Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2020 г. N 09АП-3299/20 по делу N А40-94460/2018

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2020 г. N 09АП-3299/20 по делу N А40-94460/2018

г. Москва

24 марта 2020 г.

Дело N А40-94460/18

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Д.Г.Вигдорчика, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы арбитражного управляющего АО "ХОЗУ ВДНХ", АО "ВДНХ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 декабря 2019 года по делу N А40-94460/18, принятое судьей Е.Н. Кондрат, об отказе в признании недействительными решений собраний кредиторов АО "ХОЗУ ВДНХ" проведенного 05.09.2019 г. конкурсным кредитором ООО "Континент", о признании незаконными действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника, об отстранении конкурсного управляющего Зелякова Н.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "ХОЗУ ВДНХ"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Альтаир" - Харитонов М.В. по дов.от 03.10.2019,

от ООО "Континент" - Наплекова Е.В. по дов.от 01.07.2019,

от ООО "Эко" - Элекуева Е.М. по дов.от 03.07.2019,

от УТЭ "ВДНХ" - Карпова Ю.С. по дов.от 07.11.2019,

от АО "ВДНХ" - Шиянова А.А. по дов.от 19.12.2019,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.2019 по делу N А40-94460/18- 70-116 "Б" АО "ХОЗУ ВДНХ" (ОГРН 1027700003726, ИНН 7717082673, адрес: 129223, г. Москва, пр-т Мира, д. 119, стр. 330) признан несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим (КУ) утвержден Зеляков Николай Иванович (ИНН 575100761140, СНИЛС 004-455-199 26) - Ассоциация "СГАУ" (ОГРН 1028600516735, ИНН 8601019434, адрес: 628011, Югра, г. Ханты-Мансийск, ул. Промышленная, 2, оф. 2). Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в Газете "Коммерсантъ" N 61 от 06.04.2019, стр. 59.

09.09.2019 г. в Арбитражный суд города Москвы поступила жалоба ООО "Континент" на действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. и отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

27.09.2019 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление АО "ВДНХХ" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 05.09.2019 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2019 г. объединено в одно производство для совместного рассмотрения жалоба ООО "Континент" на действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. и отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего и заявление АО "ВДНХХ" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 05.09.2019 г.

Также, судом установлено, что 24.09.2019 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Зелякова Н.И. о признании недействительным решения собрания кредиторов от 05.09.2019 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.11.2019 г. объединены в одно производство для совместного рассмотрения жалоба ООО "Континент" на действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. и отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, заявление АО "ВДНХ" и конкурсного управляющего о признании недействительным решения собрания кредиторов от 05.09.2019 г.

Определением от 17.12.2019 года, суд отказал в признании недействительными решений собраний кредиторов АО "ХОЗУ ВДНХ" проведенного 05.09.2019 г. конкурсным кредитором ООО "Континент".

Признал незаконными действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника.

Отстранил конкурсного управляющего Зелякова Н.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "ХОЗУ ВДНХ".

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, АО "ВДНХ", Конкурсный управляющий АО "ХОЗУ ВДНХ" Зелякова Н.И. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить.

В судебном заседании представители заявителей апелляционные жалобы поддержали в полном объеме.

Представители ООО "Континент", ООО "Альтаир", против удовлетворения апелляционной жалобы возражали.

Суд отказал в удовлетворении заявления нового управляющего об отказе от апелляционной жалобы, поданной предыдущим управляющим как не соответствующее нормам процессуального права.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с п. 4 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Из системного толкования статей 12, 15 Закона о банкротстве не следует, что установленный перечень вопросов является закрытым, отнесение к исключительной компетенции собрания кредиторов принятия решений по вопросам, указанным в пункте 2 статьи 12 Закона о банкротстве, не означает, что собрание кредиторов не вправе принимать к рассмотрению и принимать решения по другим вопросам, возникающим в ходе конкурсного производства. Таким образом, согласно действующему законодательству собрание кредиторов должника может быть отменено арбитражным судом только при наличии вышеназванных условий.

По смыслу положений Закона о банкротстве одной из основных функций собрания кредиторов должника в процедуре конкурсного производства является контроль за деятельностью конкурсного управляющего.

Для реализации предоставленных указанным Федеральным законом полномочий по контролю за деятельностью конкурсного управляющего, собрание кредиторов должно иметь возможность принимать решения по соответствующим вопросам Решение собрания кредиторов может быть признано недействительным, если будет установлен факт нарушения прав и законных интересов перечисленных в п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" лиц, либо нарушение пределов компетенции собрания кредиторов.

Как следует из материалов дела, 05.09.2019 конкурсным управляющим АО "ХОЗУ ВДНХ" были проведены собрания кредиторов, одно из которых было созвано по требованию конкурсного кредитора ООО "Континент", на которых приняты следующие решения:

1. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: утвердить Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника в редакции конкурсного управляющего ООО "Континент";

2. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили обязать Конкурсного управляющего АО "ХОЗУ ВДНХ" Зелякова Н.И. в срок, не превышающий 7 календарных дней с момента принятия решения по данному вопросу предоставить общему собранию кредиторов следующие сведения:

- о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства, в ходе конкурсного производства и на настоящий момент;

- об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результате оценки имущества должника в случае привлечения оценщика для оценки такого имущества;

- о мерах по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц;

- о размере денежных средств, поступивших на основной счет должника, об источниках данных поступлений;

- о ходе реализации имущества должника с указанием сумм, поступивших от реализации имущества;

- о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам;

- о предпринятых мерах по обеспечению сохранности имущества должника, а также по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц;

- о количестве работников должника, продолжающих свою деятельность в ходе

конкурсного производства, а также о количестве уволенных (сокращенных) работников должника в ходе конкурсного производства;

- о сумме текущих обязательств должника, в ходе которой оно возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

- об операциях по имуществ должника с 01.01.2014 по текущую дату с копиями договоров купли-продажи, иными договорами с приложениями подтверждающих документов из: 1) ГИБДД, 2) Гостехнадзора, 3) Ростехнадзора, 4) ГИМС, 5) Росреестра, 6) Департамента городского имущества;

- об открытых счетах за период с 01.01.2014, с приложением выписок по всем (в том числе закрытым) расчетным счетам за период с 01.01.2014 по настоящее время

- о поданной бухгалтерской и налоговой отчетности за последний отчетный период, а также представить данные указанной отчетности (возможности ознакомления).

3. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: избрать комитет кредиторов;

4. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: определение количественного состава комитета кредиторов АО "ХОЗУ ВДНХ" - 3 человека. Избрание в состав комитета кредиторов: Мирбакиева Л.Ш., Багдасарян А.В., Саадулаева Ш.М.

5. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: определить полномочия комитета кредиторов АО "ХОЗУ ВДНХ" в соответствии с положениями Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";

6. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: определить периодичность проведения собрания кредиторов: по мере необходимости, но не реже, чем 1 раз в месяц;

7. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: определить периодичность проведения комитета кредиторов: по мере необходимости, но не реже, чем 1 раз в месяц;

8. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: определить место проведения комитета и собрания кредиторов: город Москва, ул. Большая Тульская, д. 17, 11 этаж;

9. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: обязать конкурсного управляющего заключить в отношении движимого имущества должника по перечню в соответствии с приложением N 2 к настоящему заявлению ООО "Континент" договор хранения с ООО "Клён МН" (1ШН: 5017040868) по цене, не превышающей 800 000 рублей в месяц, адрес хранения: 143591, МО, Истринский р-он, Павло-Слободское с/п, д. Лобаново, д. 258;

10. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: обязать конкурсного управляющего заключить в отношении движимого имущества должника по перечню в соответствии с приложением N 2 к настоящему заявлению ООО "Континент" договор перевозки до места хранения с ООО "САРМАТ" (РШН 7704495592) по цене не выше 3 000 000 рублей;

11. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: обратиться в суд с ходатайством об отстранении Зелякова Н.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "ХОЗУ ВДНХ";

12. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: избрать конкурсным управляющим АО "ХОЗУ ВДНХ" Попова Александра Викторовича (ИНН 390400365523), члена Ассоциации арбитражных управляющих "Сибирский центр экспертов антикризисного управления";

13. Большинством голосов, присутствующих на собрании кредиторов решили: Запретить конкурсном управляющему АО "ХОЗУ ВДНХ" Зелякову Н.И. и иным лицам по его поручению проводить реализацию имущества АО "ХОЗУ ВДНХ" в рамках сообщения о проведении торгов N 4028557, опубликованного в ЕФРСБ 07.08.2019 года и обязать конкурсного управляющего предпринять необходимые и достаточные меры для недопущения такой реализации.

Признавая указанное решение недействительным, коллегия судей основывается на следующим.

19.06.2019 конкурсным управляющим проведено собрание кредиторов, на повестку дня которого был вынесен вопрос о рассмотрении предложений конкурсного управляющего о порядке продажи имущества должника, утверждении порядка продажи имущества должника и начальной цены продажи имущества должника. Собрание признано правомочным, так как на собрании зарегистрировались кредиторы, общая сумма голосов которых составляет 85,7 % от число голосующих кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр.

В соответствии с сообщением о результатах проведения собрания кредиторов, размещенном на ЕФРСБ (N сообщения 3887020, дата публикации 22.06.2019), по итогам проведения собрания кредиторов принято решение об утверждении порядка продажи и начальной цены.

В силу п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве в течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества должника, в случае если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с Законом о банкротстве, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложение о продаже имущества должника, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети Интернет, где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.

Согласно п. 2 ст. 139 Закона о банкротстве в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений.

При этом, утверждение общими собраниями кредиторов 05.09.2019 нового Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника в редакции конкурсного управляющего 000 "Континент" является незаконным, поскольку утверждение нового Положения приводит к значительной отсрочке реализации имущества, увеличению размера текущих платежей, что непосредственно отражается на правах кредиторов.

При этом, коллегия отмечает следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами (подобное соглашение между конкурсными кредиторами АО "ХОЗУ ВДНХ" и Зеляковым Н.И. отсутствует).

Учитывая изложенное, выбор контрагентов для обеспечения возложенных на конкурсного управляющего Зелякова Н.И. обязанностей, в том числе: электронной площадки для реализации имущества; по обеспечению сохранности и защиты имущества должника, при условии отсутствия соглашения между конкурсным управляющим и конкурсными кредиторами, является прерогативой конкурсного управляющего.

Таким образом, решения собрания кредиторов от 05.09.2019 в части указания в Положении о реализации имущества иной электронной площадки, обязания конкурсного управляющего заключить в отношении движимого имущества должника по перечню в соответствии с приложением N 2 к настоящему заявлению ООО "Континент" договор хранения с ООО "Клён МП" (ИНН: 5017040868) по цене, не превышающей 800 000 рублей в месяц, адрес хранения: 143591, МО, Истринский р-он, Павло-Слободское с/п, д. Лобаново, д. 258; обязания конкурсного управляющего заключить в отношении движимого имущества должника по перечню в соответствии с приложением N 2 к настоящему заявлению 000 "Континент" договор перевозки до места хранения с 000 "САРМАТ" (ИНН 7704495592) по цене не выше 3 000 000 рублей являются незаконными.

Также коллегия судей отмечает, что территория ВДНХ, выбранная Зеляковым Н.И. в целях размещения имущества должника является режимным охраняемым объектом, в связи с чем, вывоз (вынос) имущества АО "ХОЗУ ВДНХ" с данной территории возможен только по указанию и с ведения конкурсного управляющего. Данная территория является также местом положения самого должника, в то время, как наличие какого-либо места для хранения у общества, заявленного конкурсным кредитором материалами дела не доказано.

Также суд отмечает, что заключение договора хранения по цене, 800 000 рублей в месяц приведет к увеличению текущих расходов, а, следовательно, - получению соразмерного удовлетворения требований кредиторов, тем самым нарушив права последних.

Относительно заключения договора перевозки до места хранения с ООО "САРМАТ" (ИНН 7704495592) 3 000 000 рублей. Транспортные средства должника находятся "на ходу", а перевозку иного имущества возможно осуществить в данных транспортных средствах должника, следовательно, заключение подобного договора направлено лишь на увеличение текущих расходов должника, что приведет к невозможности получения соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Адрес, по которому зарегистрирован должник: г. Москва, пр-кт Мира, д. 119, стр. 330.

Апелляционный суд отмечает, что место проведения комитета и собрания кредиторов, определенное решениями собраний кредиторов, в городе Москва, ул. Большая Тульская, д. 17, 11 этаж Арбитражного суда города Москвы, приведет к затруднению проведения собраний и комитета кредиторов, поскольку 11 этаж Арбитражного суда города Москвы не предназначен для данных мероприятий, присутствующие в здании суда лица готовятся к слушаниям, загруженность этажа, учитывая количество дел о банкротстве и их участников, не позволит проводить собрания без причинения дискомфорта как конкурсным кредиторам, так и иным лицам.

При этом, коллегия судей также считает, что в настоящем обособленном споре со стороны ООО "Континент" имеет место злоупотребление своими правами.

В соответствии со ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны.

19.06.2019 г., как было указано выше, конкурсным управляющим проведено собрание кредиторов Должника на котором одним из вопросов было рассмотрение предложений Конкурсного управляющего о порядке продажи имущества должника, утверждение порядка продажи имущества должника и начальной цены продажи имущества должника.

На собрании кредиторов большинством голосов кредиторов, присутствующих на собрании было принято решение об утверждении положения о порядке продажи имущества должника в редакции конкурсного управляющего.

В соответствии с п. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Злоупотребление правом выражается в том, что сообщение о результатах проведения собрания кредиторов было опубликовано на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротствах еще 22.06.2019 г. за N 3887020. Однако действия кредитора последовали лишь после осуществления публикаций в газете "Коммерсантъ", газете "Все для Вас" и на сайте ЕФРСБ, когда были осуществлены расходы на указанные сообщения, на электронную торговую площадку, задействован ресурс по показу имущества покупателям и т.п.

То есть, 000 "Континент", действуя законно и добросовестно, мог обратиться в суд с заявлением об обжаловании результатов голосования на собрании кредиторов от 19.06.2019 г. еще в июне-июле 2019 г., в соответствии со ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а не дожидаться действий конкурсного управляющего по выставлению имущества Должника на торги.

Указанными неправомерными действиями кредитора сложилась ситуация, когда на настоящий момент имеет место два конкурирующих между собой Положения о порядке продажи имущества должника, что не допустимо.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд приходит к выводу о признании недействительным решение собраний кредиторов АО "ХОЗУ ВДНХ" проведенное 05.09.2019 г. конкурсным кредитором ООО "Континент".

Относительно признания недействительными действий управляющего и его отстранении коллегия судей указывает следующее.

09.09.2019 конкурсным кредитором 000 "Континент" подана жалоба на действия конкурсного управляющего.

04.10.2019 в рамках судебного заседания по делу N А40-94460/18 ООО "Континент" представил уточнение к поданной жалобе.

08.11.2019 в рамках судебного заседания по делу N А40-94460/18 ООО "Континент" вновь представил уточнение к поданной жалобе.

При этом, первоначальное требование жалобы было изложено ООО "Континент", как "признать незаконными действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи с назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника. Отстранить от исполнения обязанностей конкурсного управляющего".

Уточненные 04.10.2019 требования жалобы были изложены следующим образом: "признать незаконным действия (бездействия) конкурсного управляющего Зелякова Н.И. по доводам, изложенным в жалобе. Признать незаконными действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи с назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника; Нарушение положений ст. 110, 111 Закона о банкротстве в связи с непроведением независимой оценки имущества должника с привлечение независимого оценщика, а также на продажу имущества прямыми договорами (прямая продажа) без проведения торгов в электронной форме, в том числе имущества рыночной стоимостью свыше 500 000 рубле, что является грубейшим нарушением и приведет к оспариванию торгов. Отстранить от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Зелякова Н.И."

В процессе судебного заседания 08.11.2019 представитель ООО "Континент" заявила, что вновь уточняет жалобу, изменяя основания и требования на первоначальные, изложенные в жалобе от 09.09.2019.

Таким образом, окончательные требования жалобы звучали как: "признать незаконными действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи с назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника. Отстранить от исполнения обязанностей конкурсного управляющего".

Вместе с тем, содержание (доводы) жалобы, уточненной ООО "Континент" 08.11.2019, осталось идентичным содержанию (доводам) жалобы ООО "Континент", уточненной 04.10.2019. Изменилось лишь требование, изложенное в просительной части.

Учитывая изложенное, доводы жалобы, не связанные с требованием о признании незаконными действий конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи с назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника, не подлежали рассмотрению судом, в рамках рассмотрения настоящей жалобы ООО "Континент", уточненной 08.11.2019.

Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности, определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 09.08.2018 N 305-ЭС18-4373 по делу N А40-137393/2016.

Вместе с тем, суд первой инстанции вышел за пределы заявленных 000 "Континент" требований, рассмотрев все доводы, изложенные в жалобе, при этом не относящиеся к требованию о признании незаконными действий конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи с назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника.

Также, коллегия судей не соглашается с выводом суда о том, что конкурсный управляющий объявил о проведении торгов в нарушение требований Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Так, 19.06.2019 конкурсным управляющим проведено собрание кредиторов, на повестку дня которого был вынесен вопрос о рассмотрении предложений конкурсного управляющего о порядке продажи имущества должника, утверждении порядка продажи имущества должника и начальной цены продажи имущества должника. Собрание признано правомочным, так как на собрании зарегистрировались кредиторы, общая сумма голосов которых составляет 85,7 % от число голосующих кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр.

В соответствии с сообщением о результатах проведения собрания кредиторов, размещенном на ЕФРСБ (N сообщения 3887020, дата публикации 22.06.2019), по итогам проведения собрания кредиторов принято решение об утверждении порядка продажи и начальной цены.

В жалобе конкурсный кредитор 000 "Континент" указывает, якобы "результаты собрания кредиторов, отраженные в сообщении о результатах проведения собрания кредиторов, опубликованном в ЕФРСБ 22.06.2019, недостоверны".

Порядок созыва и проведения собрания кредиторов, порядок оформления протокола собрания кредиторов установлены в статьях 12-14 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве. Порядок принятия решений и включения в повестку собрания дополнительных вопросов определен в статье 15 Закона о банкротстве.

Вместе с тем пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве предусмотрено право кредитора обжаловать решения собрания кредиторов в случае, если принятые решения нарушают права кредитора. Обжалование решений собрания кредиторов возможно в случае нарушения порядка его созыва и проведения, а также нарушения компетенции собрания кредиторов. Таким образом, нарушения, допущенные конкурсным управляющим при созыве и проведении собрания кредиторов, возможно оспорить специальным способом защиты - путем обжалования принятых решений.

Как следует из содержания статьи 12 Закона о банкротстве, порядок оформления протокола собрания кредиторов относится к порядку организации и проведения собрания кредиторов и подлежит оспариванию в рамках оспаривания решения собрания кредиторов. Поэтому в случае установления нарушений способом защиты прав кредиторов будет являться признание решений собраний кредиторов недействительными и предоставление кредитору возможности реализовать право на принятие решения.

Оспаривая действия конкурсного управляющего, конкурсный кредитор ООО "Континент" полагает, что неисполнение конкурсным управляющим своих обязанностей выразилось в неверном отражении результатов голосования. Таким образом, конкурсный кредитор ООО "Континент" фактически оспаривает собрание кредиторов по процедуре его проведения. Вместе с тем, удовлетворение жалобы на действия конкурсного управляющего (без оспаривания решения собрания кредиторов) не приведет к восстановлению прав конкурсного кредитора ввиду избрания им неверного способа защиты. Вопрос об оспаривании решения собрания кредиторов подлежал рассмотрению в течение 20 дней с момента его проведения. Действия конкурсного управляющего, связанные с организацией собрания кредиторов, относятся к порядку его проведения и не могут быть оценены вне рамок рассмотрения вопроса об оспаривании решений собрания кредиторов. Иное означало бы необоснованное увеличение сроков оспаривания решений собрания кредиторов, чем предусмотрено законодателем.

Одновременно с изложенным, как уже было указано выше, конкурсный кредитор ООО "Континент" решение, принятое собрании кредиторов 19.06.2019 не оспаривал, заявление о признании последнего недействительным не подавало.

В соответствии с пунктом 4 статьи 111 Закона о банкротстве часть имущества должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления составляет менее чем сто тысяч рублей, продается в порядке, установленном планом внешнего управления.

В соответствии с пунктом 5 статьи 139 Закона о банкротстве имущество должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты открытия конкурсного производства составляет менее чем сто тысяч рублей, продается в порядке, установленном решением собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Таким образом, в рамках процедур, предусмотренных в деле о банкротстве, имущество должника может реализовываться в порядке, установленном планом внешнего управления или решения собрания кредиторов, в том числе, путем продажи посредством прямого заключения договоров или по результатам проведения торгов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 139 Закона о банкротстве в течение десяти рабочих дней с даты включения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации имущества должника конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер требования конкурсного кредитора или размер требования уполномоченного органа превышает два процента общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, вправе направить конкурсному управляющему требование о привлечении оценщика с указанием состава имущества должника, в отношении которого требуется проведение оценки.

01.05.2019 в сообщении N 3729823 в ЕФРСБ конкурсным управляющим опубликованы сведения о результатах инвентаризации имущества должника.

От ООО "Континент", как и от иных конкурсных кредиторов, не поступало требований о привлечении оценщика с указанием состава имущества, в отношении которого требуется проведение оценки (иное не доказано).

Бюллетень N 2 от 19.06.2019, имеющийся в с формулировкой вопроса N 2 "Согласны ли вы принять предложение конкурсного управляющего о порядке продажи имущества должника, утвердить порядок продажи имущества должника и начальную цену продажи имущества должника АО "ХОЗУ ВДНХ", подтверждает согласие ООО "Континент", выраженное уполномоченным представителем Багдасаряна Авака Вачагановича, на утверждение порядка продажи имущества должника и начальную цену продажи имущества должника.

Более того, в определении от 20.12.2019 по настоящему делу, Девятый арбитражный апелляционный суд установил, что, как следует из материалов дела, 19.06.2019 конкурсным управляющим проведено собрание кредиторов, по результатам которого принято решение об утверждении порядка продажи и начальной цены.

Собрание признано правомочным, на собрании зарегистрировались кредиторы, общая сумма голосов которых составляет 85,7% от числа голосующих кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр.

Соответствующие сведения размещены в ЕФРСБ в сообщении N 3887020 от 22.06.2019. Указанные решения собрания кредиторов от 19.06.2019 в установленном законом порядке не оспаривались и недействительными не признаны. Положение, утвержденное на собрании от 19.06.2019, не обжаловано. Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что по доводам заявления ООО "Континент" результат собрания кредиторов от 19.06.2019 недостоверен, не может быть положен в основу судебных актов. Указанный судебный акт Постановлением ФАС МО от 26.02.2020 года оставлен без изменения.

На основании вышеизложенного, коллегия судей приходит к выводу об отказе ООО "Континент" в удовлевторении заявления о признании незаконными действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника и об отстранении конкурсного управляющего Зелякова Н.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "ХОЗУ ВДНХ".

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве, обжалование определения суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в таком признании предусмотрено в порядке, определенном пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве; в соответствии с данной нормой принятое по результатам рассмотрения апелляционной жалобы постановление является окончательным.

Согласно статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел государственная пошлина не уплачивается. Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 декабря 2019 года по делу N А40-94460/18 отменить.

Признать недействительным решение собраний кредиторов АО "ХОЗУ ВДНХ" проведенное 05.09.2019 г. конкурсным кредитором ООО "Континент".

Отказать в признании незаконными действия конкурсного управляющего Зелякова Н.И. в связи назначением и проведением торгов АО "ХОЗУ ВДНХ" при отсутствии утвержденного Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника и об отстранении конкурсного управляющего Зелякова Н.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "ХОЗУ ВДНХ".

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Д.Г. Вигдорчик С.А. Назарова