Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2021 г. N 09АП-59016/20 по делу N А40-298902/2018

г. Москва

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 2 апреля 2021 г. N Ф05-18858/19 настоящее постановление оставлено без изменения

29 января 2021 г.

Дело N А40-298902/18

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей И.М. Клеандрова, В.В. Лапшиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ", представителя собрания кредиторов ООО "ГСК Термоинжиниринг" - Скрипниковой Ю.Ю. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.09.2020 г. по делу N А40-298902/18, вынесенное судьей М.И. Кантар, об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ГСК Термоинжениринг" Закарьяна Д.П. о привлечении лиц для обеспечения деятельности конкурсного управляющего,

при участии в судебном заседании: от к/у ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ" - Орешкина Э.О. дов. от 05.11.2020

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2020 г. в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ГСК Термоинжениринг" (ОГРН 1117746009017, ИНН 7719769165) введена процедура конкурсного производства сроком нашесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Закарьян Дмитрий Петрович. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30.09.2020 г. отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ГСК Термоинжениринг" Закарьяна Д.П. о привлечении лиц для обеспечения деятельности конкурсного управляющего.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ", представитель собрания кредиторов ООО "ГСК Термоинжиниринг" - Скрипникова Ю.Ю. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. Также в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ" о приобщении дополнительных доказательств. Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными. Поскольку представитель конкурсного управляющего ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ" не обосновал невозможность представления дополнительных доказательств в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в приобщении дополнительных доказательств отказано судом апелляционной инстанции.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ" поддерживал доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ" по мотивам, изложенным в ней, просил отменить судебный акт. Представитель собрания кредиторов ООО "ГСК Термоинжиниринг" - Скрипникова Ю.Ю. не явилась. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие представителя собрания кредиторов ООО "ГСК Термоинжиниринг" - Скрипниковой Ю.Ю. и иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителя конкурсного управляющего ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ", суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 30.06.2020 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего о привлечении лиц для обеспечения деятельности конкурсного управляющего. В обоснование поданного заявления указывает, что бухгалтерские балансы за 2018 и 2019 гг. ООО "ГСК Термоинжениринг" (далее - должник) не сдавались, по результатам проведенной инвентаризации конкурсным управляющим активы должника не выявлены. Конусный управляющий указывает, что согласно последнему имеющемуся бухгалтерскому балансу должника за 2017 г. по состоянию на 31.12.2017 г. у должника имелись следующие активы:

- основные средства - 1805 тыс.руб.;

- запасы - 83742 тыс.руб.;

- дебиторская задолженность - 36201 тыс.руб.;

- прочие оборотные активы - 255 тыс.руб.,

а также иные - всего на 129577 тыс.руб.

В обоснование заявления конкурсный управляющий указывал, что по результатам анализа финансового состояния должника сделан вывод о наличии признаков преднамеренного банкротства. Так, выявление имущества должника и сделок с ним осложнено сокрытием документации должника, что увеличивает, объем работы в процедуре конкурсного производства. Конкурсным управляющим были заявлены требования об истребовании документации должника у контролирующих лиц, направлено более 150 запросов о должнике и его контрагентах, заявлений о привлечении к административной ответственности за воспрепятствование деятельности конкурсного управляющего.

Кроме того конкурсным управляющим указано, что в настоящее время конкурсным управляющим предъявлены следующие требования о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности:

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в адрес Кречетовой Татьяны Евгеньевны в общей сумме 7784660 руб. в период с 05.07.2016 г. по 01.08.2018 г.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в адрес ООО "Билдинс" в общей сумме 16689867,51 руб. в период с 30.05.2017 г. по 06.06.2018 г.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в адрес ООО "Новастрой" в общей сумме 12111605,5 руб. в период с 29.09.2016r.no 11.10.2017 г.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в адрес ООО "Комплект" в общей сумме 32745883 руб. в период с 26.10.2017 г. по 01.08.2018 г.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в адрес Молодова Владимира Ивановича в общей сумме 3285800 руб. в период с 20.06.2017 г. по 01.08.2018 г.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в адрес Тыщика Владимира Юрьевича в общей сумме 3572670 руб. в период с 24.08.2016 г. по 09.07.2018 г.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в адрес Широковой Юлии Сергеевны в общей сумме 1245000 руб. в период с 14.07.2016 г. по 19.07.2018 г.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" 08.11.2017 г. и 14.12.2017 г. в адрес ООО "Стройком" в общей сумме 2134569 руб.,

- о признании недействительными платежей, совершенных ООО "ГСК Термоинжениринг" в период с 07.06.2018 г. по 01.08.2018 г. в адрес ИП Соболева Артема Михайловича в общей сумме 630000 руб.

По мнению конкурсного управляющего, ежегодные обороты должника согласно бухгалтерской отчетности составляли сотни миллионов рублей, в связи с чем, количество оспариваемых сделок и исков о взыскании будет значительным. Таким образом, для достижения целей конкурсного производства конкурсному управляющему требуется привлечение специалистов:

- ИП Бенко Елену Сергеевну на основании договора б/н от 30.04.2020 г. с оплатой в размере 13000 руб./ежемесячно для оказания следующих услуг: восстановление бухгалтерской документации ООО "ГСК Термоинжениринг", ее изучение и анализ; обработка первичных документов; ведение бухгалтерского и налогового учета должника; подготовка и подача в установленные законодательством сроки отчетности в ИФНС, ПФР, ФСС, статистические органы; проведение и сверка расчетов; взаимодействия с юристом при взыскании дебиторской задолженности и (или) оспаривания сделки должника (проверка возражений, сверка расчетов при необходимости, подбор документов); предоставления информации по запросам государственных органов и представительства должника в налоговых органах и внебюджетных фондах; ведение расчетного счета; подготовки платежных документов для перечисления денежных средств, взаимодействию с банком, отслеживанию своевременного совершения банковских операций, работ по формированию, ведению и хранению базы данных бухгалтерской информации, внесению изменений в справочную и нормативную информацию, используемую при обработке данных; участие в процедуре инвентаризации активов и имущества "ГСК Термоинжениринг"; консультирование Заказчика по всем возникающим вопросам, связанным с исполнением указанного Договора.

Необходимость привлечения ИП Бенко Е.С. вызвана непрерывностью ведения бухгалтерского учета до даты прекращения деятельности должника в результате ликвидации, обязанность по ведению которого предусмотрена статьей 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете". "ГСК Термоинжениринг" находится на общем режиме налогообложения. Основная (общая) система налогообложения является самым сложным налоговым режимом, подразумевающим уплату наибольшего количества налогов, ведение бухгалтерского и налогового учета, сдачу большого количества отчетов и деклараций. Ведение бухгалтерии требует профессиональных знаний и использования специализированных программ. ИП Бенко Е.С. имеет соответствующую квалификацию, необходимую для организации и ведения бухгалтерского и налогового учета, что подтверждается дипломом. Конкурсный управляющий указывает, что у Закарьяна Д.П. соответствующая квалификация отсутствует, так как Закарьян Д.П. не имеет профильного образования, а Единая программа подготовки арбитражных управляющих включает в себя только изучение основ бухгалтерского учета в Российской Федерации, финансовое прогнозирование и планирование в деятельности арбитражного управляющего, общие принципы и методы анализа предпринимательского риска, основы бюджетирования, менеджмент, маркетинг, что недостаточно для полноценного ведения бухгалтерского и налогового учета по общей системе налогообложения.

- Адвоката Ефименко Антона Эдуардовича на основании договора б/н от 30.04.2020 г. для оказания юридических, информационных, посреднических, представительских и иных услуг и работ. Сторонами в договоре и дополнительных соглашениях к нему согласованы тарифы на оказание услуг.

По мнению конкурсного управляющего, объём мероприятий в процедуре является значительным и ведение такого количества дел единолично физически невозможно. И для формирования обоснованной позиции по делам и собирания доказательственной базы необходимы профессиональные знания в области права. Однако, Закарьян Д.П. не имеет юридического образования. Таким образом, по мнению конкурсного управляющего с учетом объема и сложности выполняемых работ, а также стоимости услуг привлеченных специалистов, которая значительно ниже средней стоимости аналогичных услуг в регионе, привлечение Ефименко А.Э. для оказания услуг является разумным и обоснованным. Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего с настоящим требованием в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ГСК Термоинжениринг".

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ГСК Термоинжениринг" Закарьяна Д.П. о привлечении лиц для обеспечения деятельности конкурсного управляющего суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20.7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) расходы на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, осуществляются за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Расходы, предусмотренные настоящей статьей, не включают в себя расходы на оплату услуг лиц, привлекаемых для обеспечения текущей деятельности должника при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве. Пунктом 3 ст. 20.7 Закона о банкротстве установлены размеры оплаты услуг лиц, привлеченных внешним управляющим или конкурсным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в зависимости от балансовой стоимости активов должника.

В соответствии с пунктом 6 статьи 20.7 Закона о банкротстве оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, за счет имущества должника при превышении размера оплаты таких услуг, определенного в соответствии с данной статьей, осуществляется по определению арбитражного суда. Арбитражный суд выносит определение о привлечении указанных в названном пункте лиц и об установлении размера оплаты их услуг по ходатайству арбитражного управляющего при условии, что арбитражным управляющим доказаны обоснованность их привлечения и обоснованность размера оплаты их услуг. В силу пункта 8 статьи 20.7 Закона о банкротстве для целей настоящей статьи балансовая стоимость активов должника определяется на основании данных финансовой (бухгалтерской) отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Из материалов дела усматривается, что 10.03.2020 (резолютивная часть решения оглашена) введена процедура конкурсного производства в отношении ООО "ГСК Термоинжениринг", таким образом, последней отчетной датой балансовой стоимости активов должника является 31.12.2019.

Судом первой инстанции установлено, что согласно представленной конкурсным управляющим в материалы дела бухгалтерской отчетности на 31.12.2017, невозможно определить балансовая стоимость активов по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве. При этом, указывая, что бухгалтерские балансы за 2018 и 2019 гг. должником не сдавались, конкурсный управляющий не предоставляет ответа из налогового органа или каких либо иных доказательств подтверждающих указанный факт.

Из пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" судам необходимо учитывать, что рассмотрение дела о банкротстве (в судах всех инстанций) включает, в том числе разрешение отдельных относительно обособленных споров, в каждом из которых непосредственно участвуют только отдельные участвующие в деле о банкротстве или в арбитражном процессе по делу о банкротстве лица.

В нарушение статьи 65 АПК РФ конкурсным управляющим не доказано, что расходы на привлечении превышении размера оплаты таких услуг превышают размер оплаты, указанный в пункте 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве, в связи, с чем у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения заявления.

Привлечение специалистов может быть продиктовано большим объемом подлежащей выполнению работы, значительными временными трудозатратами на ее выполнение, что, как следствие, при выполнении самим конкурсным управляющим такой работы, приведет к затягиванию процедуры банкротства должника. Между тем, как указывает сам конкурсный управляющий, по результатам проведенной инвентаризации конкурсным управляющим активы должника не выявлены. Из заявления конкурсного управляющего не следует, какие именно действия должны быть совершены, объективно требующих квалифицированного сопровождения со стороны третьих лиц. Наоборот, все те мероприятия и действия, которые конкурсный управляющий должен совершить в рамках процедуры банкротства должника (по именованы им в заявлении) являются стандартными для процедуры банкротства, входят в предмет непосредственной деятельности конкурсного управляющего, составляя предмет его профессиональной компетенции. Сведений о каких-либо мероприятиях, совершение которых выходит за рамки обычных и специальных познаний самого управляющего не приведено.

В соответствии с Единой программой подготовки арбитражных управляющих, утвержденной Приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 10.12.2009 N 517, арбитражный управляющий должен обладать комплексными знаниями, включающими познания в области гражданского, налогового, трудового и уголовного права, гражданского, арбитражного уголовного процесса, бухгалтерского учета и финансового анализа, оценочной деятельности и менеджмента, для осуществления деятельности в качестве арбитражного управляющего.

Конкурсный управляющий должника в силу действующего законодательства и членства в саморегулируемой организации является лицом, прошедшим подготовку по указанной программе и сдавшим теоретический экзамен, следовательно, является лицом, обладающим специальными знаниями в том объеме, который необходим для полноценного проведения любых процедур, применяемых в деле о несостоятельности (банкротстве), поскольку самостоятельность осуществления процедур арбитражным управляющим регламентируется Законом о банкротстве.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что невозможность выполнения конкурсным управляющим самостоятельно указанных функций, не обоснована и не доказана. Доказательств обратного в материалы дела не представлено, в связи с чем, оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего ООО "ГСК Термоинжениринг" Закарьян Д.П. о привлечении и оплате услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности за счет имущества должника обоснованно не имелось.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

Изложенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции. С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.09.2020 г. по делу N А40-298902/18 оставить без изменения, а апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "ГСК ТЕРМОИНЖЕНИРИНГ", представителя собрания кредиторов ООО "ГСК Термоинжиниринг" - Скрипниковой Ю.Ю. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров В.В. Лапшина