Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2021 г. N 20АП-5408/20 по делу N А62-4062/2018

г. Тула

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 25 мая 2021 г. N Ф10-4411/19 настоящее постановление оставлено без изменения

2 февраля 2021 г.

Дело N А62-4062/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 27.01.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 02.02.2021.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Большакова Д.В., судей Еремичевой Н.В. и Мордасова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Овчинниковой И.В., при участии в судебном заседании от заинтересованного лица - Смоленской таможни (г. Смоленск, ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713) - Масловой Н.В. (доверенность от 11.09.2020 N 06-46/56), в отсутствие заявителя - акционерного общества "Байер" (г. Москва, ОГРН 1027739373903, ИНН 7704017596), извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном с использованием системы веб-конференции, апелляционную жалобу акционерного общества "Байер" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 28.07.2020 по делу N А62-4062/2018 (судья Красильникова В.В.),

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Байер" (далее - АО "Байер", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Смоленской таможне (далее - таможня, таможенный орган), в котором просило признать недействительными:

- решения от 13.02.2018 по классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС за N N РКТ-10113000-18/000065, РКТ-10113000-18/000066, РКТ-10113000-18/000067, РКТ-10113000-18/000068, РКТ-10113000-18/000069, РКТ-10113000-18/000070, РКТ-10113000-18/000071, РКТ-10113000-18/000072, РКТ-1011300018/000073, РКТ-10113000-18/000074, РКТ-10113000-18/000075, РКТ-10113000-18/000076, РКТ-10113000-18/000077, РКТ-10113000-18/000078, РКТ-10113000-18/000079, РКТ-10113000-18/000080, РКТ-10113000-18/000081, РКТ-10113000-18/000082, РКТ-10113000-18/000083, РКТ-10113000-18/000084, РКТ-10113000-18/000085, РКТ-10113000-18/000086, РКТ-10113000-18/000087, РКТ-10113000-18/000088, РКТ-10113000-18/000089, РКТ-10113000-18/000090, РКТ-10113000-18/000091, РКТ-10113000-18/000092, РКТ-10113000-18/000093, РКТ-10113000-18/000094, РКТ-10113000-18/000095, РКТ-10113000-18/000096, РКТ-10113000-18/000097, РКТ-10113000-18/000098, РКТ-10113000-18/000099, РКТ-10113000-18/000100, РКТ-10113000-18/000101, РКТ-10113000-18/000102, РКТ-10113000-18/000103, РКТ-10113000-18/000104, РКТ-10113000-18/000105;

- решения от 13.02.2018 о внесении изменений в сведения, указанные в декларациях на товары N N 10113110/030417/0037716, 10113110/060317/0024811, 10113110/010317/0022196, 10113110/270217/0020808, 10113110/270117/000741, 10113090/031215/0003830, 10113110/160117/0002850, 10113090/031215/0003834, 10113090/101215/0003910, 10113090/141215/0003954, 10113090/100316/0000633, 10113090/280316/0000791, 10113100/040516/0021462, 10113110/200716/0026798, 10113110/180717/0091292, 10113110/070817/0102011, 10113110/181217/0173533, 10113090/301115/0003779, 10113090/141215/0003956, 10113090/071215/0003873, 10113090/210316/0000728, 10113090/100516/0001240, 10113100/270616/0023543, 10113110/251016/0067433, 10113110/130916/0026600, 10113110/260916/0054023, 10113110/071116/0072813, 10113110/141116/0075598, 10113110/211116/0078622, 10113110/121216/0088062, 10113110/260917/0127775, 10113110/270117/0007645.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 30.04.2019 требования заявителя удовлетворены.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2019 решение суда первой инстанции оставлено без изменений.

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 30.10.2019 решение Арбитражного суда Смоленской области от 30.04.2019 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2019 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Смоленской области.

Суд кассационной инстанции указал, что судами необоснованно не приняты во внимание доводы таможенного органа со ссылкой на решения Комитета по гармонизированной системе, принятые на 50-й и 51-й сессии Всемирной таможенной организации; отметил, что выводы судов о том, что спорный товар является лекарственным препаратом, применяемый как для профилактики, так и для лечения животных (собак), не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 28.07.2020 в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, общество обжаловало его в апелляционном порядке.

Таможенный орган возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Общество в судебное заседание представителя не направило, извещено о времени и месте судебного заседания надлежащим образом. Дело рассмотрено в его отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Проверив в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ, законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, между акционерным обществом "Байер" (Россия, покупатель) и компанией "KVP PHARMA + VETERINAR PRODUKTE GMBH", Киль - 100% дочернее предприятие "BAYER ANIMAL HEALTH GMBH" (Германия, поставщик) заключены контракты от 17.12.2014 N 01R-2015, от 11.01.2016 N 01R-2016, от 16.12.2016 N 01R-2017, предметом которых является поставка средств защиты здоровья животных в ассортименте, количестве и по ценам, указанным в Общей спецификации, являющейся неотъемлемой частью контрактов.

Согласно пункту 3.1 контрактов поставка осуществляется на условиях - CIP (INCOTERMS 2010), Сергиев Посад, CIP (INCOTERMS 2010) Владимир.

По указанным контрактам и спецификациям в адрес АО "Байер" была осуществлена поставка товара, предъявленного к таможенному оформлению на Смоленской таможне по декларациям на товары N N 10113110/030417/0037716, 10113110/060317/0024811, 10113110/010317/0022196, 10113110/270217/0020808, 10113110/270117/000741, 10113090/031215/0003830, 10113110/160117/0002850, 10113090/031215/0003834, 10113090/101215/0003910, 10113090/141215/0003954, 10113090/100316/0000633, 10113090/280316/0000791, 10113100/040516/0021462, 10113110/200716/0026798, 10113110/180717/0091292, 10113110/070817/0102011, 10113110/181217/0173533, 10113090/301115/0003779, 10113090/141215/0003956, 10113090/071215/0003873, 10113090/210316/0000728, 10113090/100516/0001240, 10113100/270616/0023543, 10113110/251016/0067433, 10113110/130916/0026600, 10113110/260916/0054023, 10113110/071116/0072813, 10113110/141116/0075598, 10113110/211116/0078622, 10113110/121216/0088062, 10113110/260917/0127775, 10113110/270117/0007645.

На основании договора таможенного представительства от 12.03.2012 N 0430/00-12-006 с применением электронной формы декларирования, по указанным декларациям ООО "ЭЛЕКТРОННАЯ ТАМОЖНЯ" (ИНН 7715771886, адрес: 129301, г. Москва, ул. Космонавтов, д. 18, корп.2, эт.4, пом. IV. Свидетельства от 31.01.2012 N 0430/00 и от 30.05.2017 N 0430/02 о включении в Реестр таможенных представителей") от имени и по поручению АО "Байер" в регионе деятельности Смоленской таможни на Смоленском (ЦЭД), Стабнинском, Краснинском таможенных постах было произведено таможенное декларирование следующих товаров:

- по ДТ N N 10113110/030417/0037716 (часть товара N 1), 10113110/060317/0024811 (часть товара N1), 10113110/010317/0022196 (часть товара N2), 10113110/270217/0020808 (часть товара N5), 10113110/270117/0007645 (часть товара N1), 10113110/160117/0002850 (часть товара N1), 10113090/031215/0003830 (часть товара N1), 10113090/031215/0003834 (часть товара N 1), 10113090/101215/0003910 (часть товара N 1), 10113090/141215/0003954 (часть товара N 1), 10113090/100316/0000633 (часть товара N 1), 10113090/280316/0000791 (часть товара N 4), 10113100/040516/0021462 (часть товара N 1), 10113090/141215/0003956 (часть товара N 1), 10113090/210316/0000728 (часть товара N 1), 10113100/270616/0023543 (часть товара N 1), 10113110/200716/0026798 (часть товара N 1), 10113110/090117/0000741 (часть товара N 1), 10113110/070817/0102011 (товар N 4), 10113110/181217/0173533 (товар N 3), 10113110/180717/0091292 (товар N 3), 10113090/301115/0003779 (часть товара N 1), 10113090/071215/0003873 (товар N 1), 10113090/100516/0001240 (часть товара N 1), 10113100/130916/0026600 (часть товара N 1), 10113110/260916/0054023 (часть товара N 1), 10113110/251016/0067433 (часть товара N 1), 10113110/071116/0072813 (часть товара N 1), 10113110/141116/0075598 (часть товара N 1), 10113110/211116/0078622 (часть товара N 1), 10113110/121216/0088062 (часть товара N 1), 10113110/260917/0127775 (товар N 2) под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления помещен товар "лекарственные средства, состоящие из смешанных продуктов, используемых в терапевтических и профилактических целях, расфасованные в формы и упаковки для розничной продажи, предназначены для использования в ветеринарии":

- инсектоакарицидный ошейник "Килтикс" в виде поливиниловой ленты желтого цвета со знаком "BAYER"; химический состав дв: 10%- пропоксур, 2,25 - флуметрин, вспомогательные компоненты - поливинилхлорид, диэтилгексилфтолат, стеариновая кислота, эпоксидированное соевое масло, ди-N-бутил адипат, оксид железа, краситель; назначение - противопозитарное лекарственное средство для уничтожения блох, вшей, власоевов и иксидовых клещей, паразитирующих на собаках, а также для защиты животных от их нападения; поставляются по 1 штуке в герметично закрытых полиэтиленовых пакетах в индивидуальной картонной коробке (вместе с инструкцией по применению). Производитель: "BAYER ANIMAL HEALTH GMBH" (Германия), товарный знак "BAYER";

- инсектоакарицидный ошейник в виде полимерной ленты "Форесто" для кошек, предназначен для использования в качестве противопаразитарного лекарственного средства для уничтожения блох, вшей, власоедов и иксодовых клещей, паразитирующих на кошках, от их нападения. Представляет собой полимерную ленту серого цвета с нанесенным логотипом компании "BAYER" и 2 или 3 петлями для фиксации (упаковка также содержит три светоотражающих зажима, которые могут быть прикреплены к ошейнику на постоянной основе для того, чтобы животные были заметны в темноте). Состав: дв: имидаклоприд, флуметрин, вспомогательные компоненты: ди-N-бутил-адипат, пропиленгликоль; дикаприлокаприт, эпоксидированное соевое масло, стеариновая кислота, диоксид титана, черный железооксидный фермент, поливинил хлорид. Производитель: "BAYER ANIMAL HEALTH GMBH" (Германия), товарный знак "BAYER";

- ошейник "Больфо..." в виде полимерной ленты для собак маленьких пород и кошек, представляет собой инсектоакарицидный лекарственный препарат для уничтожения блох, вшей, власоедов и иксидовых клещей, паразитирующих на собаках и кошках, а также для защиты животных от их нападения. Состав: дв: 94 мг/г - пропоксур; вспомогательные компоненты: дибутил адипат, диоктил фталат, полихлорвинил, краситель (оксид железа); упакован в герметично закрытых полиэтиленовых пакетах в индивидуальной картонной коробке (вместе с инструкцией по применению). Производитель: "BAYER ANIMAL HEALTH GMBH" (Германия), товарный знак "BAYER".

При декларировании заявлен код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС 3004900002, ставка ввозной таможенной пошлины - 3 %, НДС -10%, 18%.

На основании статьи 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) отделом таможенного контроля Смоленской таможни после выпуска товаров была проведена камеральная таможенная проверка в отношении общества по вопросу правильности классификации товара - "инсектоакарицидный ошейник...".

По результатам камеральной таможенной проверки установлено нарушение АО "Байер" правил классификации товаров при их таможенном декларировании, в связи с чем 13.02.2018 Смоленской таможней в соответствии с основными правилами интерпретации 1 и 6 и (Зв) вынесены решения по классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС N N РКТ-10113000-18/000065 - РКТ-10113000-18/000105 в товарных подсубпозициях 3808 91 900 0 и 3808 91 300 0 (всего 41 решение по классификации товаров).

В соответствии с пунктом 21 Порядка внесения изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары, утвержденного Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013 N 289, в результате принятия решений по классификацией товаров 13.02.2018 Смоленской таможней приняты решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ NN 10113110/030417/0037716, 10113110/060317/0024811, 10113110/010317/0022196, 10113110/270217/0020808, 10113110/270117/000741, 10113090/031215/0003830, 10113110/160117/0002850, 10113090/031215/0003834, 10113090/101215/0003910, 10113090/141215/0003954, 10113090/100316/0000633, 10113090/280316/0000791, 10113100/040516/0021462, 10113110/200716/0026798, 10113110/180717/0091292, 10113110/070817/0102011, 10113110/181217/0173533, 10113090/301115/0003779, 10113090/141215/0003956, 10113090/071215/0003873, 10113090/210316/0000728, 10113090/100516/0001240, 10113100/270616/0023543, 10113110/251016/0067433, 10113100/130916/0026600, 10113110/211116/0078622, 10113110/121216/0088062, 10113110/260917/0127775, 10113110/270117/0007645, 10113110/141116/0075598, 10113110/260916/0054023, 10113110/071116/0072813 (всего 32 решения о внесении изменений в ДТ).

При этом таможня пришла к выводу, что в соответствии с инструкциями по применению вышеуказанных товаров инсектоакарицидный ошейник относится к инсектоакарицидным препаратам в виде полимерной или поливиниловой ленты, применяется для уничтожения блох, вшей, власоедов и иксодовых клещей, паразитирующих на кошках и собаках. Поскольку данные препараты - "инсектоакарицидный ошейник...", являясь комбинированным инсектицидным средством контактного действия, предназначены для полного уничтожения паразитов на шерсти животного, то целью их применения служит полная дезинфекция шерсти животного от блох и клещей, без какого-либо лечебного эффекта для организма животного, что в соответствии с Правилами 1 и 6, 3 (в) ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС позволяет классифицировать его в товарных позициях 3808 91 900 0 и 3808 91 300 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Общество, не согласившись с решениями таможенного органа, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассматривая спор по существу и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ и пункта 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В силу статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - Таможенный кодекс) проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган принимает решение о классификации товаров по форме, определенной законодательством государств-членов Таможенного союза.

Согласно Единому таможенному тарифу Евразийского экономического союза, утвержденному Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54, классификация товаров осуществляется по Основным правилам интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).

В силу Правила 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД. Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам 8 и, если такими текстами не предусмотрено иное, то в соответствии с положениями Правил 2-6, где это применимо.

В соответствии с Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей этого правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Классификация товаров осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ТС, являющимися составной частью единого Таможенного тарифа. Положение о порядке применения ЕТН ВЭД утверждено решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 2 Положения о порядке применения ТН ВЭД ТС вышестоящие классификационные группировки делятся в иерархическом порядке на подчиненные классификационные группировки. При этом в состав товарной позиции входят субпозиции, в состав субпозиции входят подсубпозиции.

Согласно пункту 3 указанного Положения субпозиции (подсубпозиции) на одном уровне - субпозиции или подсубпозиции, выделенные в рамках одной непосредственно вышестоящей классификационной группировки и имеющие одинаковое количество дефисов.

В соответствии с пунктами 5, 6 и 7 Положения ОПИ ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

Согласно пункту 7 Положения при классификации товара определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации.

При классификации товара по ТН ВЭД вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).

Классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется по правилам 1, 2(a), 2(6), 3(a), 3(6), 3(в), 4, 5(a), 5(6) и 6.

Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей применения Правил также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное (правила 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ТС).

В соответствии с правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ТС для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей ОПИ 6 также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группа, если в контексте не оговорено иное.

В силу Правила 1 ОПИ ТН ВЭД наименования разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляются исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ ТН ВЭД.

Согласно правилу 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями правил 1, 2, 3, 4 и 5 при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей правила 6 также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное. Правила 1 - 5 применимы для классификации на уровне субпозиций в пределах одной и той же товарной позиции.

Таким образом, выбор конкретного кода ТН ВЭД ТС основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Для целей классификации товара используются тексты товарных позиций, дающие наиболее полное описание товара и отражающие наиболее полным образом его физические, химические особенности и область применения. При этом для целей правильного классифицирования товаров используются примечания к разделам или группам.

При классификации товара по ТН ВЭД последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что, между тем, не исключает возможности при возникновении сомнений и 10 спорных ситуаций использовать пояснения, содержащие толкование содержания позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

В соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС:

- в подсубпозиции 3004 90 000 2 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются "Лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи: - прочие: - расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи: - прочие";

- в подсубпозиции 3808 91 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются "Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух): - инсектициды: - прочие".

- в подсубпозиции 3808 91 300 0 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются "Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух): - инсектициды: - на основе карбаматов".

В соответствии с текстом товарной позиции 3808, определенной таможней, в нее включаются инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух).

То есть, квалифицирующими признаками для включения товара в товарную позицию 3808 ТН ВЭД являются следующие имеющиеся у него характеристики и свойства:

- товар относится к инсектицидам, родентицидам, фунгицидам, гербицидам, противовсходовым средствам и регуляторам роста растений, средствам дезинфицирующим и аналогичным им;

- товар расфасован в формы или упаковки для розничной продажи либо представлен в виде готового препарата или в виде изделия.

Согласно Пояснениям к товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС в данную товарную позицию включается ряд продуктов (кроме продуктов, имеющих характер лекарственных средств, включая ветеринарные лекарственные средства, товарная позиция 3003 или 3004), предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т. д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т.д. Эти инсектициды, дезинфицирующие средства, гербициды, фунгициды и т.д. применяются путем разбрызгивания, опыления, присыпания, покрытия, пропитывания и т.д. или может потребоваться их сжигание. У вредителей они могут вызывать нейротоксические явления, желудочное отравление, удушье, непереносимость запаха и т.д.

В данную товарную позицию не включаются: (в) дезинфицирующие средства, инсектициды и т.д., имеющие характер лекарственных средств, включая лекарственные средства ветеринарного назначения (товарная позиция 3003 или 3004).

Согласно Пояснениям к товарной позиции 3004 ТН ВЭД в данную товарную позицию включаются лекарственные средства, состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм или в упаковках для розничной продажи для использования в терапевтических или профилактических целях. Это относится к продуктам, которые благодаря своей упаковке и особенно приложенным к ним указаниям к применению (описание заболевания или состояния, при котором их следует использовать, способа применения или использования, описание доз и т.д.) явно предназначены для продажи непосредственно потребителям (частным лицам, больницам и т.д.) для применения в вышеуказанных целях без переупаковки.

В данную товарную позицию не включаются: (д) инсектициды, дезинфицирующие средства и пр. товарной позиции 3808, не предназначенные для внутреннего или наружного употребления в качестве лекарственных средств.

Общество указало, что согласно Инструкции по применению ошейника "Больфо" он относится к инсектоакарицидным лекарственным препаратам.

Ошейники "Форесто" и "Килтикс" относятся к комбинированным инсектоакарицидным лекарственным препаратам.

Фармакологические свойства ошейников обусловлены свойствами входящих в их состав действующих веществ, способных оказывать выраженное инсектоакарицидное и репеллентное действие, что приводит к нарушению двигательных рефлексов и в конечном итоге вызывает полный паралич и гибель членистоногих.

При этом в Инструкциях по применению отсутствует информация о наличии у препаратов дезинфицирующих, фунгицидных, бактерицидных, бактериостатических свойств либо иных квалифицирующих признаков, позволяющих включить товар в товарную позицию 3808.

Основным критерием для классификации данного товара в целях таможенного декларирования является функциональное назначение данного товара, в котором выражаются его объективные свойства, подлежащие оценке на основании объективных характеристик товара.

В силу пункта 3 а) ОПИ ТН ВЭД, предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Общество полагает, что товарная позиция 3004, определенная декларантом, имеет более конкретное и полное описание товара по сравнению с товарной позицией 3808, избранной таможенным органом, которая носит общий характер и включает широкий диапазон химических продуктов. Код товара согласно его описанию в вышеприведенных документах и его отличительному признаку - использование препаратов в терапевтических и профилактических целях, соответствует критериям товаров, описанным в товарной позиции 3004, и не соответствуют тексту товарной позиции 3808 ТН ВЭД.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" лекарственные средства - вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий.

Приказом Минсельхоза России от 22.08.2017 N 430 утверждены Требования к инструкции по ветеринарному применению лекарственных препаратов.

Согласно пункту 1 указанных требований Инструкция по ветеринарному применению лекарственного препарата должна содержать следующие сведения: а) наименование лекарственного препарата для ветеринарного применения (международное непатентованное, или группировочное, или химическое и торговое наименования); б) лекарственная форма лекарственного препарата для ветеринарного применения с указанием наименований и количественного состава действующих веществ и качественного состава вспомогательных веществ, входящих в состав лекарственного препарата для ветеринарного применения; в) описание внешнего вида лекарственного препарата для ветеринарного применения; г) фармакотерапевтическая группа лекарственного препарата для ветеринарного применения или указание "гомеопатический лекарственный препарат для ветеринарного применения"; д) фармакодинамика и фармакокинетика (за исключением фармакокинетики гомеопатических лекарственных препаратов для ветеринарного применения и растительных лекарственных препаратов для ветеринарного применения) или описание иммунобиологических свойств лекарственного препарата для ветеринарного применения; е) показания для применения; ж) противопоказания для применения; з) меры предосторожности при применении; и) указание на возможность и особенности применения у беременных животных, у животных в период лактации, у потомства животных; к) режим дозирования, способ введения и применения, при необходимости время приема лекарственного препарата для ветеринарного применения, продолжительность лечения; л) возможные побочные действия, нежелательные реакции при применении лекарственного препарата для ветеринарного применения; м) симптомы передозировки, меры по оказанию помощи при передозировке; н) взаимодействие с другими лекарственными препаратами для ветеринарного применения и (или) кормами; о) формы выпуска лекарственного препарата для ветеринарного применения; п) указание (при необходимости) особенностей действия лекарственного препарата для ветеринарного применения при первом приеме или при его отмене; р) описание (при необходимости) действий ветеринарного врача (ветеринарного фельдшера), иного специалиста в области ветеринарии, владельца животного при пропуске приема одной или нескольких доз лекарственного препарата для ветеринарного применения; с) срок годности и указание на запрет применения лекарственного препарата для ветеринарного применения по истечении срока годности; т) условия хранения; у) указание на необходимость хранения лекарственного препарата для ветеринарного применения в местах, недоступных для детей; ф) указание (при необходимости) специальных мер предосторожности при уничтожении неиспользованного лекарственного препарата для ветеринарного применения; х) сроки возможного использования продукции животного происхождения после введения животному лекарственного препарата для ветеринарного применения; ц) условия отпуска; ч) наименования и адреса производственных площадок производителя лекарственного препарата для ветеринарного применения; ш) наименование, адрес организации, уполномоченной держателем или владельцем регистрационного удостоверения лекарственного препарата для ветеринарного применения на принятие претензий от потребителя.

Представленные в материалы дела Инструкции (т. 3 л.д. 125-133) содержат необходимую информацию (торговое наименование лекарственного препарата, лекарственную форму, действующие вещества, условия хранения, порядок применения, показания и противопоказания).

Из представленных в материалы дела Инструкций по применению следует:

- ошейник "Форесто" относится к комбинированным инсектоакарицидным лекарственным препаратам. Имидаклоприд и флуметрин, входящие в состав препарата, обладая синергидным эффектом, оказывают выраженное инсектоакарицидное и репеллентное действие.

Ошейник Форесто эффективен против имагинальных и преимагинальных фаз развития блох, вшей, власоедов, иксодовых клещей, паразитирующих на собаках и кошках, снижает опасность передачи эктопаразитами возбудителей трансмиссивных заболеваний.

Ошейник Форесто предназначен для уничтожения блох, вшей, власоедов и иксодовых клещей, паразитирующих на собаках и кошках, а также для защиты животных от их нападения.

Непрерывное использование ошейника Форесто обеспечивает защиту животного от эктопаразитов на протяжении 8 месяцев. Ошейник следует надеть на животное до начала периода повышенной активности блох и клещей. Ошейник Форесто водоустойчив, его инсектоакарицидная эффективность сохраняется после мытья и купания животного.

- Больфо ошейник относится к инсектоакарицидным лекарственным препаратам. Пропоксур, входящий в состав препарата, постепенно выделяясь с поверхности ленты, переносится на волосяной покров животного, оказывая длительное инсектоакарицидное действие на насекомых и иксодовых клещей, паразитирующих на собаках и кошках.

Больфо ошейник предназначен для уничтожения блох, вшей, власоедов и иксодовых клещей, паразитирующих на собаках и кошках, а также для защиты животных от их нападения, особенно в теплое время года (в период повышенной активности паразитов).

Непрерывное использование препарата Больфо ошейник обеспечивает защиту животных от иксодовых клещей на протяжении 2,5 месяцев, от насекомых - на протяжении 4 месяцев.

Действие лекарственного препарата проявляется через несколько часов, учитывая это, применение ошейника следует провести не позднее, чем за 24 часа до предполагаемого выгула животного в местах возможного обитания эктопаразитов (парки, скверы, лес). В редких случаях при применении препарата Больфо ошейник возможно обнаружение иксодовых клещей на животном, но через 1-2 дня паразиты самопроизвольно отпадают.

- Килтикс ошейник относится к комбинированным инсектоакарицидным лекарственным препаратам.

Входящие в состав препарата Килтикс ошейник пропоксур и флуметрин, постепенно выделяясь с поверхности ленты, переносятся на кожно-волосяной покров животного, накапливаясь в эпидермисе, волосяных луковицах и сальных железах, и оказывают синергидное контактное инсектоакарицидное действие на насекомых и иксодовых клещей, паразитирующих на собаках.

Пропоксур - соединение группы карбаматов, стимулирует гликолиз и тормозит окислительное фосфорилирование, что приводит к нарушению биохимических процессов, параличу и гибели эктопаразитов.

Флуметрин относится к группе синтетических пиретроидов (а-цианопиретроид II типа). Действуя на потенциалозависимые натриевые каналы, играющие основную роль в генерации потенциального действия и проведении нервных импульсов по нервным волокнам, вызывает деполяризацию клеточных мембран и блокаду нервной проводимости, что приводит к нарушению двигательных рефлексов, вызывая полный паралич и гибель членистоногих.

Килтикс ошейник применяют для уничтожения блох, вшей, власоедов иксодовых клещей, паразитирующих на собаках.

Непрерывное использование препарата Килтикс ошейник обеспечивает защиту животных от насекомых и иксодовых клещей на протяжении 6 месяцев. В первые дни применения ошейника возможно нападение и прикрепление иксодовых клещей на животное, но через 1-2 дня паразиты самопроизвольно отпадают.

С учетом положений статей 5, 13, 28, 29, 33 Закона N 61-ФЗ лекарственное средство должно быть включено в государственный реестр, в котором содержится сведения о нем, в том числе дата государственной регистрации препарата, наименование лекарственного препарата, международное непатентованное наименование, форма выпуска, номер фармакопейной статьи.

Государственную регистрацию лекарственных средств и кормовых добавок в силу пункта 5 Правил государственной регистрации лекарственных средств для животных и кормовых добавок, утвержденных приказом Минсельхоза от 01.04.2005 N 48 (далее - Правила N 48), проводит Россельхознадзор на основании заключения Федерального государственного учреждения "Всероссийский государственный Центр контроля качества и стандартизации лекарственных средств для животных и кормов" (далее - ФГУ "ВГНКИ").

По результатам экспертизы ФГУ "ВГНКИ" направляет в Россельхознадзор мотивированное заключение о возможности или о невозможности регистрации лекарственного средства или добавки (пункт 8 Правил). По результатам рассмотрения документов и на основании экспертного заключения ФГУ "ВГНКИ" Россельхознадзор принимает решение о регистрации или о мотивированном отказе в регистрации лекарственного средства или добавки (пункт 9 Правил).

Согласно статье 37 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", пункту 17 Правил, информация о государственной регистрации лекарственных средств содержится в реестре лекарственных средств и является открытой для всеобщего ознакомления на сайте Минсельхоза РФ в сети Интернет и подлежит опубликованию Минсельхозом РФ. Зарегистрированное лекарственное средство или кормовая добавка вносятся в государственный реестр лекарственных средств и кормовых добавок (пункт 13 Правил).

Как обоснованно указал суд первой инстанции, ввезенные обществом лекарственные препараты для животных зарегистрированы в государственном реестре лекарственных препаратов для ветеринарного применения, что подтверждается регистрационными удостоверениями лекарственных препаратов для ветеринарного применения N N 276-3-6.14-2118Ж1ВИ-3-0.2/01188, 276-3-6.14-3363Ж1ВИ-3-5.0/00548 и 276-3-15.17-3972Ж1ВИ-3-21.12/03807, выданными Россельхознадзором и представленными обществом при таможенном декларировании товаров по перечисленным ДТ.

Согласно данным удостоверениям лекарственный препарат "Больфо" ошейник; имеет международное непатентованное наименование или химическое наименование - пропоксур; лекарственная форма - полимерная лента; применяется для борьбы с эктопаразитами собак и кошек; лекарственный препарат "Килтикс" ошейник; международное непатентованное, или группировочное, или химическое наименование - пропоксур, флуметрин; лекарственная форма - инсектоакарицидный ошейник; лекарственный препарат "Форесто"; международное непатентованное, или группировочное, или химическое наименование - имидаклоприд, флуметрин; лекарственная форма - полимерная лента.

При этом сведения о номерах указанных регистрационных удостоверений заявлены в графе 44 деклараций на товары.

Таможней был заявлен довод об отсутствии у ошейников лечебного эффекта, а также об отсутствии влияния на организм животного.

Общество не согласилось с данным доводом и указало, что в целях проведения государственной регистрации ошейников организацией - производителем фирмой "Bayer Animal Health GmbH" (Германия) в Россельхознадзор было представлено досье для регистрации ошейников.

Досье также содержит следующую информацию: применение: для лечения и предупреждения заражения блохами, защищает непосредственное окружение животного от образования личинок блох; может использоваться в качестве методов лечения в отношении контроля блошиного аллергического дерматита; препарат обладает устойчивым акарицидным (уничтожающим) действием и репеллентным (отпугивающим) действием в отношении заражения клещами. Препарат эффективен в отношении личинок, куколок и взрослых клещей; для лечения заражения вшами/власоедами; препарат обеспечивает репеллентное (отпугивающее) действие в отношении заявленных видов клещей, таким образом, препятствуя паразитам высасывать кровь животных, и тем самым, опосредованно содействуя в снижении риска передачи трансмиссивных болезней; ошейники могут способствовать в лечении собак, зараженных чесоточным зуднем, приводя к полному выздоровлению по истечении трех месяцев применения средства; действующие вещества распространяются с места непосредственного контакта по всей поверхности кожи.

При первоначальном рассмотрении дела в судебное заседание была вызвана в качестве специалиста Лебедева О.Н. (начальник отдела противоэпизоотических, профилактических и лечебных мероприятий ОГБУВ "Государственная ветеринарная служба Смоленской области"), которая пояснила, что больных животных, у которых уже наблюдаются признаки алопеции (выпадение шерсти) и экзема (поражение кожных покровов) от укусов блох, клещей и т.п., лечат акарицидными препаратами, которые убивают возбудителя (блох, клещей и т.п.), гормональными препаратами и антибиотиками. Спорный товар - ошейник инсектоакарицидный предназначен для уничтожения блох, вшей, клещей на собаках и кошках, а также для защиты животных от их нападения, особенно в период повышенной активности паразитов. В качестве лекарственного препарата, может применяться только в комплексной терапии. В период болезни, когда кожа животного утратила свою целостность, применение ошейника противопоказано, поскольку он содержит токсичные вещества, что может вызвать раздражение и ухудшить состояние животного. В ошейнике нет веществ, обладающих бактерицидным и заживляющим действием. Ошейник может помочь в отпугивании блох, клещей от животного и способен бороться с подкожным клещом, так как из ошейника выделяется препарат, который накапливается в шерсти и верхнем слое эпидермиса животного. Ошейник является профилактическим средством, в полной мере начинает действовать по истечении 5 - 7 дней использования. За этот период вещества, которыми он пропитан, накопятся в нужном количестве в шерсти и верхнем слое кожи.

Поскольку вызванная в качестве специалиста Лебедева О.Н., несмотря на указание суда, не знакомилась с материалами дела, пояснения давала только основываясь на личном опыте и инструкции к товару, данные ею ответы на поставленные вопросы не прояснили спорных вопросов, суд счел необходимым удовлетворить ходатайство заявителя и вызвать в судебное заседание в качестве специалиста Дельцова А.А. (ветеринарного врача, доцента кафедры физиологии, фармакологии и токсикологии ФГБОУ ВО "Московская государственная академия ветеринарной медицины и биотехнологии - MBА имени К.И. Скрябина", имеет высшее образование, квалификация: "ветеринарный врач" по специальности "Ветеринария", имеет сертификат специалиста по специальности "Управление и экономика фармации, присуждена степень Доктора ветеринарных наук, присвоено ученое звание Доцента по специальности "Ветеринарная фармакология с токсикологией", присуждена ученая степень Кандидата биологических наук, присвоена квалификация "врач (провизор) по направлению подготовки (специальности) "Управление и экономика фармации").

Дельцов А.А., ознакомившись с материалами дела, в судебном заседании 29.04.2019 пояснил, что рассматриваемые ошейники, по его мнению, являются средством для ветеринарного применения, поскольку пропитаны лекарственными веществами, которые вступают в контакт с организмом животного (накапливаются в шерсти и верхнем слое эпидермиса), используются для профилактики и лечения эктопаразитов, что соответствует понятию "лекарственные средства", указанному в Федеральном законе от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств". В соответствии с положениями указанного Закона любое лекарственное средство подлежит государственной регистрации. В отношении лекарственных средств проводятся клинические исследования на безопасность, эффективность, установления необходимых дозировок, показаний и противопоказаний. Любое лекарственное средство обладает рядом характеристик: назначение (лечение и/или профилактика), дозировка, противопоказания, последствия передозировки и т.д. Рассматриваемые ошейники пропитаны лекарственными веществами, которые негативно воздействуют только на эктопаразитов, но в случае превышения дозировки, окажут негативное влияние и на организм животного. Лекарственные вещества контактируют с шерстью животного, частично всасываясь в кровь, распространяются по верхнему слою кожи животного, поражая паразитов и защищая животное от нападения паразитов. С химической точки зрения, вещества, которыми пропитаны ошейники, являются инсектицидами. Ошейники пропитаны данными веществами в пределах терапевтической дозы, которая не оказывает негативного влияния на организм животного. Эта дозированная лекарственная форма лечит причины заболевания, то есть блох, клещей и т.п. Очень больному животному (с признаками истощения, алопеции, дерматита и пр.) должно назначаться комплексное лечение, одного ошейника в данном случае будет недостаточно. Дельцовым А.А. приведен пример о том, что в случае любой болезни с осложнениями как у человека, так и животного, врачом не назначается один препарат, всегда назначается комплексное лечение. Также специалист пояснил, что признаками заболевания у животных является не сам факт наличия эктопаразитов, а именно признаки их жизнедеятельности: длительное нахождение на теле животного, питание, выделение продуктов жизнедеятельности, размножение. Дельцов А.А. пояснил, что дезинфекция (комплекс мероприятий, направленных на уничтожение во внешней среде возбудителей заразных болезней) к животным не применяется; данные мероприятия применяются только в отношении медицинских отходов, помещений и инвентаря. Дезинфекция животного приведет к летальному исходу. Рассматриваемые ошейники не являются средствами дезинфекции, это лекарственные препараты для наружного применения, размеры ошейников, по сути, являются дозированной формой.

Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 09.06.2003 N 131 введены в действие санитарно-эпидемиологические правила "Санитарно-эпидемиологические требования к организации и осуществлению дезинфекционной деятельности СП 3.5.1378-03".

Согласно пунктам 3.6.1, 3.8.1, 3.8.2, 3.8.3 дезинфекция включает работы по обеззараживанию помещений, транспорта, оборудования, мебели, посуды, белья, игрушек, изделий медицинского назначения, предметов ухода за больными, пищевых продуктов, остатков пищи, выделений, технологического оборудования по переработке сырья и продуктов, санитарно-технического оборудования, посуды из-под выделений, одежды, обуви, книг, постельных принадлежностей, питьевых и сточных вод, открытых территорий.

Дезинсекция включает истребительные мероприятия и защиту от нападения синантропных членистоногих (тараканов, постельных клопов, блох, муравьев, мух, комаров, гамазовых клещей и других), имеющих эпидемиологическое, санитарно-гигиеническое и беспокоящее значение, в населенных пунктах (здания и прилегающая территория) и в открытой природе.

Дезинсекцию проводят физическими, механическими способами, а также химическими и биологическими способами путем орошения, нанесения инсектицидов, репеллентов и аттрактантов на поверхности, фумигации, применения инсектицидных приманок и другими способами, выбор которых определяется особенностями обрабатываемого объекта, биологическими особенностями синантропных членистоногих, свойствами дезинсекционных средств.

В результате дезинсекции должно быть достигнуто полное уничтожение синантропных членистоногих либо снижение их численности до запланированного уровня.

При этом Правила не предусматривают наличие у инсектицидных препаратов лечебного эффекта, а также возможность их нанесения на животных.

Общество полагает, что из представленных им документов (инструкций, досье на товар, результаты проведенных исследований) и пояснений специалистов, следует, что товар является лекарственным препаратом, обладает терапевтическими и профилактическими свойствами, что принципиально отличает его от дезинфицирующих и инсектицидных средств, основным и единственным предназначением которых является именно умерщвление на объектах или удаление с объектов членистоногих, патогенных микроорганизмов и их переносчиков. Спорные ошейники обладают терапевтическими и профилактическими свойствами, поскольку предотвращают заражение блохами и излечивают животных; препарат можно использовать как одну из мер для лечения аллергического дерматита, вызываемого блохами, также известного как аллергический блошиный дерматит (АБД); препарат уничтожает различные виды клещей при заражении и предотвращает его в дальнейшем; препарат предотвращает передачу заболеваний, переносимых паразитами, особенно клещами; уменьшает риск заражения через укусы москитов; применяется для лечения заражения власоедами у собак; показал свою эффективность при лечении собак, зараженных чесоточным зуднем. Согласно пояснениям к товарной группе 3808 ТН ВЭД ЕАЭС из указанной товарной позиции исключаются дезинфицирующие средства, инсектициды и т.д., имеющие характер медикаментов, в том числе медикаментов ветеринарного назначения (товарная позиция 3003 или 3004). Ошейники "Килтикс", "Форесто", "Больфо", согласно их свойствам, являются лекарственными препаратами, которые включены в соответствующий государственный реестр и на которые выданы регистрационные удостоверения лекарственного препарата для ветеринарного применения.

Между тем, как обоснованно указал суд области, в соответствии с пунктом 26 статьи 4 Закона N 61-ФЗ регистрационным удостоверением подтверждается факт государственной регистрации лекарственного препарата, необходимой для его ввода в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Регистрационное удостоверение лекарственного препарата выдается уполномоченными органами в области здравоохранения и используется для целей контроля обращения товаров на территории государств-членов Таможенного союза, отнесенных данными органами к лекарственным средствам, и не может служить основанием для классификации товара по ТН ВЭД ТС.

На 21 сессии Комитета по ГС в Брюсселе (42.100 E. HSC/21/March 98) рассматривался вопрос применения регистрационных документов органов, уполномоченных в области здравоохранения в качестве основания при классификации товаров по ГС.

Комитетом по ГС не было поддержано предложение об использовании регистрационного удостоверения национального органа в области здравоохранения в качестве основания для классификации товара по ГС как лекарственного средства. Комитет по ГС указал: "одного факта регистрации в национальных органах здравоохранения недостаточно для признания товара медикаментом, подобный подход к классификации приведет к отсутствию единообразия из-за того, что национальные органы здравоохранения используют при регистрации различные стандарты. Таким образом, регистрация в органах здравоохранения не может являться единственным критерием классификации".

Кроме того, из регистрационных удостоверений, представленных в материалы дела, следует, что спорный товар предназначен для борьбы с эктопаразитами собак и кошек, а указания на то, что он предназначен для лечения каких-либо конкретных заболеваний животных, в них не содержится.

Отсутствуют указания на лечение спорным товаром заболеваний животных и в инструкциях по применению.

В текстах Инструкции по применению указано, что непрерывное использование ошейника "Килтикс" обеспечивает защиту животных от насекомых и иксодовых клещей; препарата "Больфо ошейник" обеспечивает защиту животных от иксодовых клещей и насекомых.

Специалисты Лебедева О.Н. и Дельцов А.А. также указали, что рассматриваемые ошейники пропитаны лекарственными веществами, которые негативно воздействуют только на эктопаразитов. Вещества, которыми пропитаны ошейники, являются инсектицидами, которые накапливаются в шерсти и верхнем слое эпидермиса животного, распространяются по верхнему слою кожи животного, поражая паразитов и защищая животное от нападения паразитов. В ошейнике нет веществ, обладающих бактерицидным и заживляющим действием. Ошейник может помочь в отпугивании блох, клещей от животного и способен бороться с подкожным клещом. Ошейник является профилактическим средством, в полной мере начинает действовать по истечении 5 - 7 дней использования.

В досье также указано, что ошейники применяются для лечения и предупреждения заражения блохами, защищает непосредственное окружение животного от образования личинок блох; обладает устойчивым акарицидным (уничтожающим) действием и репеллентным (отпугивающим) действием в отношении заражения клещами. Препарат эффективен в отношении личинок, куколок и взрослых клещей; для лечения заражения вшами/власоедами; препарат обеспечивает репеллентное (отпугивающее) действие в отношении заявленных видов клещей, таким образом, препятствуя паразитам высасывать кровь животных, и тем самым, опосредованно содействуя в снижении риска передачи трансмиссивных болезней.

Указание в досье на тот факт, что ошейники могут способствовать в лечении собак, зараженных чесоточным зуднем, приводя к полному выздоровлению по истечении трех месяцев применения средства, не означает, что данные ошейники являются лекарственными средствами.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что спорный товар не является лекарственным препаратом, согласившись с позицией таможни о том, что в соответствии с инструкциями по применению вышеуказанных товаров инсектоакарицидный ошейник относится к инсектоакарицидным препаратам в виде полимерной или поливиниловой ленты, применяется для уничтожения блох, вшей, власоедов и иксодовых клещей, паразитирующих на кошках и собаках.

Также суд по праву принял во внимание решения Комитета по гармонизированной системе, принятых на 50-й и 51-й сессии Всемирной таможенной организации, о том, что химически обогащенный ошейник для собак, имеющий в своем составе, в том числе, пропоксур, а также пропитанный инсектицидом и акарицидом для защиты собаки от блох и клещей, поставляемый для розничной продажи, в соответствии с правилами интерпретации 1 и 6 классифицируется в подсубпозиции 3808 91.

Согласно части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.

В силу общепризнанного принципа международного права pacta sunt servanda, нашедшего свое закрепление, в частности, в статье 27 Венской конвенции о праве международных договоров от 23.05.1969, соблюдение действующих договоров предполагает необходимость их добросовестного выполнения.

Международная Конвенция по Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (совершена в Брюсселе 14.06.1983, далее - Конвенция) возлагает на Российскую Федерацию как государство - участника данного международного договора обязанность обеспечивать соответствие применяемых таможенно-тарифных и статистических номенклатур Гармонизированной системе (далее также - Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации).

Обязательность применения Гармонизированной системы в Российской Федерации, кроме того, вытекает из пункта 2 статьи 25 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014), согласно которому Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации является основой ТН ВЭД Евразийского экономического союза.

Применение Гармонизированной системы включает в себя обязательное использование ее Основных правил интерпретации (пункт 1 статьи 3 Конвенции).

Статьи 6-7 Конвенции также предусматривают учреждение Комитета по Гармонизированной системе, одной из функций которого является разработка пояснений, классификационных решений и прочих рекомендаций, необходимых для интерпретации Гармонизированной системы. Названные рекомендации, в соответствии со статьей 8 Конвенции, имеют цель обеспечить единообразную интерпретацию и применение Гармонизированной системы, подготавливаются в ходе сессии Комитета по Гармонизированной системе, с участием уполномоченных представителей государств и после своего принятия считаются утвержденными Всемирной таможенной организацией.

Поскольку рекомендации по классификации товаров принимаются Всемирной таможенной организацией в соответствии с полномочиями, возложенными на нее Конвенцией, соблюдение принципа добросовестного исполнения этого международного договора предполагает уважительное отношение к интерпретационным актам (актам официального толкования), исходящим от Комитета по Гармонизированной системе.

С учетом этого, в пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.05.2016 N 18 "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" указано, что неправильная классификация товара таможенным органом является основанием для вывода о незаконности оспариваемого классификационного решения, и при проверке обоснованности классификационного решения судами могут учитываться рекомендации (разъяснения) по классификации товаров, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со статьей 7 Конвенции, в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

Таким образом, участники внешнеэкономической деятельности имеют правомерные ожидания в отношении того, что осуществляемая в соответствии с Гармонизированной системой классификация товаров, имеющая значение, в том числе, для определения размера таможенных платежей, будет носить объективный, предсказуемый и прозрачный характер, унифицированный в большинстве государств мира, и не будет зависеть от усмотрения таможенных органов, что являлось бы недопустимым в публичных правоотношениях.

Таможней по указанию суда в материалы дела представлены выдержки из отчетов 21-й, 50-й и 51-й сессии Комитета по Гармонизированный системе Всемирной таможенной организации, размещенные на официальном сайте ВТО, на английском языке с переводами на русский язык. Указано, что англоязычные версии документов направляются в адрес ФТС России.

Из указанных документов следует: Классификация собачьего ошейника под названием "Kiltix" (Решения КГС).

На уровне товарной позиции Комитет согласился исключить рассматриваемый продукт из товарной позиции 30.04 и классифицировать его в товарной позиции 38.08.

Для классификации на шестизначном уровне, два делегата заявили, что они разделяют мнение Секретариата о том, что рассматриваемый продукт должен быть классифицирован в субпозиции 3808.99.

С другой стороны, один делегат высказал мнение, что рассматриваемый продукт должен быть классифицирован в субпозиции 3808.91 в соответствии с ОПИ 1 и 6. Он пояснил, что эта классификация основана на том, что один из активных компонентов был точно описан как акарицид. По его мнению, акарициды более специализированы, чем инсектициды. В онлайн-словаре Вебстера акарицид описан, как инсектицид для уничтожения клещей. Кроме того, Оксфордский словарь английского языка описывает акарицид в качестве агента для уничтожения клещей. Поскольку клещи - это насекомые, его администрация считает компонент "флюметрин" одним из типов инсектицидов. Таким образом, он заявил, что Комитет не должен прибегать к ОПИ 3 (в) для классификации на шестизначном уровне.

Делегат ЕС поддержал классификацию продукта в субпозиции 3808.91 в качестве инсектицида. Он считает, что "флюметрин" является инсектицидом, который имеет свойства акарицида. Другой компонент, "пропоксур", также имеет свойства инсектицида и акарицида. На основании объективных характеристик, рассматриваемый продукт должен быть классифицирован в субпозиции 3808.91 в качестве инсектицида. Он также заявил, что если ОПИ 1 не может быть применено, классификация может быть оправдана применением ОПИ 3 (а).

Когда вопрос был поставлен на голосование, Комитет постановил 23 голосами против 16, классифицировать рассматриваемый продукт в субпозиции 3808.91 в соответствии с ОПИ 1 и 6 (т. 10 л.д. 75).

Решение КГС (21-ая сессия) (т. 10. л.д. 94-96) - после обсуждения Комитет заключил, что предложение от России по установлению наличия сертификата регистрации в национальном органе здравоохранения в качестве критерия классификации товара как медикамента не имеет достаточной поддержки. Также не получило поддержки предложение от России по обращению к Всемирной организации здравоохранения с просьбой гармонизировать процессы регистрации медикаментов или включения препаратов в национальные фармакопеи. Комитет утвердил принципы классификации таких товаров с индивидуальным рассмотрением каждого случая и ограничения сферы действия товарных позиций 30.03 и 30.04 только товарами, используемыми в медицине и содержащими в одной дозе достаточное количество активного действующего вещества с терапевтическим или профилактическим эффектом от конкретного заболевания или заболевания, за исключением некоторых определенных случаев (например, анестетики, питательные вещества для внутривенного введения). Определение активных действующих веществ может основываться на информации, доступной на момент выполнения импорта, или получаемой лабораторным анализом.

Общество высказало сомнения в отношении представленных таможней документов, указав, что не представлен надлежащим образом заверенный перевод на русский язык, документы не удостоверены в упрощенном порядке посредством проставления апостиля, следовательно, не могут быть признаны надлежащим доказательством по делу.

Судом области правомерно отклонен данный довод общества, поскольку указанные решения размещены в свободном доступе на официальном сайте ВТО, также были представлены в суд и обществу на английском и русском языках. В случае наличия сомнений в правильности перевода общество имело возможность обеспечить перевод представленных решений и представить суду доказательства ненадлежащего (ошибочного) перевода, чего сделано не было.

С учетом изложенного, судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о признании примененной таможней классификации товара по коду ТН ВЭД 3808 91 900 0 и 3808 91 300 0 верной и, как следствие, об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, им дана надлежащая правовая оценка. Оснований для их переоценки у суда апелляционной инстанции не имеется. Нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Обществу в соответствии со статьей 104 АПК РФ, подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина в размере 1500 рублей, излишне уплаченная по платежному поручению от 18.08.2020 N 1.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 28.07.2020 по делу N А62-4062/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить акционерному обществу "Байер" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 1500 рублей, излишне уплаченную по платежному поручению от 18.08.2020 N 1.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.В. Большаков

Судьи

Н.В. Еремичева Е.В. Мордасов