Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2020 г. N 07АП-7187/19 по делу N А02-317/2016

город Томск

19 марта 2020 г.

Дело N А02-317/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 марта 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Иванова О.А.,

судей Кудряшевой Е.В., Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Карташовой Н.В. с использованием средств аудиозаписи и видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Алтай рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Кима Игоря Мироновича, Умбетьярова Даира Диасовича (N 07АП-7187/2019(12)) на определение от 18.11.2019 Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-317/2016 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ФундаментСпецПроект" (ОГРН 1050400757659, ИНН 0411121650, ул. Ленина, 5, с. Майма, Майминский район, Республика Алтай)

по заявлению конкурсного управляющего Роор Т.А. о признании недействительной сделки по передаче должником по акту приема - передачи имущественных прав от 17.08.2015, права требования в виде взноса в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Глобус",

В судебном заседании приняли участие:

от Базина А.А. - Шамалов В.Н. (доверенность от 27.02.2019, диплом от 30.06.1989),

от Кима И.М.- Шамалов В.Н. (доверенность от 26.11.2018, диплом от 30.06.1989),

от Умбетьярова Д.Д. - Шамалов В.Н. (доверенность от 21.02.2019, диплом от 30.06.1989),

от конкурсного управляющего Роор Т.А. - Моисеева Е.Ф. (доверенность от 31.12.2019, диплом от 15.03.2013),

иные лица, участвующие в деле не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Республики Алтай от 17.04.2018 общество с ограниченной ответственностью "ФундаментСпецПроект" (далее - ООО "ФундаментСпецПроект", общество, должник) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Роор Татьяна Анатольевна, член Некоммерческого партнерства арбитражных управляющих "ОРИОН".

15.04.2019 в суд поступило заявление конкурсного управляющего Роор Т.А. о признании недействительным договора цессии от 17.08.2015, заключенного между должником с обществом с ограниченной ответственностью "Глобус" (далее - ООО "Глобус", ответчик), и применении последствий недействительности сделки.

Определением от 18.11.2019 Арбитражного суда Республики Алтай признана недействительной сделка по передаче должником по акту приема - передачи имущественных прав от 17.08.2015, права требования к акционерному обществу "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Алтай" на сумму 40943407 руб. 64 коп. в виде взноса в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Глобус". Взыскано с общества с ограниченной ответственностью "Глобус" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ФундаментСпецПроект" (ОГРН 1050400757659, ИНН 0411121650, ул. Ленина, 5, с. Майма, Майминский район, Республика Алтай) 40848331 руб. 86 коп. Восстановлено право требования общества с ограниченной ответственностью "ФундаментСпецПроект" (ОГРН 1050400757659, ИНН 0411121650, ул. Ленина, 5, с.Майма, Майминский район, Республика Алтай) к акционерному обществу "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Алтай" на сумму 95075 руб.78 коп. Взыскана с общества с ограниченной ответственностью "Глобус" в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 6000 (шесть тысяч) рублей.

С вынесенным определением не согласились Ким Игорь Миронович, Умбетьяров Даир Диасович, подавшие апелляционную жалобу. Просят определение суда отменить и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований. Ссылаются на то, что они как участники общества не были привлечены к участию в рассмотрении спора.

При этом 15.04.2019 конкурсным управляющим в деле о банкротстве ООО "ФундаментСпецПроект" подано заявление о привлечении их как контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности со ссылкой на заключение в том числе оспариваемой сделки. Права нарушены, так как обжалуемое определение о признании сделки недействительной фактически устанавливает факты и дает оценку, которая может повлиять на рассмотрение спора о субсидиарной ответственности. Вклад в уставный капитал вносился на основании решения участников от 12.08.2015. Его стоимость соответствовала рыночной цене права требования. Неравноценности нет. Общество получило встречный актив в виде увеличения уставного капитала принадлежащего ему дочернего общества.

В дополнениях к апелляционной жалобе указано, что оценка рыночной стоимости права требования принадлежавшего ООО "ФундаментСпецПроект" произведена оценщиком ООО "Оценка и консалтинг". Согласно отчета от 04.08.2015 N 37-2015 рыночная стоимость права требования к ОАО "Агентство по ипотечному и жилищному кредитованию Республики Алтай" по решению Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-1520/2014 от 17.03.2015 по состоянию на 31.07.2015 составляет с учетом НДС 10 300 000 руб. Согласно отчета от 04.08.2015 N 36-2015 рыночная стоимость права требования к ОАО "Агентство по ипотечному и жилищному кредитованию Республики Алтай" по договору генерального подряда N 4/13 от 22.11.2013 по состоянию на 31.07.2015 составляет с учетом НДС 9 570 000 руб. Без учета НДС соответственно 8 728 813,56 руб. и 8 110 169,49 руб.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий просит определение суда оставить без изменения. Указывает, что спор в отношении сделки затрагивает права двух лиц: ООО "ФундаментСпецПроект" и ООО "Глобус". Представитель Ким И.М. и Умбетьярова Д.Д. участвовал в судебных заседаниях по привлечению к субсидиарной ответственности и знал о настоящем споре. Оспариваемая сделка совершена менее чем за год до возбуждения дела о банкротстве. ООО "ФундаментСпецПроект", являясь учредителем ООО "Глобус", внесло право требования в уставный капитал общества, но не получило эквивалентного актива. Цена приобретенного актива в 2,5 раза меньше. Сделка совершена между аффилированными лицами. На момент соверешения сделки имелись неисполненные обязательства перед кредиторами, включенными в дальнейшем в реестр требований кредиторов должника". Подлинная воля сторон была направлена на вывод активов должника. Оценка передаваемых прав требования произведена неэквивалентно. 08.12.2015 доля в уставном капитале ООО "Глобус" продана Бородину А.А. (директор и учредитель ООО "Восток" за 16 848 000 руб. Затем доля приобретена Радаевой М.Н., которая стала директором ООО "Восток", директором и учредителем ООО "Глобус". ООО "Восток" исключено из ЕГРЮЛ как недействующее лицо. Произведено гашение обязательств АО "АИЖК", непогашенными осталось 95 075 руб. (акт сверки на 26.12.2016).

Определением от 11.02.2020 Седьмой арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению заявления конкурсного управляющего Роор Т.А. о признании недействительной сделки по передаче должником по акту приема - передачи имущественных прав от 17.08.2015 права требования в виде взноса в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Глобус" по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. Привлек к участию в рассмотрении обособленного спора Базина Александра Александровича, Ким Игоря Мироновича, Нуйкина Сергея Сергеевича, Умбертьярова Даира Диасовича. Назначил дело к судебному разбирательству в судебном заседании апелляционной инстанции на 10 марта 2020 года на 12 часов 15 минут в помещении суда (634050, г. Томск, ул. Набережная р. Ушайки, 24), зал судебных заседаний N 5, кабинет 711, этаж 7, факс суда - (3822) 611-222.

В порядке подготовки к судебному заседанию апелляционный суд предложил лицам, участвующим в деле, заблаговременно не позднее 05.03.2020 представить пояснения и доказательства по существу спора, в том числе в части оснований действительности или недействительности сделки, применения ее последствий, доказательства относительно получения или неполучения ООО "ФундаментСпецПроект" равноценного встречного предоставления за переданное право требования, доводы и возражения в отношении выполненных ООО "Оценка и консалтинг" отчетов от 04.08.2015 N 37-2015 и N 36-2015 о рыночной стоимости права требования к ОАО "Агентство по ипотечному и жилищному кредитованию Республики Алтай". Представить пояснения относительно соблюдения срока исковой давности поданного конкурсным управляющим требования, представлены доказательства того, когда конкурсный управляющий Роор Т.А. узнала о наличии оспариваемой сделки и ее условиях. Указать лиц, на права и обязанности которых может повлиять судебный акт по существу настоящего обособленного спора. Представить сведения и доказательства относительно состава участников ООО "ФундаментСпецПроект" на 17.08.2015.

Базину А.А., Ким И.М., Нуйкину С.С., Умбертьярову Д.Д. представить обоснование экономической целесообразности, необходимости принятия решения и осуществления действий по передаче ООО "ФундаментСпецПроект" по акту приема - передачи имущественных прав от 17.08.2015 права требования к акционерному обществу "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Алтай" на сумму 40 943 407 руб. 64 коп. в виде взноса в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Глобус", обосновать эффект данной сделки для ООО "ФундаментСпецПроект", представить доказательства отражения результатов сделки в бухгалтерской отчетности общества.

Апелляционный суд разъяснил, что в соответствии со ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

До судебного заседания от Базина А.А., Кима И.М., Нуйкина С.С., Умбертьярова Д.Д. поступило заявление о пропуске конкурсным управляющим срока исковой давности. Указано, что об оспариваемой сделке конкурсный управляющий должен был узнать 17.04.2018. Он должен был запросить необходимые сведения. Заявление подано не ранее 13.09.2019, то есть с пропуском срока исковой давности.

В дополнительных пояснениях Базин А.А., Ким И.М., Нуйкин С.С., Умбертьяров Д.Д. указывают, что ООО "Оценка и консалтинг" представлены отчеты N 36-2015 и N37-2015. Согласно которых рыночная стоимость права требования ООО "ФундаментСпецПроект" по неисполненным обязательствам ОАО "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Алтай" по решению Арбитражного суда Республики Алтай по дулу NА02-1520/2014 от 17.03.2015 составляет 10 300 000 руб., а по договору генерального подряда N4/13 от 22.11.2013 - 9 570 000 руб. Увеличение уставного капитала ООО "Глобус" повлекло увеличение рыночной стоимости принадлежащей обществу ООО "ФундаментСпецПроект" доли в уставном капитале. Недействительность сделки не доказана.

В отзыве на заявление о применении срока исковой давности конкурсный управляющий Роор Т.А. указывает, что документация должника конкурсному управляющему не передана. Лишь в апреле 2019 года налоговым органом были переданы документы, которые в рамках налоговой проверки передавались по требованию N 7330. В них имелось уведомление о переходе прав требования к ООО "Глобус". Поэтому было подано заявление о признании недействительным договора цессии. Только в июне 2019 года стало известно об обстоятельствах внесения права требования в уставный капитал ООО "Глобус". Срок исковой давности не пропущен. В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий указывает, что оспариваемая сделка заключена менее чем за год до возбуждения дела о банкротстве. Она повлекла выбытие актива при неравноценном встречном предоставлении. 100% доли в уставном капитале ООО "Глобус" стоит 16 838 000 руб., что в 2,5 раза меньше внесенного в уставный капиатал имущества.

В судебном заседании представитель Базина А.А., Кима И.М., Нуйкина С.С., Умбертьярова Д.Д. поддержал апелляционную жалобу, доводы относительно пропуска срока исковой давности. Пояснил, что права заинтересованных лиц могут быть затронуты судебным актом по спору. Временный управляющий Роор Т.А. должна была ознакомиться с материалами дела N А02-1520/2014. Она знала бы о сделке по передаче права требования в уставный капитал ООО "Глобус". Срок следует исчислять с дату утверждения конкурсного управляющего. ООО "ФундаментСпецПроект" получило встречное предоставление в виде увеличение стоимости доли в уставном капитале ООО "Глобус".

Представитель конкурсного управляющего поддержала заявление о признании сделки недействительной с учетом отзыва. Пояснила, что срок давности не пропущен. Документы конкурсному управляющему переданы не были. Конкурсным управляющим разыскивались документы должника. Только выяснив обстоятельства передачи права требования, конкурсный управляющий мог уточнить требования о признании ее недействительной. Арбитражный управляющий Роор Т.А. в рассмотрении дела N А02-1520/2014 не участвовала.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся участников арбитражного процесса.

Арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции считает, что имеется основание для безусловной отмены судебного акта, предусмотренное частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и рассмотрения дела по правилам, установленным настоящим Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

При этом арбитражный суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, в рамках настоящего обособленного спора оспаривалась и признана арбитражным судом недействительной сделка по передаче должником по акту приема - передачи имущественных прав от 17.08.2015, права требования к акционерному обществу "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Алтай" на сумму 40943407 руб. 64 коп. в виде взноса в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Глобус".

ООО "Глобус" было зарегистрировано в качестве юридического лица 27.07.2015, с уставным капиталом 10000 руб. Единственным учредителем являлось ООО "ФундаментСпецПроект". Директором ООО "Глобус" стал Доровиков Е.В., который являлся сотрудником ООО "ФундаментСпецПроект".

12.08.2015 ООО "ФундаментСпецПроект" в лице его учредителей приняли решения: об увеличении уставного капитала ООО "Глобус" с 10000 руб. до 16848000 руб. за счет дополнительного вклада; об увеличении номинальной доли единственного учредителя в уставном капитале ООО "Глобус" до 16848000 руб. за счет дополнительного вклада; об определении дополнительного вклада в виде принадлежащих ООО "ФундаментСпецПроект" прав требования к АО "АИЖК" на общую сумму 40943407 руб. 64 коп., вытекающих из определенных обязательств; об утверждении денежной оценки всего вносимого вклада в виде передачи вышеназванных прав требований в сумме 16838000 руб.;

о внесении данного дополнительного вклада до 18.08.2015 путем оформления соответствующего акта приема-передачи.

Как следует из протокола внеочередного собрания от 12.08.2015 решение принималось участниками общества Базиным Александром Александровичем, Ким Игорем Мироновичем, Нуйкиным Сергеем Сергеевичем, Умбертьяровым Даиром Диасовичем.

17.08.2015 между ООО "ФундаментСпецПроект" и ООО "Глобус" был подписан акт приема-передачи имущественных прав к АО "АИЖК" на общую сумму 40943407 руб. 64 коп. В акте стороны указали, что денежная оценка переданных прав составляет 16838000 руб. На основании данного акта ООО "ФундаментСпецПроект" 25.08.2015 уведомило АО "АИЖК" о состоявшейся между ним и ООО "Глобус" уступке прав требований на сумму 40943407 руб. 64 коп.

26.08.2015 ООО "ФундаментСпецПроект" в лице его учредителей утвердило итоги внесения дополнительного вклада в уставный капитал ООО "Глобус". ООО "Глобус" зарегистрировало в ЕГРЮЛ изменения в размере уставного капитала.

При этом акт приема-передачи имущественных прав от 17.08.2015 подписан от имени ООО "ФундаментСпецПроект" директором Кимом И.М.

На момент рассмотрения обособленного спора о признания сделки недействительной и вынесения обжалуемого определения в производстве того же суда в рамках того же дела N А02-317/2016 находилось заявление о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих ООО "ФундаментСпецПроект" лиц, в том числе Базина А.А., Ким И.М., Нуйкина С.С. и Умбетьярова Д.Д. В обоснование заявленного требования конкурсный управляющий ссылался в том числе на оспариваемую сделку с ООО "Глобус" от 17.08.2015.

Таким образом, при рассмотрении настоящего спора уже было очевидно, что судебный акт может повлиять на права и обязанности Базина А.А., Ким И.М., Нуйкина С.С. и Умбетьярова Д.Д. Имелись основания для привлечения указанных лиц к участию в рассмотрении настоящего обособленного спора.

Однако, указанных лиц арбитражный суд к участию в обособленном споре о признании сделки недействительной не привлек, о судебном заседании не известил.

Рассмотрение спора таким образом осуществлено с существенными процессуальными нарушениями.

Согласно части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение.

В связи с этим апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, привлек Базина А.А., Ким И.М., Нуйкина С.С. и Умбетьярова Д.Д. к участию в обособленном споре.

Оценивая доводы сторон о пропуске конкурсным управляющим срока исковой давности, апелляционный суд исходит из следующего.

Пропуск срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требований (пункт 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации). При этом обязанность доказать пропуск такого срока возлагается на лицо, заявляющее о пропуске срока исковой давности.

Сделка оспаривается конкурсным управляющим по специальным основаниям, установленным законодательством о банкротстве.

Апелляционный суд учитывает, что для выявления факта совершения оспоримой сделки конкурсному управляющему предоставляется разумный срок, после которого начинает течь исковая давность по требованиям о признании подобных сделок недействительными (пункт 32 Постановления Пленума N 63).

В течение такого срока конкурсный управляющий, в том числе, должен принять меры к получению от бывшего руководителя должника документов, отражающих экономическую деятельность предприятия, на основании полученных документов провести анализ финансового состояния должника, по итогам которого подготовить заключение о финансовом состоянии должника, о наличии или отсутствии оснований для оспаривания сделок.

Из материалов дела следует, что документация ООО "ФундаментСпецПроект" конкурсному управляющему в установленном законодательством о банкротстве порядке и сроки не предавалась.

Таким образом, конкурсный управляющий был объективно ограничен в получении информации о сделках должника.

Доказательств привлечения арбитражного управляющего Роор Т.А. к участию в рассмотрении дела N А02-317/2016, из материалов которого можно было бы установить обстоятельства внесения права требования в уставный капитал ООО "Глобус", не представлено.

Необходимость ознакомления с материалами данного дела не была очевидной.

Сам по себе факт открытия конкурсного производства в отношении ООО "ФундаментСпецПроект" еще не означает того, что конкурсному управляющему было известно об обстоятельствах сделки, ее условиях.

Заявление об оспаривании договора цессии от 17.08.2015, заключенного между должником с ООО "Глобус" конкурсным управляющим подано 15.04.2019.

18.09.2019 арбитражным судом принято изменение предмета требования. Конкурсный управляющий просил о признании недействительной сделки по передаче должником по акту приема - передачи имущественных прав от 17.08.2019, права требования к АО "АИЖК" в виде взноса в уставный капитал ООО "Глобус".

Конкурсный управляющий ссылается на то, что лишь в апреле 2019 года налоговым органом были переданы документы, которые в рамках налоговой проверки передавались по требованию N 7330. В них имелось уведомление о переходе прав требования к ООО "Глобус". Поэтому было подано заявление о признании недействительным договора цессии. Только в июне 2019 года стало известно об обстоятельствах внесения права требования в уставный капитал ООО "Глобус".

Данные доводы согласуются с процессуальными действиями по настоящему спору.

Ссылаясь на пропуск срока исковой давности, Базин А.А., Ким И.М., Нуйкин С.С. и Умбетьяров Д.Д. должны обосновать дату начала его исчисления.

Применительно к заявленному требованию они указывают на дату открытия конкурсного производства в отношении должника.

Апелляционный суд считает данные доводы несостоятельными, поскольку помимо получения полномочий по оспариванию сделок конкурсный управляющий должен обладать сведениями об оспариваемой сделке и ее условиях. Не доказано, что конкурсному управляющему Роор Т.А. должно было быть известно на 17.04.2018 о факте передачи права требования в уставный капитал ООО "Глобус". Данная информация не являлась общедоступной. Она не была раскрыта даже с момента рассмотрения настоящего обособленного спора.

Ее сокрытие было в интересах лиц, принявших решение о совершении оспариваемой сделки. Доказательства обстоятельств сделки находились в сфере корпоративного контроля этих же лиц.

Для конкурсного управляющего было затруднительным их получение.

С учетом изложенного апелляционный суд приходит к выводу, что срок исковой давности следует исчислять с момента фактического получения сведений об оспариваемой сделке в апреле 2019 года от налогового органа.

Срок исковой давности на дату уточнения требований 18.09.2019 не пропущен.

Применительно к обстоятельствам совершения оспариваемой сделки апелляционный суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, ООО "Глобус" было зарегистрировано в качестве юридического лица 27.07.2015, с уставным капиталом 10000 руб. Единственным учредителем являлось ООО "ФундаментСпецПроект". Директором ООО "Глобус" стал Доровиков Е.В., который являлся сотрудником ООО "ФундаментСпецПроект".

12.08.2015 ООО "ФундаментСпецПроект" в лице его учредителей приняли решения:

об увеличении уставного капитала ООО "Глобус" с 10000 руб. до 16848000 руб. за счет дополнительного вклада;

об увеличении номинальной доли единственного учредителя в уставном капитале ООО "Глобус" до 16848000 руб. за счет дополнительного вклада;

об определении дополнительного вклада в виде принадлежащих ООО "ФундаментСпецПроект" прав требования к АО "АИЖК" на общую сумму 40943407 руб. 64 коп., вытекающих из определенных обязательств;

об утверждении денежной оценки всего вносимого вклада в виде передачи вышеназванных прав требований в сумме 16838000 руб.;

внесении данного дополнительного вклада до 18.08.2015 путем оформления соответствующего акта приема-передачи.

17.08.2015 между ООО "ФундаментСпецПроект" и ООО "Глобус" был заключен акт приема-передачи имущественных прав к АО "АИЖК" на общую сумму 40943407 руб. 64 коп. В акте стороны указали, что денежная оценка переданных прав составляет 16838000 руб.

На основании данного акта ООО "ФундаментСпецПроект" 25.08.2015 уведомило АО "АИЖК" о состоявшейся между ним и ООО "Глобус" уступке прав требований на сумму 40943407 руб. 64 коп.

26.08.2015 ООО "ФундаментСпецПроект" в лице его учредителей утвердило итоги внесения дополнительного вклада в уставный капитал ООО "Глобус".

ООО "Глобус" зарегистрировало в ЕГРЮЛ изменения в размере уставного капитала.

08.12.2015 доля в размере 100% в уставном капитале ООО "Глобус" была продана ООО "ФундаментСпецПроект" ООО "Восток" и Бородину А.А. (директор и учредитель ООО "Восток") за 16848000 руб. Из них: 95% за 16005600 руб. - ООО "Восток", 5% за 842400 руб. - Бородину А.А.

В период с 25.12.2015 по 23.06.2017 ООО "Глобус" реализовало полученное от ООО "ФундаментСпецПроект" право требования, путем получения от АО "АИЖК" денежных средств и зачета требований на общую сумму 22195904 руб. 86 коп., а также путем переуступки прав требований третьим лицам на общую сумму 18652427 руб. Всего на сумму 40848331 руб. 86 коп.

Таким образом, оспариваемая конкурсным управляющим сделка совершена в пределах одного года до даты возбуждения дела о банкротстве ООО "ФундаментСпецПроект" 04.03.2016.

По смыслу статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном Федеральном законе.

Апелляционный суд учитывает разъяснения в подпункте 1 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление ВАС РФ N 63), действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.) могут быть оспорены по правилам главы III.1 Закона о банкротстве.

Таким образом, возможно оспаривание и сделки по внесению взноса в уставный капитал осуществленного за счет имущества должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Само по себе совершение сделки по внесению единственным учредителем имущества (иных активов) в уставный капитал учреждаемого им юридического лица, не свидетельствует о неравноценности такой передачи, вне зависимости от оценки такого вклада в уставный капитал, поскольку учредитель приобретает корпоративные полномочия высшего органа управления новой корпоративной организации.

При этом не исключено сопоставление размера стоимости внесенного имущества с размером стоимости приобретенной доли в уставном капитале.

ООО "ФундаментСпецПроект" являлось единственным учредителем ООО "Глобус", то есть сопоставлению подлежит стоимость внесенного в уставный капитал права требования и соответствующий прирост стоимости 100% доли в уставном капитале общества.

По акту приема-передачи от 17.08.2015 ООО "ФундаментСпецПроект" передало ликвидные активы общества - права требования к действующему, платежеспособному юридическому лицу - АО "АИЖК" на сумму 40943407 руб. 64 коп. При этом стоимость 100% доли в уставном капитале ООО "Глобус" составила лишь 16838000 руб.

Таким образом, ООО "ФундаментСпецПроект" не получило равноценного встречного предоставления.

Апелляционный суд критически оценивает ссылку на оценку рыночной стоимости права требования принадлежавшего ООО "ФундаментСпецПроект" произведеную оценщиком ООО "Оценка и консалтинг". Как указано в отчетах от 04.08.2015 N 37-2015 рыночная стоимость права требования к ОАО "Агентство по ипотечному и жилищному кредитованию Республики Алтай" по решению Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-1520/2014 от 17.03.2015 по состоянию на 31.07.2015 составляет с учетом НДС 10 300 000 руб. Согласно отчета от 04.08.2015 N 36-2015 рыночная стоимость права требования к ОАО "Агентство по ипотечному и жилищному кредитованию Республики Алтай" по договору генерального подряда N 4/13 от 22.11.2013 по состоянию на 31.07.2015 составляет с учетом НДС 9 570 000 руб. Без учета НДС соответственно 8 728 813,56 руб. и 8 110 169,49 руб.

Однако, из материалов дела следует, что ООО "Глобус" реализовало полученное от ООО "ФундаментСпецПроект" право требования, путем получения от АО "АИЖК" денежных средств и зачета требований на общую сумму 22 195 904 руб. 86 коп., а также путем переуступки прав требований третьим лицам на общую сумму 18 652 427 руб., а всего на сумму 40848331 руб. 86 коп.

Таким образом, ООО "Глобус" получено денежная сумма значительно отличающаяся от указанной в отчетах оценщика.

Следовательно, доказаны основания признания сделки недействительной по п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

При этом не исключена проверка оспариваемой сделки применительно к п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусмотрена возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка), если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления.

Апелляционный суд также учитывает правовую позицию изложенную в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 12.02.2018 N 305-ЭС17-11710(3), согласно которой по смыслу абзаца тридцать шестого статьи 2 Закона о банкротстве и абзаца третьего пункта 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" наличие на дату совершения сделки у должника просроченного обязательства, которое не было исполнено впоследствии и было включено в реестр, подтверждает факт неплатежеспособности должника в период заключения оспариваемой сделки.

Из материалов дела о банкротстве следует, что на дату совершения оспариваемых сделок у должника уже имелись кредиторы, которые после введения в отношении него процедуры наблюдения и включения их требований в реестр требований кредиторов должника получили статус конкурсных кредиторов. В частности, имелась задолженность перед ОАО "Институт "Алтайагропромпроект", ЗАО "СтройИнжиниринг", ООО "Компонент", ООО "Аквадекор", ООО "Форум", ООО ТД "МЗЖБИ", ООО "СпецЭлектроСнаб", ИП Дымова Татьяна Петровна, ООО "АЛТАЙСКИЙ ЦЕНТР КОМПЛЕКТАЦИИ", ООО "РЕКЛАМНО-ПРОИЗВОДСТВЕННАЯ КОМПАНИЯ", ООО "Оконные системы", ООО "Республиканское жилищно-коммунальное хозяйство", ООО "АлНикс", ООО "Кровельный центр плюс" и другими. Данные обстоятельства подтверждены вступившими в законную силу определениями Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-317/2016 по результатам рассмотрения требований о включении в реестр требований кредиторов должника.

Оспариваемая сделка совершена участниками общества, имущество передано в уставный капитал дочернего общества, следовательно, сделка совершена заинтересованными лицами.

Участникам общества не могло быть неизвестно о наличии признаков неплатежеспособности, и недостаточности имущества для исполнения обязательств перед кредиторами.

В результате сделки ООО "ФундаментСпецПроект" утратило ликвидный актив, получив неадекватное увеличение стоимости уставного капитала ООО "Глобус". Таким образом произошло уменьшение размера имущества должника, за счет которого могло бы быть осуществлено удовлетворение требований кредиторов. То есть, причинен вред имущественным интересам кредиторов.

Таким образом, оспариваемая сделка может быть признана недействительной и по п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Апелляционный суд учитывает правовую позицию, изложенную в определении Верховного Суда РФ от 11.07.2017 N 305-ЭС172110 о том, что Гражданский кодекс Российской Федерации исходит из ничтожности мнимых сделок, то есть сделок, совершенных лишь для вида, без намерения создать соответствующие им правовые последствия, а также притворных сделок, то есть сделок, которые совершаются с целью прикрыть другие сделки (статья 170 Гражданского кодекса). Совершая мнимые либо притворные сделки их стороны, будучи заинтересованными в сокрытии от третьих лиц истинных мотивов своего поведения, как правило, верно оформляют все деловые бумаги, но создавать реальные правовые последствия, соответствующие тем, что указаны в составленных ими документах, не стремятся. Поэтому при наличии в рамках дела о банкротстве возражений о мнимости или притворности договора суд не должен ограничиваться проверкой соответствия документов, представленных кредитором, формальным требованиям, установленным законом. Суду необходимо принимать во внимание и иные свидетельства, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия фактических отношений по сделке.

Как указано в Определении Верховного Суда РФ от 05.06.2012 по делу N 11-КГ12-3 сделки по отчуждению своего имущества должником являются мнимыми, то есть совершенными без намерения создать соответствующие юридические последствия, если они заключены с целью избежать возможного обращения взыскания на принадлежащее должнику имущество.

Апелляционный суд учитывает, что не представлено разумного экономического обоснования целесообразности осуществления увеличения уставного капитала ОО "Глобус" в условиях наличия неисполненных обязательств ООО "ФундаментСпецПроект" перед кредиторами.

В 2015 году ООО "ФундаментСпецПроект" заключало сделки по продаже своего имущества, в том числе с аффилированными лицами, в 2015 году происходила смена учредителей общества, произошла смена руководителя общества на номинальное лицо -

Бояршинову А.В., которая впоследствии отказалась от руководства.

Указанные обстоятельства подтверждают, что оспариваемое внесение права требования в уставный капитал ООО "Глобус" не было направлено на получение экономического эффекта, а было направлено на вывод активов в условиях неплатежеспособности ООО "ФундаментСпецПроект".

Таким образом, оспариваемая сделка недействительна как мнимая.

Признавая сделку недействительной, арбитражный суд решает вопрос применения последствий недействительности сделки.

Согласно пункту 2 статьи 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.

С учетом того, что ООО "Глобус" реализовало свои права путем получения от АО "АИЖК" денежных средств, зачета требований (получило квартиры), уступило право требования к АО "АИЖК" третьим лицам, непогашенными остались переданные должником ООО "Глобус" требования к АО "АИЖК" в сумме 95075 руб. (акт сверки расчетов по состоянию на 26.12.2016), следует взыскать с ООО "Глобус" в пользу ООО "ФундаментСпецПроект" 40 848 331 руб. 86 коп., восстановить право требования ООО "ФундаментСпецПроект" к АО "АИЖК"на сумму 95075 руб.78 коп.

Судебные расходы подлежат распределению с учетом результатов рассмотрения спора применительно к ст. 110 АПК РФ.

При подаче заявления о признании сделки недействительной государственная пошлина уплачена не была. Поэтому с ООО "Глобус" в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 6000 рублей.

Кима И.М. и Умбетьяров Д.Д. уплатили по 1 500 руб. государственной пошлины, подавая общую апелляционную жалобу. Поскольку судебный акт вынесен не в их пользу, то оснований для возврата им государственной пошлины или возмещения расходов по ее уплате иными лицами не усматривается.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 18.11.2019 Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-317/2016 отменить.

Вынести по делу новый судебный акт.

Признать недействительной сделку по передаче должником по акту приема - передачи имущественных прав от 17.08.2015, права требования к акционерному обществу "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Алтай" на сумму 40943407 руб. 64 коп. в виде взноса в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью "Глобус".

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Глобус" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ФундаментСпецПроект" (ОГРН 1050400757659, ИНН 0411121650, ул. Ленина, 5, с. Майма, Майминский район, Республика Алтай) 40848331 руб. 86 коп.

Восстановить право требования общества с ограниченной ответственностью "ФундаментСпецПроект" (ОГРН 1050400757659, ИНН 0411121650, ул. Ленина, 5, с.Майма, Майминский район, Республика Алтай) к акционерному обществу "Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Алтай" на сумму 95075 руб.78 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Глобус" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 6000 (шесть тысяч) рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Республики Алтай.

Председательствующий

О.А. Иванов

Судьи

Е.В.Кудряшева Н.А.Усанина