Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 июня 2020 г. N 19АП-1471/17 по делу N А35-8646/2015

г. Воронеж

11 июня 2020 г.

А35-8646/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 05.06.2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11.06.2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Владимировой Г.В.

Седуновой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Омельченко О.В.,

при участии:

от конкурсного управляющего ТСЖ "Островского 4" Акулинина Дениса Юрьевича: Мандек Д.М., представитель по доверенности от 20.05.2020,

Потолов А.В., паспорт,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ТСЖ "Островского 4" Акулинина Дениса Юрьевича на определение Арбитражного суда Курской области от 12.03.2020 по делу N А35-8646/2015, по заявлению конкурсного управляющего Акулинина Дениса Юрьевича о привлечении бывшего руководителя должника Потолова Алексея Васильевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 2 523 555 руб. 52 коп. по делу, возбужденному по заявлению Открытого акционерного общества "Российские железные дороги" в лице Московской дирекции по тепловодоснабжению - структурного подразделения Центральной дирекции по тепловодоснабжению - филиала ОАО "РЖД" о признании Товарищества собственников жилья "Островского 4" (ОГРН 1094632002684, ИНН 4632105358) несостоятельным (банкротом), как отсутствующего должника,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Курской области от 12.03.2020 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Акулинина Дениса Юрьевича о привлечении бывшего руководителя должника Потолова Алексея Васильевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника отказано.

Не согласившись с данным определением, конкурсный управляющий ТСЖ "Островского 4" Акулинин Д.Ю. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

Через сервис "Мой арбитр" от открытого акционерного общества "Российские железные дороги" в лице Московской дирекции по тепловодоснабжению - структурного подразделения Центральной дирекции по тепловодоснабжению - филиала ОАО "РЖД" поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителей.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Через канцелярию суда от Потолова А.В. поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением копий почтовых квитанций, которые суд приобщил к материалам дела.

Представитель конкурсного управляющего ТСЖ "Островского 4" Акулинина Д.Ю. поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Потолов А.В. возражал на доводы апелляционной жалобы, по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, считает определение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав лиц, принимавших участие в судебном заседании, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, открытое акционерное общество "Российские железные дороги" в лице Московской дирекции по тепловодоснабжению - структурного подразделения Центральной дирекции по тепловодоснабжению - филиала ОАО "РЖД" обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании Товарищества собственников жилья "Островского 4" несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Курской области от 27 июня 2016 года Товарищество собственников жилья "Островского 4" признано несостоятельным (банкротом), как отсутствующий должник, в отношении него открыто конкурсное производство.

26 октября 2016 года конкурсный управляющий Акулинин Денис Юрьевич обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника Потолова Алексея Васильевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 2 523 555 руб. 52 коп. (с учетом уточнения), поступившим в суд посредством почтовой связи 07 ноября 2016 года.

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий сослался на то, что в нарушение абзаца второго пункта 2 статьи 126 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" председателем "Островского 4" Потоловым А.В. в установленный срок не обеспечена передача конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей. Бездействие бывшего председателя ТСЖ "Островского 4" может быть квалифицировано как уклонение от обязанностей по передаче документации должника, установленной абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)", что подтверждается действиями по отсутствию по адресу, указанному в учредительных документах и едином государственном реестре юридических лиц, и бездействием на запросы конкурсного управляющего.

Кроме того, как указал конкурсный управляющий, бывшим председателем ТСЖ "Островского 4" не исполнена обязанность по ведению бухгалтерского учета и формированию бухгалтерской отчетности, что подтверждается ответом ИФНС России по г. Курску от 28.07.2016 г. N 0810/031791 о том, что сведениями о налоговой и бухгалтерской отчетности за период с 01.01.2013 г. по 23.07.2016 г. налоговый орган не располагает. Также не исполнялась обязанность по сдаче отчетности по страховым взносам, что подтверждается ответом государственного учреждения - Курского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации от 20.06.2016 года N 16-11/4604-14884 о том, что в отношении ТСЖ "Островского 4" сведениями о предоставлении отчетности с 2013 года фонд не располагает.

Определением Арбитражного суда Курской области от 14.02.2017 года заявление конкурсного управляющего Акулинина Д.Ю. о привлечении бывшего руководителя должника - Товарищества собственников жилья "Островского 4" Потолова А.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника удовлетворено. Взыскано с бывшего руководителя Товарищества собственников жилья "Островского 4" - Потолова А.В. в пользу Товарищества собственников жилья "Островского 4" в порядке субсидиарной ответственности в деле о несостоятельности (банкротстве) 2 523 555 руб. 52 коп.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2017 определение Арбитражного суда Курской области от 14.02.2017 по делу N А35-8646/2015 отменено. В удовлетворении заявления конкурсного управляющего Акулинина Дениса Юрьевича о привлечении бывшего руководителя должника - Товарищества собственников жилья "Островского 4" Потолова Алексея Васильевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника отказано.

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 28.02.2018 определение Арбитражного суда Курской области от 14.02.2017 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2017 по делу N А35-8646/2015 отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Курской области.

Суд кассационной инстанции, отменяя вышеуказанные судебные акты и направляя дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, указал, что в новом рассмотрении суду необходимо разрешить вопрос о составе лиц, участвующих в деле.

При новом рассмотрении данного обособленного спора по заявлению конкурсного управляющего определением Арбитражного суда Курской области от 05.07.2018 к участию в рассмотрении заявления в качестве второго ответчика привлечена Чевычелова Алла Федосеевна.

Определением от 29.03.2019 производство по заявлению конкурсного управляющего Акулинина Дениса Юрьевича о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 2 523 555 руб. 52 коп. в части требований к Чевычеловой Алле Федосеевне прекращено. Одновременно Чевычелова Алла Федосеевна привлечена к участию в деле в качестве заинтересованного лица.

Соглашаясь с принятым обжалуемым судебным актом, арбитражный суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закона о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно п.5 ст.129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") при наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Глава III.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", регулирующая ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве, внесена в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Федеральным законом N 266-ФЗ от 29.07.2017 и действует с 01.09.2017.

В определении от 06.08.2018 по делу N А22-941/2006 Верховный Суд Российской Федерации указал, что, учитывая, что субсидиарная ответственность по своей правовой природе является разновидностью ответственности гражданско-правовой, материально-правовые нормы о порядке привлечения к данной ответственности применяются на момент совершения вменяемых ответчикам действий (возникновения обстоятельств, являющихся основанием для их привлечения к ответственности)

Таким образом, с учетом времени совершения привлекаемыми к субсидиарной ответственности лицами действий (бездействия), являющихся основаниями для привлечения их к ответственности, при определении признаков состава гражданского правонарушения в данном случае подлежат применению положения ст.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции, действовавшей в момент совершения правонарушения.

В соответствии с пунктом 12 статьи 142 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего Федерального закона.

Согласно положениям пункта 4 статьи 10 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения указанного абзаца применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Ответственность, предусмотренная пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (статьи 6, 7, 13 - 15, 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете)) и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Ответственность, предусмотренная пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Кодекса).

Решением Арбитражного суда Курской области от 27 июня 2016 года Товарищество собственников жилья "Островского 4" признано несостоятельным (банкротом), как отсутствующий должник; на руководителя должника возложена обязанность в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Действительно, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени должника - Товарищества собственников жилья "Островского 4", являлся председатель Потолов А.В., запись внесена 07.10.2011.

Вместе с тем, наличие записи в ЕГРЮЛ не может быть безусловным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.

Так, в материалы дела представлен протокол N 7 общего собрания собственников помещений в ТСЖ "Островского 4" от 29.04.2013, в соответствии с которым принято решение об утверждении председателем правления ТСЖ "Островского 4" Чевычелову А.Ф.

Приказом б/н от 29.04.2013 Потолов А.В. уволен с должности руководителя ТСЖ "Островского 4".

В материалы дела представлена копия акта приема-передачи от 30.04.2013, составленного в рукописном виде, согласно которому Потолов А.В. передал, а Чевычелова А.Ф. приняла учредительные и бухгалтерские документы ТСЖ "Островского 4" за период с 2010 по 01.01.2013.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что вышеуказанные документы не могли быть приняты в качестве доказательств, подлежит отклонению, поскольку вышеуказанные документы представлены в форме заверенных копий (т.16 л.д.17,46,66,67) в соответствии с ч.8 ст.75 АПК РФ.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на состояние здоровья Чевычеловой А.Ф., на пороки при составлении протокола N 7, судом апелляционной инстанции не принимаются, поскольку не опровергает данных изложенных в акте приема-передачи от 30.04.2013 (т.16 л.д.66,67).

При этом, исходя из данных протокола заседания правления ТСЖ "Островского 4" от 19.09.2011 Чевычелова А.Ф. являлась членом правления (т.19 л.д.71,72).

Таким образом, в материалы дела представлены доказательства того, что Потолов А.В. обеспечил передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

При этом, согласно описи вложения в ценное письмо ряд документов был направлен конкурсному управляющему (т.19 л.д.133,134).

С учетом изложенного, у Потолова А.В. отсутствовала обязанность, предусмотренная пунктом 2 статьи 126 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

В соответствии с информационным письмом ФНС России в лице ИФНС России по г. Курску от 15.09.2017 N 3431 ТСЖ "Островского 4" 29.11.2010 подано заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения с 01.01.2011.

Таким образом, с 01.01.2011 ТСЖ "Островского 4" находилось на упрощенной системе налогообложения.

Как следует из представленных в материалы дела документов, 11.02.2013 г. в ГУ ПФР по г. Курску был направлен ценным письмом расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам за 2012 г., реестр (ПНЭД) 2012, реестр (ООИ) 2012, 18.01.2013 г. в ИФНС по г.Курску была направлена ценным письмом налоговая декларация по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2012 г., 11.01.2013 г. в фонд социального страхования по г.Курску был направлен ценным письмом расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование за 2012 г., 11.04.2013 г. в фонд социального страхования по г.Курску был направлен ценным письмом расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование за 1 квартал 2013 г.

Согласно письму ГУ КРО ФСС РФ от 28.09.2017, ТСЖ "Островского 4" сданы расчеты формы 4ФСС за 2012 г. и 1 квартал 2013 г.

Таким образом, учитывая, что ТСЖ "Островского 4" находилось на упрощенной системе налогообложения и сдавало налоговую отчетность в соответствии с применяемой системой налогообложения, бывшим председателем ТСЖ "Островского 4" Потоловым А.В. исполнена обязанность по ведению бухгалтерского учета и формированию бухгалтерской отчетности, а также обязанность по сдаче отчетности по страховым взносам, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

С учетом изложенного, подлежит отклонению как несостоятельный довод заявителя апелляционной жалобы о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Потолова А.В.

При таких обстоятельствах, учитывая, что приказом б/н от 29.04.2013 Потолов А.В. уволен с должности руководителя ТСЖ "Островского 4", а в материалы дела представлены доказательства того, что бывшим руководителем должника Потоловым А.В. обеспечена передача Чевычеловой А.Ф. бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, ТСЖ "Островского 4" находилось на упрощенной системе налогообложения и сдавало налоговую отчетность в соответствии с применяемой системой налогообложения, бывшим председателем ТСЖ "Островского 4" Потоловым А.В. исполнена обязанность по ведению бухгалтерского учета и формированию бухгалтерской отчетности, а также обязанность по сдаче отчетности по страховым взносам, правомерен вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для привлечении бывшего руководителя должника - ТСЖ "Островского 4" Потолова А.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае, судом первой инстанции не нарушены.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Курской области от 12.03.2020 по делу N А35-8646/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

Г.В. Владимирова И.Г. Седунова