Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2021 г. N 10АП-12655/21 по делу N А41-1049/2021

г. Москва

17 августа 2021 г.

Дело N А41-1049/21

Судья Десятого арбитражного апелляционного суда Погонцев М.И:

рассмотрев в порядке статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционную жалобу АНКО СФМиСП "ЖИВУ СПОРТОМ" на решение Арбитражного суда Московской области от 15.06.2021 г. по делу N А41- 1049/21, принятое судьей Худгарян М.А., рассмотренному в порядке упрощенного производства, по иску ООО "ВОСЬМАЯ ЗАПОВЕДЬ" к АНКО СФМиСП "ЖИВУ СПОРТОМ" о взыскании 100 000 руб. компенсации за нарушение авторских прав на фотографическое произведение, расходов на нотариальное удостоверение доказательств в размере 3 200 руб.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ВОСЬМАЯ ЗАПОВЕДЬ" обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к АНКО СФМиСП "ЖИВУ СПОРТОМ" о взыскании 100 000 руб. компенсации за нарушение авторских прав на фотографическое произведение, расходов на нотариальное удостоверение доказательств в размере 3 200 руб., расходов на оплату государственной пошлины в размере 4 000 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 15.06.2021 по делу N А41-1049/21 исковые требования ООО "ВОСЬМАЯ ЗАПОВЕДЬ" удовлетворены.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АНКО СФМиСП "ЖИВУ СПОРТОМ" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда, полагая, что судом не полностью исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, а так же неправильно применены нормы процессуального права.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке упрощенного производства с применением норм статей, содержащихся в главе 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Согласно статье 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

С учетом изложенного судебное разбирательство проведено судьей апелляционного суда единолично без вызова сторон.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела следует, что истец является правообладателем исключительных прав на фотографическое произведение фотографа Сатыречко Алексея Михайловича, созданного им 24 апреля 2016 года в 13 час. 21 мин., полученного способом аналогичным фотографии (цветная фотография) с изображением детей, занимающихся спортом, размер фотографического произведения 5616х3744 пикселей.

Исключительные права на произведение были переданы истцу автором путем заключения Договора доверительного управления исключительными правами на фотографические произведения N ДУ-300819 от 30.08.2019.

Истцу стало известно, что ответчик без согласия истца разместил спорное произведение в Интернете на сайте, расположенном по адресу https://живуспортом.рф/.

14 января 2019 года на странице по адресу https://живуспортом.рф/news/taj-bo-kids вышеуказанного сайта ответчиком была размещена информация с названием "Тай-бо KIDS", в которой использовано фотографическое произведение с изображением детей в кимоно для единоборства, занимающихся спортом.

Идентичность фотографического произведения истца и фотографического произведения, размещенного на сайте https://живуспортом.рф/, раскрывается через визуальное сходство следующих элементов: одни и те же дети в кимоно для единоборства, их одинаковое количество и месторасположение, одинаковый ракурс съемки, одинаковое освещение.

Ответчик является администратором и владельцем сайта с доменным именем живуспортом.рф, что подтверждается распечатанной страницей сайта whois-service.ru с выпиской из WHOIS по доменному имени живуспортом. рф с выпиской из WHOIS по доменному имени живуспортом.рф; а также нотариальным протоколом осмотра доказательств от 11 ноября 2020 года, согласно которым сайт с доменным именем живуспортом.рф содержит сведения о свидетельстве регистрации СМИ "Сетевое издание "Живу спортом" - ЭЛ N ФС 77 - 74318 от 19.11.2018 года и учредителе данного СМИ, которым является ответчик АНКО СФМиСП "ЖИВУ СПОРТОМ".

Факт того, что учредителем СМИ "Сетевое издание "Живу спортом" является ответчик, также подтверждается сведениями, содержащимися на сайте Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по адресу https://rkn.gov.ru/, содержащей сведения об учредителе СМИ Сетевое издание "Живу спортом"(https://rkn.gov.ru/mass-communications/reestr/media/?id=694811).

Таким образом, сайт с доменным именем живуспортом.рф используется ответчиком в целях осуществления деятельности в качестве СМИ.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием удалить спорное изображение с сайта и выплатить компенсацию за нарушение исключительных прав истца.

Компенсацию истцу за нарушение исключительного права на произведение (фотографию) ответчик до настоящего времени не выплатил.

Ссылаясь на незаконное использование фотографического произведения, исключительное право на которое принадлежит истцу, последний обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался следующими обстоятельствами.

Интеллектуальная собственность охраняется законом (пункт 2 статьи 1225 Гражданского кодекса).

В соответствии со статьей 1257 Гражданского кодекса Российской Федерации автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения либо иным образом в соответствии с пунктом 1 статьи 1300 этого Кодекса, считается его автором, если не доказано иное.

Согласно пункту 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 этого Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 той же статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Как отмечено в части 1 статьи 1265 Гражданского кодекса Российской Федерации, право авторства - право признаваться автором произведения и право автора на имя - право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно, неотчуждаемы и непередаваемы, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на произведение и при предоставлении другому лицу права использования произведения. Отказ от этих прав ничтожен.

Использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения) (подпункт 11 пункта 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если названным Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается названным Кодексом.

Истец должен подтвердить факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а также факт использования данных прав ответчиком.

В силу пункта 1 статьи 1300 Гражданского кодекса Российской Федерации информацией об авторском праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

В подтверждение права авторства истца на спорное фотографическое произведение в материалы дела представлен Договор доверительного управления исключительными правами на фотографические произведения N ДУ-300819 от 30.08.2019 с приложением спорного фотографического произведения, которая позволяет установить автора данного произведения - Сатыречко Алексея Михайловича.

Поскольку истцом в материалы дела представлены доказательства, подтверждающие авторские права на спорную фотографию, ответчиком не оспаривается и не доказано обратное, принимая во внимание действие презумпции авторства, суд первой инстанции правомерно признал истца в качестве обладателя исключительных прав на их использование любым не противоречащим закону способом.

Судом первой инстанции установлено, что факт использования фотографических произведений ответчиком подтверждается представленным в материалы дела распечатанной страницей сайта whois-service.ru с выпиской из WHOIS по доменному имени живуспортом.рф с выпиской из WHOIS по доменному имени живуспортом.рф; а также нотариальным протоколом осмотра доказательств от 11 ноября 2020 года.

Данный осмотр осуществлялся в рамках реализации истцом права на самозащиту гражданских прав, закрепленного статьями 12, 14 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В ходе проведения осмотра доказательств проводился осмотр полноразмерного экземпляра и оригинала исходного фотографического произведения в формате RAW (необработанной фотографии) с изображением детей в кимоно для единоборства, а также информационных ресурсов, опубликованных в электронном виде в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования Интернет по нескольким адресам, в том числе по адресу https://живуспортом.рф/.

Таким образом, факт использования ответчиком фотографического произведения путем его воспроизведения и доведения до всеобщего сведения на сайте https://живуспортом.рф/, без указания имени автора и источника заимствования подтвержден материалами дела и не оспаривается ответчиком.

В апелляционной жалобы данный вывод суда первой инстанции по существу не оспорен.

Доказательств предоставления ответчику разрешения правообладателя на такое использование в материалах дела не имеется. Доказательства обратного ответчиком не представлены.

Доказательства наличия согласия истца на использование фотографического произведения суду также не представлены.

С учетом изложенного имеет место нарушение ответчиком исключительного права истца на спорное фотографическое произведение.

Как следует из Постановления Суда по интеллектуальным правам от 30.11.2017 года по делу N А12-69825/2016, в соответствии с пунктом 1.1 Правил регистрации доменных имен в доменах RU и РФ (далее - Правила регистрации доменов) администратором доменного имени является лицо, на имя которого зарегистрировано предназначенное для сетевой адресации символьное обозначение (доменное имя).

Согласно Правилам регистрации доменов, администратор домена как лицо, заключившее договор о регистрации доменного имени, осуществляет администрирование домена, то есть определяет порядок пользования доменом.

Право администрирования существует в силу договора о регистрации доменного имени и действует с момента регистрации доменного имени в течение срока действия регистрации.

Администрирование включает в себя, в том числе обеспечение функционирования сервера, на котором располагается сайт; поддержание сайта в работоспособном состоянии и обеспечение его доступности; осуществление инсталляции программного обеспечения, необходимого для функционирования сайта, регистрацию сотрудников, обслуживающих сайт, и предоставление права на изменение информации на сайте; обеспечение размещения информации на сайте; осуществление постоянного мониторинга за состоянием системы безопасности сервисов, внесение изменений в структуру и дизайн сайта и т.п. Администратор домена - физическое лицо, или индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, на которого зарегистрировано доменное имя.

Следовательно, исходя из изложенных норм права, ответственность за содержание информации на сайте несет именно администратор домена, так как использование ресурсов сайта без его контроля невозможно, поскольку именно администратор доменного имени определяет порядок использования домена, несет ответственность за выбор доменного имени, возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и использованием доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями.

Судом первой инстанции установлено, что сайт живуспортом.рф зарегистрирован Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций в качестве средства массовой информации.

Согласно пункту 13 статьи 2 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" от 27.07.2006 N 149-ФЗ под сайтом в сети "Интернет" следует понимать совокупность программ для электронных вычислительных машин и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети "Интернет".

В силу статьи 42 Закона Российской Федерации "О средствах массовой информации" обязан соблюдать права на используемые произведения, включая авторские права, издательские права, иные права на интеллектуальную собственность.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что ответчик, как владелец сайта создал условия, позволяющие третьим лицам размещать информацию на его сайте, тем самым, он принял на себя риск наступления для него негативных последствий, в связи с действиями третьих лиц.

Действия ответчика по использованию фотографического произведения не подпадают под положения статьи 1274 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как использование фотографического произведения в случаях, указанных в пункте 1 статьи 1274 ГК РФ, допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Суда по интеллектуальным правам от 19.12.2018 по делу N А52-5015/2017, Постановлением Суда по интеллектуальным правам от 19.12.2018 по делу N А52-5016/2017, Постановлением Суда по интеллектуальным правам от 27.11.2019 по делу N А40-12109/2019, а также Постановлением Суда по интеллектуальным правам от 04.12.2020 по делу N А56-88149/2019.

В соответствии со статьей 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных данным Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 данного Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения; 3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

Истец, обратился с требованием о взыскании компенсации за нарушение исключительного прав на фотографическое произведение в размере 100 000 руб.

Согласно пункту 59 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 года N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", "в силу пункта 3 статьи 1252 ГК РФ правообладатель в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, при нарушении исключительного права имеет право выбора способа защиты: вместо возмещения убытков он может требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Одновременное взыскание убытков и компенсации не допускается.

Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать факт несения убытков и их размер.

Судом первой инстанции установлено, что произведение было размещено на сайте без информации об авторском праве.

Принимая во внимание, что факт нарушения исключительного права истца на фотографические произведения доказан материалами дела, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Расходы истца, понесенные им на сбор доказательств, в частности оплату услуг нотариуса подтверждены документально и правомерно удовлетворены в заявленном размере.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод заявителя жалобы о том, что он является ненадлежащим ответчиком по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, нотариальным протоколом осмотра доказательств от 11 ноября 2020 года, зарегистрированного в реестре под N 34/84-н/34-2020-2-1280, подтверждается информация об администраторе сайта с доменным именем живуспортом.рф, которым является ответчик (Приложение N 5 (лист N 16) вышеуказанного Протокола), а также информация, идентифицирующую владельца сайта с доменным именем живуспортом.рф (Приложение N 8 (лист N 21) вышеуказанного Протокола), а именно, согласно которому, сайт с доменным именем живуспортом.рф содержит сведения о свидетельстве регистрации СМИ "Сетевое издание "Живу спортом" - ЭЛ N ФС 77 - 74318 от 19.11.2018 года и учредителе данного СМИ, которым является ответчик.

Факт того, что учредителем СМИ "Сетевое издание "Живу спортом" является ответчик, также подтверждается сведениями, содержащимися на сайте Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций

Таким образом, сайт с доменным именем живуспортом.рф используется ответчиком в целях осуществления деятельности в качестве СМИ.

Согласно Правилам регистрации доменов, администратор домена как лицо, заключившее договор о регистрации доменного имени, осуществляет администрирование домена, то есть определяет порядок пользования доменом.

Право администрирования существует в силу договора о регистрации доменного имени и действует с момента регистрации доменного имени в течение срока действия регистрации.

Администрирование обычно включает в себя: обеспечение функционирования сервера, на котором располагается сайт; поддержание сайта в работоспособном состоянии и обеспечение его доступности; осуществление инсталляции программного обеспечения, необходимого для функционирования сайта, регистрацию сотрудников, обслуживающих сайт, и предоставление права на изменение информации на сайте; обеспечение размещения информации на сайте; осуществление постоянного мониторинга за состоянием системы безопасности сервисов, внесение изменений в структуру и дизайн сайта и т.п. Администратор домена - физическое лицо, или индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, на которого зарегистрировано доменное имя.

Следовательно, исходя из изложенных норм права, ответственность за содержание информации на сайте несет именно администратор домена, так как использование ресурсов сайта без его контроля невозможно, поскольку именно администратор доменного имени определяет порядок использования домена, несет ответственность за выбор доменного имени, возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и использованием доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями".

Согласно пункту 13 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" под сайтом в сети "Интернет" следует понимать совокупность программ для электронных вычислительных машин и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети "Интернет".

Из материалов дела усматривается, что сайт живуспортом.рф зарегистрирован Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций в качестве СМИ.

В то же время, являясь учредителем СМИ, ответчик в силу статьи 42 Закона Российской Федерации "О средствах массовой информации" обязан соблюдать права на используемые произведения, включая авторские права, издательские права, иные права на интеллектуальную собственность.

Оснований, предусмотренных статьей 1253.1 ГК РФ, для признания ответчика информационным посредником, не имеется. Данный правовой подход изложен в Постановлении суда по интеллектуальным правам от 28 августа 2015 года по делу N А40-150413/2014.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 15 июня 2021 года, по делу N А41-1049/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Судья

Погонцев М.И.