Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2020 г. N 09АП-51906/20

г. Москва

15 декабря 2020 г.

Дело N А40-193676/16

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.В. Лапшиной,

судей О.И. Шведко, И.М. Клеандрова

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО ЭНЕРГОГАЗСТРОЙ на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.08.2020 г. по делу N А40-193676/16, вынесенное судьей М.И. Кантаром, о признании недействительными сделками перечисление денежных средств в адрес АО "Энергогазстрой" в общем размере 353 363 100 рублей, о применении последствий признания сделок недействительными

при участии в судебном заседании: Лица участвующие в деле не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2017 АО "ЭнергоГазИнжиниринг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07.03.2018 конкурсным управляющим АО "ЭнергоГазИнжиниринг" утвержден Рыбкин Вадим Владимирович (член Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа").

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2019 арбитражный управляющий Рыбкин В.В. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "ЭнергоГазИнжиниринг". Конкурсным управляющим АО "ЭнергоГазИнжиниринг" утвержден Хворостинин Олег Владимирович (член Ассоциации арбитражных управляющих "Сибирский центр экспертов антикризисного управления").

В Арбитражный суд г. Москвы поступили заявления конкурсного управляющего о признании сделок должника с АО "ЭнергоГазСтрой" недействительными объединенные определением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2019 в соответствии с ч.2.1 ст.130 АПК РФ арбитражный суд в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.08.2020 признаны недействительными сделками перечисление денежных средств в адрес АО "Энергогазстрой" в общем размере 353 363 100 рублей. Применены последствия признания сделок недействительными в виде взыскания с АО "Энергогазстрой" в пользу АО "ЭнергоГазИнжиниринг" денежных средств в сумме 353 363 100 рублей.

Не согласившись с вынесенным определением, АО "Энергогазстрой" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, конкурсный управляющий должника в обоснование заявленных требований ссылался на совершение должником платежей в пользу:

за период с 25.05.2016 г. по 23.08.2016 года в общем размере 199 123 100 рублей с назначением платежа: Оплата за СМР;

за период с 20.04.2016 по 10.06.2016 года в общем размере 100 832 000 рублей с назначением платежа: Оплата за СМР по договору 42а от 03.02.2014 и Оплата за СМР по договору 164.01.00-08-1229 от 13.09.2013 г.;

за период с 08.06.2017 по 14.09.2017 года в общем размере 28 900 000 рублей с назначением платежа: Оплата за СМР по договору 05308.7-08-973 от 01.02.13 г., Оплата за СМР по договору 25/15-РГС от 01.11.15 г., Оплата за СМР по договору 928 от 22.01.16 г., Оплата ЗА АРЕНДУ ТС по договору от 01.09.2013 г., Оплата за СМР по договору 22/15-РГС от 01.10.15 г.;

за период с 27.05.2016 г. по 04.08.2016 года в общем размере 24 508 000 рублей с назначением платежа: Оплата за СМР по договору 126 от 16.03.2014 г. и Оплата за СМР по договору 164.01.00-08- 1229 от 13.09.2013 г.

В качестве оснований для недействительности указанных сделок управляющий указал на положения ч. 1 ст. 61. 2, ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3 Закона сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Как указано в п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"", применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в выше, следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий.

Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме, содержащихся в этом перечне. Согласно Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63) по правилам главы Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный и безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

Согласно пункту 10 Постановления Пленума ВАС Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 в силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований (сделка с предпочтением).

В соответствии с п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 данной статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Согласно абзацу 2 пункта 3 названной нормы предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Согласно п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Как следует из материалов дела, заявление о признании должника банкротом принято судом 20.10.2016, оспариваемые сделки за период с 20.04.2016 по 23.08.2016 совершены в годичный и шестимесячный сроки до принятия заявления о признании должника банкротом, сделки в период с 08.06.2017 по 14.09.2017 совершены после принятия заявления о признании должника банкротом.

Из материалов дела следует, что согласно выписке из ЕГРЮЛ учредителями АО "ЭнергоГазИнжиниринг" являются: Братковская А.И., Валлиулин И.М. и Михайлов С.А. Вместе с тем учредителями АО "ЭнергоГазСтрой" являются ООО "Тэкомаш", Любчик М.А., Михайлов С.А., Валлиулин И.М., Собанов А.А., Бабин В.А.

Факт аффилированности АО "ЭнергоГазИнжиниринг" и АО "ЭнергоГазСтрой" лицами, участвующими в деле не оспаривается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Таким образом, оспариваемые сделки совершены должником по отношению к заинтересованному лицу.

Судом первой инстанции установлено, что на дату совершения оспариваемых платежей, у должника имелась кредиторская задолженность перед другими установленными кредиторами, перед которыми должник прекратил исполнять денежные обязательства, ввиду недостаточности средств, то есть обладал признаками неплатежеспособности.

В случае если бы задолженность перед АО "Энергогазстрой" не была погашена должником путем перечисления денежных средств, данное требование в соответствии со статьями 71, 100 Закона о банкротстве подлежало бы включению в реестр требований кредиторов должника и удовлетворению с соблюдением правил очередности, установленных Законом о банкротстве.

Суд также учел, что при недостаточности имущества должника для удовлетворения требований всех кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, требования кредиторов одной очереди удовлетворяются в соответствии с пунктом 3 статьи 142 Закона о банкротстве, а именно: распределяются пропорционально суммам их требований.

Соответственно, в этом случае из суммы задолженности АО "Энергогазстрой", подлежащей включению в конкурсную массу должника, кредитор получил бы удовлетворение своих требований пропорционально сумме его требований.

В то же время, в результате произведения должником платежа, требования АО "Энергогазстрой" удовлетворены.

Исследовав и оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ доказательства, применив п. 1 и 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, суд первой инстанции, установив, что спорные платежи совершены в пределах сроков, установленных ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; на момент совершения сделки у должника имелись иные кредиторы второй и третьей очереди, вследствие чего имело место нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов с предпочтительным удовлетворением требований общества перед иными кредиторами должника, в том числе по текущим обязательствам, правомерно пришел к выводу, что произведенные в должником в пользу АО "Энергогазстрой" платежи на общую сумму 353 363 100 руб., являются недействительной сделкой.

Не может вопреки доводам апелляционной жалобы оспариваемая сделка считаться сделкой совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника.

В силу разъяснений, изложенных в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", бремя доказывания того, что сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки.

Вместе с тем ответчиком не представлено никаких доказательств того, что оспариваемая сделка не отличалась существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Кроме того, в отношении сделки, совершенной за период с 27.05.2016 по 04.08.2016 (перечисление денежных средств в размере 24 508 000) заявлены доводы о признании подозрительными на основании п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Согласно пункту 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки имеет место, в частности, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки. При сравнении условий сделки с аналогичными сделками следует учитывать как условия аналогичных сделок, совершавшихся должником, так и условия, на которых аналогичные сделки совершались иными участниками оборота.

В соответствии с пунктом 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи, с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Поскольку спорные сделки заключены при наличии у Должника задолженности перед кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов Должника, по заниженной цене, оспариваемые сделки, являются недействительными сделками на основании п. 1 ст. 61.2 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)", нарушающим права и законные интересы кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Отклоняются доводы апелляционной жалобы о несогласии с признанием судом первой инстанции сделки также недействительной на основании ч. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, со ссылкой на то, что требования по договору 126 от 16.03.2014 включены в реестр требований кредиторов должника.

Апелляционным судом установлено, что вступившим в законную силу определением суда по настоящему делу от 24.01.2020 признаны недействительными Договор субподряда N 007.05.01-08-1307 от 19.11.2013; Договор субподряда N 007.05.01-08-1308 от 19.11.2013; Договор субподряда N 42а от 03.02.2014; Договор субподряда N 126 от 16.03.2014, применены последствия недействительности сделок в виде взыскания с акционерного общества "Энергогазстрой" в пользу акционерного общества "ЭнергоГазИнжинириг" денежных средств в размере 4 976 274 049,84 руб.

Учитывая изложенное, оспариваемая сделка является недействительной на основании п.1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, как совершенная при неравноценном встречном исполнении, нарушающем права и законные интересы кредиторов Должника.

Пунктом 2 статьи 167 ГК РФ предусмотрено, что при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой всё полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Согласно пункту 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве всё, что было передано должником или иным лицом за счёт должника или в счёт исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.

В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции, а лишь выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта. Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, по мнению суда апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.08.2020 г. по делу N А40-193676/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО ЭНЕРГОГАЗСТРОЙ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.В. Лапшина

Судьи

О.И. Шведко И.М. Клеандров