Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2020 г. N 10АП-16802/20 по делу N А41-22998/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27 апреля 2021 г. N Ф05-23982/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

23 декабря 2020 г.

Дело N А41-22998/19

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Катькиной Н.Н., Муриной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания Бегларяном А.А.,

при участии в заседании:

от Шуниной В.В. - Краснов Ю.Б., представитель по нотариально заверенной доверенности N 77 АГ 2373123 от 15.10.2019, зарегистрированной в реестре за N 50/997-н/77- 2019-8-1145;

от ИП Дроздова О.А. - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И. - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от конкурсного управляющего Ульяновой Е.В. - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от Союза "СРО "Гильдия арбитражных управляющих" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И. и ИП Дроздова О.А. на решение Арбитражного суда Московской области от 18 августа 2020 года по делу N А41-22998/19 о несостоятельности (банкротстве) ТСН СНТ "Коломенские сады",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 31.07.2019 в отношении ТСН СНТ "Коломенские сады" (ранее - ДНП "Коломенские сады") введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утверждена Ульянова Е.В.

Сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсант" N 137 (6617) от 03.08.2019.

В материалы дела от временного управляющего Ульяновой Е.В. 25.11.2019 поступило ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства, представлен отчет по итогам проведения процедуры наблюдения.

По результатам рассмотрения итогов процедуры наблюдения решением Арбитражного суда Московской области от 18 августа 2020 года ТСН СНТ "Коломенские сады" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утверждена Ульянова Елена Владимировна, член Союза "СРО "Гильдия арбитражных управляющих".

Не согласившись с решением суда первой инстанции, представитель участников (членов) ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысов Дмитрий Иванович подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить в части выбора саморегулируемой организации, из членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий должником, а также в части утверждения Ульяновой Е.В. конкурсным управляющим.

Кредитор - Индивидуальный предприниматель Дроздов Олег Александрович также подал апелляционную жалобу на решение суда в части утверждения Ульяновой Е.В. конкурсным управляющим.

В суд апелляционной инстанции поступил отзыв от ИП Шуниной В.В., в котором она возражает против удовлетворения апелляционных жалоб.

Также поступили письменные пояснения представителя работников, бывших работников ТСН СНТ "Коломенские сад" Бочарова А.И., в которых он поддерживает апелляционные жалобы представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И. и ИП Дроздова О.А.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 223, 266, 268 АПК РФ.

В судебном заседании представитель Шуниной В.В. возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Дело рассмотрено в соответствии со ст. 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей ИП Дроздова О.А., представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И., конкурсного управляющего Ульяновой Е.В., Союза "СРО "Гильдия арбитражных управляющих", надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации в картотеке арбитражных дел.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционных жалоб представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И. и кредитора ИП Дроздова О.А., выслушав объяснения представителя Шуниной В.В., арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, что на дату проведения первого собрания кредиторов в реестр требований кредиторов ТСН СНТ "Коломенские сады" включены требования трех кредиторов: ИП Дроздова О.А., ИП Шуниной В.В. и ООО "Центр бухгалтерского обслуживания и экономического анализа" - с общей суммой требований в размере 9 717 321,5 рублей.

Таким образом, общая сумма требований кредиторов превышает 300 000 рублей, обязательства должником не исполнены в течение более трех месяцев.

Согласно проведенному управляющим анализу финансового состояния должника и по данным представленного им отчета от 29.01.2020, реальная возможность восстановить платежеспособность ТСН СНТ "Коломенские сады" в реабилитационных процедурах банкротства отсутствует, целесообразным является введение конкурсного производства.

Доказательства наличия возможности восстановления платежеспособности должника в материалы дела не представлены.

На собрании кредиторов должника, оформленном протоколом от 29.01.2020, в том числе, приняты решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, а также об одобрении кандидатуры Ульяновой Е.В. в качестве конкурсного управляющего должником.

Принимая во внимание фактические обстоятельства спора, решение собрания кредиторов, а также положения абзаца 5 пункта 2 статьи 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), суд первой инстанции правомерно признал должника несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства.

Согласно п.1 ст.127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

В материалы дела СРО "Гильдия арбитражных управляющих" представлены документы по кандидатуре Ульяновой Е.В.

Указанная кандидатура и представленные документы отвечают требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве, согласие Ульяновой Е.В. на утверждение в качестве конкурсного управляющего должником имеется, в связи с чем, суд утвердил Ульянову Е.В. конкурсным управляющим должником.

Доводы, изложенные в апелляционных жалобах представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И. и кредитора ИП Дроздова О.А., о наличии оснований для избрания саморегулируемой организации и кандидатуры управляющего методом случайной выборки, со ссылкой на аффилированность должника и кредитора-заявителя по делу о банкротстве, отклонены арбитражным апелляционным судом по следующим основаниям.

Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражным управляющим признается гражданин Российской Федерации, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет регулируемую настоящим Федеральным законом профессиональную деятельность, занимаясь частной практикой.

Статьей 20.2 Закона о банкротстве установлены требования к арбитражному управляющему в целях утверждения его в деле о банкротстве, а также условия, при наличии которых арбитражный управляющий не может быть утвержден арбитражным судом в деле о банкротстве.

В силу указанной номы права в качестве конкурсного управляющего не может быть утвержден в деле о банкротстве арбитражный управляющий, который являются заинтересованным лицом по отношению к должнику, кредиторам.

Согласно п.1 ст. 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

- лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником;

- лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также:

- руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника;

- лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи;

- лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц (п. 12 ст. 19 Закона о банкротстве).

Положениями ст.4 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" и ст. 9 Федерального закона "О защите конкуренции" установлены признаки юридической аффилированности между субъектами гражданских правоотношений, в том числе:

- наличие прямой родственной связи между физическими лицами;

- наличие более 50% голосов в хозяйствующем субъекте;

- наличие договора, в соответствии с которым лицо вправе давать обязательные для исполнения указания другому лицу;

- наличие права распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Кроме того, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической, но, и фактической.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного суда РФ от 26 мая 2017 г. N 306-ЭС16-20056(6), о наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

Таким образом, в предмет доказывания по вопросу аффилированности входит способность лиц влиять на действия друг друга в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

Правовые позиций, изложенные в пункте 12 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020) и пункте 27.1 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016), нивелирующие общее правило о сохранении кандидатуры управляющего, предложенной кредитором-заявителем по делу о банкротстве, подлежат применению в ситуации аффилированности такого заявителя по отношению к должнику, при доказанности наличия у данного лица возможности определять действия должника.

Как следует из материалов дела, ТСН СНТ "Коломенские сады" создано Стародубцевым Н.А., Антиповым Е.И., Шиновым А.А., Ковальчуком Н.В.

Процедура банкротства инициирована в марте 2019 года кредитором-заявителем Шуниной В.В., приобретшей в мае 2017 года право требования к должнику у третьего лица, а именно - требование по оплате задолженности за приобретенный ТСН СНТ "Коломенские сады" в 2014 году земельный участок.

Реальный характер положенной в основание требования кредитора к должнику сделки купли-продажи земельного участка подтвержден материалами настоящего дела и решением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-89434/18.

Вопреки утверждению заявителя апелляционной жалобы, сам по себе факт, того, что Шунина В.В. ранее выступала учредителем и руководителем организации, осуществлявшей на основании гражданско-правового договора бухгалтерское сопровождение деятельности должника (по сути, главным бухгалтером, т.е. заинтересованным лицом исходя из буквального смысла пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве), как следствие, принимала непосредственное участие в оформлении бухгалтерских операций с членами товарищества, а соответственно обладала информацией о финансовом состоянии ТСН СНТ "Коломенские сады", не подтверждает наличие у Шуниной В.В. возможности определять действия должника.

Аффилированность Шуниной В.В., в том смысле, который следует из пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве, и сложившейся судебной практики, а именно - общность экономических интересов с должником, возможность оказания влияния на должника, в рассматриваемом случае документально не подтверждена.

То обстоятельство, что принадлежащее Шуниной В.В. общество имеет одну с должником сферу деятельности, не может свидетельствовать о том, что она имеет общие экономические интересы с бенефициарами ТСН СНТ "Коломенские сады".

Кроме того, по общему правилу, наличие у компаний, занятых в одной сфере деятельности, общих кредиторов и должников также не может свидетельствовать об их аффилированности по отношению друг к другу.

Доводы представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И. основаны на ошибочном суждении о том, что высказанные им предположения относительно независимости временного управляющего Ульяновой Е.В. являются основанием для применения судом дискреционных полномочий по назначению арбитражного управляющего посредством случайного выбора, без учета положений статьи 45 Закона о банкротстве и воли кредиторов должника.

Должник в данном случае не относится к лицам, к которым применим пониженный стандарт доказывания, а на кредитора-заявителя не переходит бремя опровержения предположений представителя ТСН СНТ "Коломенские сады".

В рассматриваемом случае к правоотношениям применимы общие нормы статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о распределении бремени доказывания.

Существующий в ТСН СНТ "Коломенские сады" корпоративный конфликт не может являться предметом рассмотрения в рамках дела о банкротстве.

Доводы апелляционной жалобы кредитора - ИП Дроздова О.А., являющегося одновременно членом правления ТСН СНТ "Коломенские сады", относительно кандидатуры арбитражного управляющего, также признаются судом апелляционной инстанции необоснованными, поскольку сведений, подтверждающих несоответствие кандидатуры Ульяновой Е.В. требованиям, предъявляемым к арбитражным управляющим в деле о банкротстве, не представлено.

При этом кредитор в данном случае не лишен возможности впоследствии защищать свои права в предусмотренном статьями 20.4, 60 Закона о банкротстве порядке при наличии к тому оснований.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционных жалоб представителя участников ТСН СНТ "Коломенские сады" Мысова Д.И. и ИП Дроздова О.А. и отмены решения суда первой инстанции об утверждении члена Союза "СРО "Гильдия арбитражных управляющих" - Ульяновой Е.В. конкурсным управляющим должником не имеется.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 18 августа 2020 года по делу N А41-22998/19 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

Н.Н. Катькина В.А. Мурина