Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2021 г. N 09АП-40802/21 по делу N А40-3109/2020

г. Москва

30 августа 2021 г.

Дело N А40-3109/20

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.С. Гарипова, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ", ООО ВТБ ФАКТОРИНГ, на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2021 г. по делу N А40-3109/20, об отказе в удовлетворении ходатайств об истребовании доказательств, об отказе в удовлетворении заявления ПАО Сбербанк о разрешении разногласий относительно порядка, сроков и об условий продажи имущества должника, являющегося предметом залога,

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО " Е Д Логистика" - Богомолов К.В. дов от 17.05.21

от к/у ООО "ЕД АКТИВ" - Васильева А.Ю. дов от 08.06.21

от ПАО "ТКБ" БАНКА - Агеева М,А. дов от 31.08.2020

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2020 ООО "ЕД Актив" (далее- должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрошенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утверждена Рыкунова Ирина Юрьевна. Сообщение об открытии процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 51 от 21.03.2020.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2021 г. отказано в удовлетворении ходатайств об истребовании доказательств, об отказе в удовлетворении заявления ПАО Сбербанк о разрешении разногласий относительно порядка, сроков и об условий продажи имущества должника, являющегося предметом залога. Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ", ООО ВТБ ФАКТОРИНГ обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступили отзывы ПАО "ТКБ" БАНК", конкурсного управляющего ООО "ЕД АКТИВ".

Также в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ" об истребовании доказательств. Суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств, в порядке статей 66, 159, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), поскольку полагает возможным рассмотреть дело по представленным в него доказательствам

В судебное заседание представители ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ", ООО ВТБ ФАКТОРИНГ не явились. Представители ПАО "ТКБ" БАНК", конкурсного управляющего ООО "ЕД АКТИВ", конкурсного управляющего ООО " Е Д Логистика" возражали на доводы апелляционных жалоб, указывали на их необоснованность. Просили определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ", ООО ВТБ ФАКТОРИНГ и иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 15.01.2021 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ПАО Сбербанк о разрешении разногласий возникших между конкурсным управляющим должника и кредитором ПАО Сбербанк. ООО "ВТБ Факторинг" поддержал заявление в полном объеме, ходатайствовал об истребовании доказательств. Отказывая в удовлетворении указанных заявлений, судом первой инстанции установлено следующее.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Кредитор ПАО Сбербанк обратился в арбитражный суд в рамках настоящего дела с заявлением об урегулировании разногласий по Порядку и условиям проведения торгов по реализации имущества (товарно-материальных ценностей), в котором просит отказать в утверждении Порядка и условий проведения торгов по реализации имущества (товарно-материальных ценностей) ООО "ЕД Актив", в редакции ТКБ БАНК ПАО. В обоснование заявленного ходатайства кредитор указывает, что определением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2020 N А40-3109/20 в реестр требований кредиторов должника включены требования конкурсного кредитора ТКБ БАНК ПАО, возникшие на основании договора поручительства N 362-2018/ДП/1, заключенному между ТКБ БАНК ПАО и ООО "ЕД Актив" во исполнение обязательств заемщика по кредитному договору N 362-2018/Л от 18.12.2018 в размере 185 421 326, 30 руб., из которых требования в размере 78 948 775 руб. как обеспеченные залогом имущества должника по договору залога товарно-материальных ценностей (строительные и отделочные материалы) N362-2018/ДЗ/2 от 18.12.2018, заключенного между ТКБ БАНК ПАО и ООО "ЕвроДизайн-ЮГ".

Согласно договора залога N 362-2018/ДЗ/2 местонахождение залогового имущества ТКБ БАНК ПАО (товарно-материальных ценностей): г. Ростов-на-Дону, ул. Доватора, д.154, корп. 3.

05.10.2020 конкурсным управляющим на ЕФРСБ опубликованы сведения о результатах инвентаризации имущества должника, согласно которым при инвентаризации выявлено следующее имущество: Товарно-материальные ценности (инвентаризационные описи N 3-20) - выявлено 937 623 единицы на общую сумму 133 083 776,80 руб., обеспеченные залогом; Товарно-материальные ценности (инвентаризационные описи N 21-48) - выявлено 727 788 единиц на общую сумму 49 794 875,81 руб. без залога. Согласно результатам инвентаризации, конкурсным управляющим выявлено имущество по адресу: Московская область, Раменский район, село Михайловская Слобода, сельское поселение Чулковское, Старорязанская улица, д.15, корпус 2.

30.12.2020 на ЕФРСБ конкурсным управляющим опубликованы сообщения N 5987570 и 5980841 об определении продажной цены, условий проведения торгов по реализации залога ТКБ БАНК ПАО.

ПАО Сбербанк указывало, что утвержденный ТКБ БАНК ПАО порядок и условия проведения торгов по реализации имущества должника нарушает права ПАО Сбербанк и иных не залоговых кредиторов, так как ТКБ БАНК ПАО как залоговый кредитор на основании статьи 138 Закона о банкротстве, вправе утверждать положение о реализации заложенного имущества, вместе с тем, приведенный в положении перечень имущества не является предметом залога в ТКБ БАНК ПАО по следующим основаниям.

Так, выявленное конкурсным управляющим имущество, отнесенное к собственности ООО "ЕД Актив" хранится в помещении склада по адресу: по адресу: Московская область, Раменский район, село Михайловская Слобода, сельское поселение Чулковское, Старорязанская улица, д.15, корпус 2, на основании договора субаренды нежилого помещения N ЕД-0103/2020 от 01.03.2020, заключенного между ООО "ЕД Логистика" в лице ликвидатора Картошкиной Е.А. и ООО "ЕД Актив" в лице ликвидатора Картошкиной Е.А. Также имеется информация о заключённых ранее между ООО "ЕД Логистика" и ООО "ЕД Актив" о следующих договорах:

- Договор хранения от 01.10.2019, заключенный между ООО "ЕД Логистика" в лице ликвидатора Картошкиной Е.А. и ООО "ЕД Актив" в лице ликвидатора Картошкиной Е.А., предмет которого хранение товарно-материальные ценности ООО "ЕД Актив", срок до 31.12.2020. Согласно п. 1.3 договора передача товарно-материальных ценностей на хранении подтверждается подписанным обеими сторонами актом (отсутствует),

- Договор хранения от 01.03.2020, заключенный между ООО "ЕД Логистика" в лице ликвидатора Картошкиной Е.А. и ООО "ЕД Актив" в лице ликвидатора Картошкиной Е.А., предмет которого хранение товарно-материальных ценностей ООО "ЕД Актив" согласно Приложения 1 (отсутствует), срок до востребования. Согласно п.1.3 договора передача товарно-материальных ценностей на хранении подтверждается подписанным обеими сторонами актом.

ПАО Сбербанк направил в адрес конкурсного управляющего письмо от 03.11.2020 N 8609-05-исх/50 с просьбой разъяснить порядок/алгоритм распределения товарноматериальных ценностей, в отношении залогодержателя ТКБ БАНК ПАО и не залоговых кредиторов и предоставить документы, ставшие основанием для таких выводов. Конкурсный управляющий в своем ответе NЕД-ИС-48 от 13.11.2020 указал, что принадлежность выявленного имущества была определена на основании товарных накладных и бухгалтерской отчетности (ОСВ), предоставленной бывшим руководителем должника - ликвидатором Картошкиной Е.А., которая до момента назначения ликвидатором должника являлась директором ООО "ЕД Актив", также ликвидатором ООО "ЕД Логистика".

Таким образом, по мнению кредитора ПАО Сбербанк, конкурсный управляющий не располагает документами, подтверждающими перемещение части спорного имущества с прежнего места их нахождения по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Доватора, д.154, корп. 3 на текущее место. Данный адрес указан в качестве местонахождения товарно-материальных ценностей, переданных ООО "ЕвроДизайн-ЮГ" (правопредшественник должника) в залог банку ТКБ БАНК ПАО по договору залога товаров в обороте N 362-2018/ДЗ/2 в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору N 362-2018-Л от 18.12.2018 года. Согласно указанному договору залога балансовая стоимость переданных в залог товарно-материальных ценностей составила 133 млн. руб.

Кроме того, срок инвентаризации имущества должника окончен 26.12.2020, при этом сведения о проведении конкурсным управляющим должника инвентаризации имущества ООО "ЕД Актив" по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Доватора, д.154, корп. 3 отсутствуют.

Конкурсный кредитор ПАО Сбербанк полагает, что факт принадлежности отнесенного конкурсным управляющим ООО "ЕД Актив" выявленного имущества (товарно-материальных ценностей) к залоговому имуществу ТКБ БАНК ПАО, не подтвержден документально. Кроме того, позицию кредитора ПАО Сбербанк поддерживает кредитор ООО ВТБ Факторинг, указывая, что конкурсным управляющим производится неверное распределение конкурсной массы должника в пользу залогового кредитора, что приводит к нарушению прав не залоговых кредиторов ООО "ЕД Актив".

Вместе с тем, представитель кредитора ООО ВТБ Факторинг представил письменное ходатайство об истребовании доказательств у конкурсного управляющего по настоящему обособленному спору: -договор между грузоотправителем (или грузополучателем) и перевозчиком на перевозку груза; доказательства оплаты оказанных транспортной компанией услуг за период с 01.08.2019 по 30.09.2019; оформленный в соответствии со статьей 59 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)и заверенный налоговым органом передаточный акт, составленный в связи с присоединением ООО "ЕвроДизайн-Юг" к должнику.

После получения сведений о транспортной компании, оказывающей услуги по перевозке находящегося в залоге у ТКБ БАНК ПАО товара (далее компания-перевозчик), истребовать у компании-перевозчика: путевые листы, оформленные в период оказания услуг по перевозке находящегося в залоге у ТКБ БАНК ПАО товара; сведения о водителях, находящихся в штате компании- перевозчика в период с 01.08.2019 по 30.09.2019 с указанием их паспортных данных для целей сравнения полученных данных о водителях с теми, что указаны в представленных конкурсным управляющим накладных; сведения о транспортных средствах, посредством которых компанией-перевозчиком оказывались услуги по перевозке груза в период с 01.08.2019 г. по 30.09.2019 г. с указанием марки, модели и государственного регистрационного знака автомобилей и сведений о водителях, которые за ними были закреплены; заявки от ООО "ЕвроДизайн-Юг" и/или ООО "ЕД Актив" на перевозку товара в период с 01.08.2019 по 30.09.2019; сведения о том, оказывались ли услуги по перевозке груза ООО "ЕвроДизайн-Юг" и/или ООО "ЕД Актив" со стороны компании- перевозчика в период с 01.08.2019 по 30.09.2019.

Кроме того, ПАО "Сбербанк" заявлены ходатайства об истребовании доказательств, в которых просит:

1. Истребовать у конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ЕД Актив" Рыкуновой Ирины Юрьевны документы, подтверждающие перевозку ТМЦ со склада по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Доватора, д. 154, корп. 3 на склад по адресу: Московская область, Раменский район, село Михайловская Слобода, сельское поселение Чулковское, Старорязанская улица, д. 15, корпус 2 - договоры перевозки, заявки на перевозку, документы об оплате услуг по перевозке ТМЦ.

2. Истребовать у конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "ЕД Актив" Рыкуновой Ирины Юрьевны документы относительно прав на недвижимое имущество ООО "Евродизайн Юг", расположенное по адресу: Ростов- на - Дону, ул. Даваторов, д. 154, корп.З, на территории которого ООО "Евродизайн Юг" осуществляло хранение ТМЦ (документы на пользование объектов недвижимости/о праве собственности, а также о прекращении этих прав у ООО "Евродизайн Юг" ( ООО "ЕД Актив"), если они были прекращены.

3. Истребовать у конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "ЕД Актив" Рыкуновой Ирины Юрьевны документы по реорганизации ООО "Евродизайн Юг" в форме присоединения к ООО "ЕД Актив", а именно передаточный акт или разделительный баланс, который включает в себя акты (описи) инвентаризации имущества реорганизуемой фирмы ООО "ЕвроДизайн-Юг".

4. Истребовать у грузоперевозчика ООО "ЮСС" документы, подтверждающие перевозку ТМЦ со склада по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Доватора, д. 154, корп. 3 на склад по адресу: Московская область, Раменский район, село Михайловская Слобода, сельское поселение Чулковское, Старорязанская улица, д. 15, корпус 2 - путевые листы по следующим транспортным накладным, где грузоотправителем является ООО "ЕвроДизайн-ЮГ" ИНН 616104065430: - дата 30.08.2019, заказ N ОЕОО-001552, транспортное средство ФРЕД, рег.номер Н430ОО, водитель Конюшков Николай Викторович - дата 30.08.2019, заказ N ОЕОО-001541, транспортное средство MAN TGX 18.430, рег.номер К638ВА161, водитель Савотин Александр Александрович - дата 30.08.2019, заказ N ОЕОО-001551, транспортное средство MAN, рег.номер С800ТН750, водитель Киреев Иван Анатольевич - дата 30.08.2019, заказ N ОЕОО-001544, транспортное средство DAF, рег.номер 0934ХМ161, водитель Наумов Владимир Вячеславович - дата 02.09.2019, заказ N ОЕОО-001567: транспортное средство MERCEDES-BENZ, рег.номер Р377ХС190, водитель Зенко Алексей Геннадьевич - дата 02.09.2019, заказ N ОЕОО-001569. транспортное средство СКАНИЯ. рег.номер А314УС37, водитель Рачков Алексей Николаевич -дата 03.09.2019, заказ N ОЕОО-001587, транспортное средство КАМАЗ, рег.номер 0414ЕР152, водитель Егоров Александр Иванович - дата 03.09.2019, заказ N ОЕОО-00157б, транспортное средство MAN, рег.номер М216СК40, водитель Подкопаев Руслан Васильевич - дата 04.09.2019, заказ N ОЕОО-001593, транспортное средство DAF, рег.номер PI 74ХМ. водитель Дубовой Дмитрий Сергеевич - дата 04.09.2019, заказ N ОЕОО-001605, транспортное средство MAN, рег.номер У450АР. водитель Жариков Виктор Николаевич - дата 05.09.2019, заказ N ОЕОО-001614, транспортное средство КАМАЗ, рег.номер К473ХН161, водитель Елисеев Николай Николаевич - дата 05.09.2019, заказ N ОЕОО-001620, транспортное средство MAN, рег.номер 012ST0197. водитель Бударин Виталий Валерьевич - дата 06.09.2019, заказ N ОЕОО-001632, транспортное средство MAN, рег.номер Р037ХС161. водитель Слипченко Андрей Васильевич - дата 10.09.2019, заказ N ОЕОО-001669. транспортное средство MERCEDES-BENZ, рег.номер А504КУ, водитель Гумиров Руслан Ринасович.

5. Истребовать у грузоперевозчика ООО "ФЛИТ КОМПАНИ" документы, подтверждающие перевозку ТМЦ со склада по адресу: г. Ростов-на-Дону. ул. Доватора, д.154. корп. 3 на склад по адресу: Московская область, Раменский район, село Михайловская Слобода, сельское поселение Чулковское, Старорязанская улица, д. 15, корпус 2 - путевые листы по следующим транспортным накладным, где грузоотправителем является ООО "ЕвроДизайн-ЮГ" ИНН 616104065430: - дата 18.07.2019, заказ N ОЕОО-001273, транспортное средство RENAULT, рег.номер ЕЗООМТ, водитель Воробьев Сергей Анатольевич - дата 30.08.2019, заказ N ОЕОО-001548, транспортное средство MERCEDES-BENZ, рег.номерC004OAI50, водитель Ивасенко Дмитрий Викторович - дата 30.08.2019, заказ N ОЕОО-001549. транспортное средство VOLVO, рег.номер К847КК, водитель Фролов Александр Владимирович - дата 31.08.2019, заказ N ОЕОО-001558, транспортное средство 1VECO, рег.номер Т900АО, водитель Богатырев Семен Андреевич - дата 31.08.2019, заказ N ОЕОО-001561, транспортное средство MERCEDES-BENZ, рег.номер Х049ХТ. водитель Янковский Евгений Сергеевич - дата 02.09.2019, заказ N ОЕОО-001570. транспортное средство MAN, рег.номер В511. водитель Юношев Сергей Владимирович - дата 02.09.2019, заказ N ОЕОО-001573, транспортное средство DAF, рег.номер Е471ХМ, водитель Айвазов Марат Васильевич - дата 02.09.2019, заказ N ОЕОО-001568, транспортное средство DAF, рег.номер Х029КН, водитель Бредиков Виктор Викторович -дата 05.09.2019, заказ N ОЕОО-001630, транспортное средство КАМАЗ, рег.номер В295УР, водитель Муталиев Эльдар Багтигинович.

6. Истребовать у ООО "РТ-ИНВЕСТ ТРАНСПОРТНЫЕ СИСТЕМЫ" сведения о маршрутной карте (направлениях движения) за период с 01.08.2019 по 30.09.2019 по следующим грузовым транспортным средствам: транспортное средство MAN TGX 18.430, рег.номер К638ВА161, транспортное средство MAN, рег.номер С800ТН750, транспортное средство DAF, рег.номер 0934ХМ161, транспортное средство MERCEDES-BENZ, рег.номер Р377ХС190, транспортное средство СКАНИЯ, рег.номер А314УС37, транспортное средство КАМАЗ, рег.номер 0414ЕР152, транспортное средство MAN. рег.номер М216СК40, транспортное средство КАМАЗ, рег.номер К473ХН161, транспортное средство MAN, рег.номер 0128Т0197, транспортное средство MAN, рег.номер Р037ХС161, транспортное средство MERCEDES-BENZ, рег.номер С004ОА150.

В соответствии с пунктом 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения. При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится.

Судом первой инстанции установлено, что в нарушение положений указанной нормы закона ООО ВТБ Факторинг и ПАО "Сбербанк" фактически перекладывают на сторон по делу исполнение возложенных на него АПК РФ обязанностей в части предоставления доказательств, подтверждающих обоснованность его требований. Более того, процессуальным законодательством не предусмотрено истребование доказательств по делу у сторон спора в принудительном порядке.

При указанных обстоятельствах, у суда первой инстанции обоснованно отсутствовали основания для удовлетворения ходатайств ООО ВТБ Факторинг и ПАО "Сбербанк" об истребовании доказательств.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что на запросы ООО ВТБ Факторинг и ПАО "Сбербанк" конкурсный управляющий, ООО "РТ-ИНВЕСТ ТРАНСПОРТНЫЕ СИСТЕМЫ", ООО "ФЛИТ КОМПАНИ" отказали в предоставлении истребуемых доказательств. При этом в ходатайстве не указаны причины, препятствующие самостоятельному получению таких доказательств.

Порядок рассмотрения заявлений и ходатайств арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалоб кредиторов о нарушении их прав и законных интересов определен статьей 60 Закона о банкротстве.

Из представленных в материалы дела документов следует, что конкурсным управляющим должника во исполнении требований статей 20.3, 129, 131 Закона о банкротстве проведена инвентаризация имущества должника.

В результате проведенной инвентаризации конкурсным управляющим было выявлено имущество, принадлежащее ООО "ЕД Актив", в том числе товарно-материальные ценности на общую сумму 221 467 305,50 руб.: основные средства - 37 объектов общей стоимостью 17 229 608,37 руб. (инвентаризационные описи 1-2); нематериальные активы - 6 товарных знаков 120 332,06 руб. (инвентаризационная опись 1-а); товарно-материальные ценности - 8 объектов на сумму 35 704,27 руб. (инвентаризационная опись 2); дебиторская задолженность на сумму 277 230 965,68 руб. (Акт расчетов с дебиторами 1); товарно-материальные ценности - 936 723 объекта на сумму 133 083 776,80 руб. (инвентаризационная опись 3-20), обеспеченные залогом в пользу ТКБ БАНК ПАО; товарно-материальные ценности - 727 788 объекта на сумму 49 794 875,81 руб. (инвентаризационная опись 21-48), без залога; товарно-материальные ценности - 211 477 объекта на сумму 38 552 948,62 руб. (инвентаризационная опись 49-51), без залога.

Выделяя товарно-материальные ценности, обремененные залогом в пользу ТКБ БАНК ПАО, конкурсный управляющий основывался на первичной документации на приобретение товарно-материальных ценностей; оборотно-сальдовой ведомости ООО "ЕД АКТИВ" на дату введения конкурсного производства - 12.03.2020; книге залогов ООО "ЕД АКТИВ" по договору N 362-2018/ДЗ/2; договоре N 362-2018/ДЗ/2 залога товаров в обороте от 18.12.2018 с приложениями. При этом о фальсификации товарных накладных ПАО "Сбербанк" не заявлено

При этом, кредитором ПАО Сбербанк не оспорены итоги инвентаризации, проведенной конкурсным управляющим ООО "ЕД Актив".

Как разъяснено Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 2012 года N ВАС-10292/12, в силу особенностей Закона о банкротстве с момента признания должника банкротом останавливается оборот товаров должника, что влечет необходимость преобразования залога товаров в обороте в твердый залог, поскольку сохранение такого залога в первоначальном виде в силу особого статуса залогодателя и отсутствия, как правило, необходимого количества товара представляется затруднительным. При этом с момента инвентаризации имущества должника конкурсным управляющим, проводимой на основании статьи 126, пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве, происходит указанная кристаллизация залога (фиксированное обеспечение). Таким образом, с данного момента кредиторы по залогу товаров в обороте становятся кредиторами по залогу имущества, определенного индивидуальными признаками.

Так, с момента публикации конкурсным управляющим ООО "ЕД Актив" инвентаризационных ведомостей залог товаров в обороте был трансформирован в твердый залог. В соответствии с указанными ведомостями ТКБ БАНК ПАО переданы в залог товарноматериальные ценности на сумму 133 083 776,80 руб. Если обязательства должника обеспечены залогом товаров в обороте, принадлежащих должнику, после заявления залогодержателем своих требований в ходе конкурсного производства конкурсный управляющий составляет отдельный перечень имущества, находящегося в залоге. При этом залогодержатель и иные лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе обратиться в арбитражный суд с разногласиями по составу заложенного имущества. Однако после включения имущества в указанный перечень оно находится в залоге без особенностей, установленных статьи 357 ГК РФ. Иное имущество, приобретаемое должником в ходе конкурсного производства, не поступает в залог.

Таким образом, после того как конкурсным управляющим ООО "ЕД Актив" были составлены и опубликованы инвентаризационные описи товарно-материальных ценностей, принадлежащих должнику, произошла "кристаллизации" залога, в связи с чем ПАО Сбербанк не вправе своей волей определять перечень имущества находящегося в залоге ТКБ БАНК ПАО и необремененного залогом.

Кроме того, утвержденный ТКБ БАНК ПАО Порядок и условия проведения торгов по реализации имущества (товарно-материальный ценностей), находящихся в залоге ТКБ БАНК ПАО, соответствует требованиям Закона о банкротстве.

В силу положений абзаца 2 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Указанные сведения подлежат включению арбитражным управляющим за счет средств должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее чем за пятнадцать дней до даты начала продажи предмета залога на торгах.

Исходя из положений указанной нормы порядок и условия проведения торгов имущества, являющегося залогом ТКБ БАНК ПАО, устанавливаются непосредственно Банком и не могут быть установлены ПАО СБЕРБАНК либо иными кредиторами ООО "ЕД Актив", в том числе собранием кредиторов должника.

Порядок и условия проведения торгов по реализации имущества (товарноматериальных ценностей), являющихся предметом залога ТКБ БАНК ПАО, утвержден ТКБ БАНК ПАО вполном соответствии с положениями ст. 138 Закона о банкротстве. Товарно-материальные ценности, подлежащие реализации в соответствии с указанным Порядком, отнесены к залогу ТКБ БАНК ПАО (инвентаризационные описи 3-20), необременные залогом товарно-материальные ценности в оспариваемый Порядок не включены.

Судом первой инстанции обоснованно отклонен довод ПАО Сбербанк о том, что товарно-материальные ценности, отнесенные к залогу ТКБ БАНК ПАО, не принадлежат должнику, поскольку данные факты опровергаются фактическими обстоятельствами по делу, включая результаты инвентаризации имущества должника.

ТКБ БАНК ПАО является конкурсным кредитором ООО "ЕД Актив", требования которого обеспечены залогом имущества должника (решение Арбитражного суда города Москвы от 12.03.2020 по делу N А40-3109/20, определение Арбитражного суда города Москвы от 11.06.2020 по делу N А40-3109/20, определение Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2020 по делу N А40-3109/20). Права залога возникли у ТКБ БАНК ПАО на основании договора N 362-2018/ДЗ/2 о залоге товаров в обороте от 18.12.2018, заключенного между ТКБ БАНК ПАО и ООО "ЕвроДизайн-Юг". Единственным участником ООО "ЕД АКТИВ" 27.12.2018 (решение N 26 от 27 декабря 2018 года) принято решение о реорганизации в форме присоединения к нему ООО "ЕвроДизайн-Юг". Реорганизация ООО "ЕвроДизайн-Юг" в форме присоединения к ООО "ЕД АКТИВ" зарегистрирована 23.09.2019 в Едином государственном реестре юридических лиц за номером государственной регистрационной записи 7197748014138.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в абзаце втором пункта 26 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", согласно пункту 2 статьи 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого юридического лица в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта. Факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации общества, к которому осуществлено присоединение, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

К ООО "ЕД Актив" в порядке универсального правопреемства перешли права и обязанности ООО "ЕвроДизайн-ЮГ" (далее - залогодатель). Как следует из договора N 362-2018/ДЗ/2 о залоге товаров в обороте от 18.12.2018 (далее - договор залога), в обеспечение своевременного и надлежащего исполнения всех денежных обязательств ООО "ЕД Логистика" по кредитному договору залогодатель передает, а залогодержатель принимает в залог принадлежащие залогодателю на праве собственности товары в обороте, соответствующие указанным в приложении N 1 к настоящему договору видам (перечню) (далее - предмет залога, заложенное имущество). Согласно приложению N 1 к договору залога согласован общий перечень товаров, которые передаются в залог, общей балансовой стоимостью 133 085 078,00 руб. По данным оборотно-сальдовой ведомости ООО "ЕД Актив" по счету 41 "Товары" за январь - апрель 2020 г. стоимость товаров предприятия составляет 223 257 040,22 руб., количество - 1 865 376,891 единиц. Указанные выводы содержатся, в том числе, в анализе финансового состояния ООО "ЕД Актив" (стр. 43-44 анализа).

Доводы об ином местонахождении товарно-материальных ценностей должника подлежали обоснованному отклонению судом первой инстанции, поскольку в результате присоединения ООО "ЕвроДизайн-Юг" к ООО "ЕД Актив" и проведении ликвидационных процедур все товарно-материальные ценности были с консолидированы на складе по адресу: Московская область, д. Михайловская Слобода, ул. Старорязанская, д. 15, стр. 2. Наличие всех товарно-материальных ценностей, отраженных в бухгалтерском учете ООО "ЕД Актив", установлено в результате инвентаризации.

Согласно пункту 1 статьи 357 ГК РФ залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога.

При составлении инвентаризационных описей к залогу ТКБ БАНК ПАО были отнесены товарно-материальные ценности, в соответствии с оборотно-сальдовой ведомостью и книгами залога товаров в обороте, отвечающие положениям договора залога 362-2018/ДЗ/2 залога товаров в обороте от 18.12.2018: отделочные материалы, не бракованные, не находящиеся в залоге у третьих лиц.

В материалы дела, представлены доказательства свидетельствующие о том, что помещения склада по адресу: Московская область, д. Михайловская Слобода, ул. Старорязанская, д. 15, стр. 2, принадлежат ООО "ЕД Актив" на основании договора субаренды.

Следовательно, судом первой инстанции верно установлено, что довод кредитора ПАО Сбербанк, что залог ТКБ БАНК ПАО находится в Ростовской области, а имущество, находящееся на складе по адресу: Московская область, д. Михайловская Слобода, ул. Старорязанская, д. 15, стр. 2, не принадлежит должнику, не подтвержден относимыми, допустимыми и достоверными доказательствами, противоречит положениям статьи 357 ГК РФ и фактическим обстоятельствам дела.

Кроме того, судом первой инстанции верно отмечено, что кредитором ПАО "Сбербанк" избран ненадлежащий способ защиты, поскольку разногласия кредитора с другими лицами, участвующими в деле, не касаются порядка и условий продажи имущества, а сводятся к несогласию с отнесением спорного имущества к имуществу должника, заявление фактически направлено на оспаривание результатов инвентаризации.

Также, кредитором ПАО Сбербанк было подано заявление о признании недействительными действий ООО "ЕД Логистика" по передаче товарно-материальных ценностей в собственность ООО "ЕД Актив" балансовой стоимостью 182 778 652 руб. в количестве 1 665 411 штук. Определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-3104/20 от 25.03.2021 в удовлетворении указанного заявления ПАО Сбербанк отказано в полном объеме.

С учетом, установленных по делу фактических обстоятельств, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, что заявление кредитора ПАО Сбербанк об урегулировании разногласий по Положению о продаже дебиторской задолженности должника удовлетворению не подлежит.

Доводы апелляционных жалоб не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителей с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционных жалоб доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.05.2021 г. по делу N А40-3109/20 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ", ООО ВТБ ФАКТОРИНГ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.С. Гарипов И.М. Клеандров