть 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), с вынесением нового судебного акта об удовлетворении заявления конкурсного управляющего в полном объеме.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270, 271, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 04.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-11528/2014 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего Охотина Александра Владимировича удовлетворить.

Установить сумму процентов по вознаграждению конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "МАН" Охотину Александру Владимировичу за погашение требований залоговых кредиторов в размере 8 096 364 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

О.О. Зайцева

Судьи

О.А. Иванов Н.Н. Фролова