Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2021 г. N 09АП-48181/21 по делу N А40-180937/2016

г. Москва

31 августа 2021 г.

Дело N А40-180937/16

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Сбыт и Сервис"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23 июня 2021 года

по делу N А40-180937/16, принятое судьей Е.В. Кравченко,

об отмене определения Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.17г. в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Строительная компания "АСК" требований ООО "Сбыт и Сервис" в размере 106.436.683 руб. 28 коп. как задолженности по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г.

при участии в судебном заседании:

к/у ООО "Строительная компания "АСК" - Ященко А.Г. лично,

от ООО "Сбыт и Сервис" - Васюхин А.В. дов от 07.04.21,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 01.12.16г. в отношении ООО "Строительная компания "АСК" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Григорьев Н.Л., этим же судебном актом при рассмотрении дела о банкротстве ООО "Строительная компания "АСК" признаны подлежащими применению правила параграфа 7 главы IX ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)".

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 01.11.17г. ООО "Строительная компания "АСК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Григорьев Н.Л., определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.12.18г. Григорьев Н.Л. на основании его заявления освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим ООО "Строительная компания "АСК" утверждена Алешина И.В., определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.08.20г. Алешина И.В. на основании ее заявления освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим ООО "Строительная компания "АСК" утвержден Ященко А.Г.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.17г. в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Строительная компания "АСК" включены представленные в арбитражный суд Якубовским С.А. требования ООО "Сбыт и Сервис" (т.8) в размере 147.478.782 руб. 47 коп. долга, в т.ч. в размере 106.436.683 руб. 28 коп. задолженности по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г., заключенному между ООО "Сбыт и Сервис" и ООО "Строительная компания "АСК".

Судом рассмотрено заявление конкурсного управляющего Ященко А.Г. (т.209) с учетом представленных в материалы дела 18.06.21г. пояснений о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.17г. в части включения в реестр требований кредиторов должника требований ООО "Сбыт и Сервис" в размере 106.436.683 руб. 28 коп., основанных на неисполнении ООО "Строительная компания "АСК" (участник долевого строительства) обязательств (оплаты) перед ООО "Сбыт и Сервис" (застройщик) по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г.

В судебном заседании конкурсный управляющий должника поддержал заявление с
учетом пояснений по заявлению от 18.06.21г ссылаясь на фактическое отсутствие у должника на момент рассмотрения требований кредитора к должнику прав требования к ООО Сбыт и Сервис на получение 129 квартир по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома 1/1 от 29.06.13г., учитывая, что указанные права требования ООО Строительная компания АСК на основании соответствующих договоров цессии в 2013-2016 года были переданы ООО Строительная компания АСК в пользу иных лиц, кроме того, на вступившее в законную силу определение Арбитражного суда г.Москвы от 09.09.20г., которым признаны недействительными совершенные в период исполнения Якубовским С.А. обязанностей руководителя ООО Строительная компания АСК и ООО Сбыт и Сервис сделки по перечислению ООО Строительная компания АСК в пользу ООО Сбыт и Сервис денежных средств на основании договора долевого участия в строительстве многоквартирного дома 1/1 от 29.06.13г., и, кроме того, сделки в виде зачета встречных однородных требований, в соответствии с которыми были прекращены обязательства ООО Сбыт и Сервис по указанному договору.

Представитель АО "БМ-Банк" в судебном заседании заявила об обоснованности заявления конкурсного управляющего должника.

Представитель ООО "Сбыт и Сервис" в письменных отзывах и в судебном заседании возражал по существу заявления по доводам, изложенным в отзывах, в т.ч. и по основанию, как указано в дополнительном отзыве представителя ООО "Сбыт и Сервис" от 11.06.21г., связанному с пропуском конкурсным управляющим должника установленного ч.1 ст.312 АПК РФ срока на обращение в арбитражный суд с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы определением от 23 июня 2021 года, руководствуясь ст.ст. 311, 312, 316-317 АПК РФ, ст.ст. 16, 32, 100 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", отменил определение Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.17г. в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Строительная компания "АСК" требований ООО "Сбыт и Сервис" в размере 106.436.683 руб. 28 коп. как задолженности по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Сбыт и Сервис" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления Конкурсного управляющего ООО "Строительная компания "АСК" Ященко А.Г. отказать.

В обоснование своей позиции ООО "Сбыт и Сервис" указывает, что в своем заявлении от 01.03.2021 (л.д. 2-6 Том 209) Конкурсный управляющий не приводит никаких доводов о том, что выступает вновь открывшимся обстоятельством, и того, когда эти обстоятельства стали ему известны.

Довод об отсутствии документов у предшествующих управляющих документов об уступке Должником прав (требований) на квартиры является голословным. Материалы дела не содержат в себе доказательства направления текущим Конкурсным управляющим запросов в адрес всех предшествующих управляющих и ответов от них, подтверждающих данный довод.

Вместе с тем, суд первой инстанции в обжалуемом Определении от 23.06.2021 принимает необоснованное и не подтвержденное никакими доказательствами пояснение Конкурсного управляющего об обнаружении документов в здании Должника в январе 2021 г., при этом признает подтвержденный письменными доказательствами довод ООО "Сбыт и Сервис" о пропуске срока на пересмотр судебного акта необоснованным по причине отсутствия доказательств, опровергающих довод Конкурсного управляющего.

Текущий Конкурсный управляющий после своего утверждения имел возможность ознакомиться со всеми обособленными спорами в рамках дела о банкротстве Должника, установить обстоятельства наличий уступок прав (требований) на квартиры, направить в адрес предшествующих управляющих и самого ООО "Сбыт и Сервис" соответствующие запросы, направить запросы в органы Росреестра о получении сведений о всех зарегистрированных договорах уступок прав (требований) на квартиры, равно как и направить соответствующие запросы в адрес всех собственников указанных квартир, но доказательств этому материалы дела не содержат.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, конкурсный управляющий ООО "Строительная компания "АСК" возражал против ее удовлетворения.

При этом судом отказано в удовлетворении ходатайства кредитора о приобщении к материалам дела новых доказательств, поскольку им не представлено доказательств объективной невозможности их представления в суд первой инстанции.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно определению Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.17г., вынесенному в период осуществления в отношении должника наблюдения, т.е. в период исполнения обязанностей руководителя как ООО "Строительная компания "АСК", так и ООО "Сбыт и Сервис" Якубовским С.А., основанием для включения в реестр требований кредиторов ООО "Строительная компания "АСК" требований ООО "Сбыт и Сервис" в размере 106.436.683 руб. 28 коп. явился установленный судом факт наличия у ООО "Строительная компания "АСК" неисполненных обязательств в указанном размере перед ООО "Сбыт и Сервис" по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г, с учетом вывода суда о том, что, исходя из предмета и условий указанного договора, надлежащее исполнение указанных обязательств в части полной уплаты в пользу ООО "Сбыт и Сервис" денежных средств является условием для передачи ООО "Сбыт и Сервис" в пользу ООО "Строительная компания "АСК" жилых помещений в виде 129 квартир в строящемся доме, за счет реализации которых в последующем могут быть удовлетворены денежные требования кредиторов должника.

Между тем, факт перехода в пользу третьих лиц прав требования должника к ООО "Сбыт и Сервис" в части передачи 129 квартир в строящемся доме по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г. подтвержден представленными конкурсным управляющим ООО "Строительная компания "АСК" договорами цессии, причем указанные договоры были заключены ООО "Строительная компания "АСК", руководителем которого являлся Якубовский С.А., в период с 2013 по 2016 годы, т.е. до рассмотрения арбитражным судом требований ООО "Сбыт и Сервис" к должнику, к указанным в упомянутых договорах цессии лицам перешли не только права требования к ООО "Сбыт и Сервис", но и обязательства ООО "Строительная компания "АСК" как соинвестора по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г.

Однако, как видно из материалов обособленного спора по требованиям ООО "Сбыт и Сервис" к ООО "Строительная компания "АСК", Якубовским С.А. как руководителем ООО "Сбыт и Сервис" и ООО "Строительная компания "АСК" на момент рассмотрения упомянутых требований ООО "Сбыт и Сервис" к должнику по неустановленным причинам не представлены сведения об уступке ООО "Строительная компания "АСК" в период с 2013 по 2016 годы прав требования по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г., в связи с чем указанное обстоятельство предметом оценки арбитражным судом при принятии определения от 26.04.17г. не являлось.

Оценив доводы заявления представителя ООО "Сбыт и Сервис" о пропуске конкурсным управляющим ООО "Строительная компания "АСК" срока на обращение в арбитражный суд с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта, суд первой инстанции признал указанное заявление необоснованным с учетом ничем не опровергнутых пояснений конкурсного управляющего ООО "Строительная компания "АСК" Ященко А.Г. о фактическом обнаружении им заключенных ООО "Строительная компания "АСК" с третьими лицами договоров цессии по юридическому адресу должника лишь в январе 2021 года с учетом того обстоятельства, что указанные документы бывшим руководителем должника Якубовским С.А. в распоряжение конкурсного управляющего Григорьева Н.Л. переданы не были.

При указанных обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции признал подлежащим отмене определение Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.17г. в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Строительная компания "АСК" требований ООО "Сбыт и Сервис" в размере 106.436.683 руб. 28 коп., основанных на неисполнении ООО "Строительная компания "АСК" обязательств перед ООО "Сбыт и Сервис" по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N 1/1 от 29.06.13г., с учетом установленного факта сокрытия ООО "Строительная компания "АСК" и ООО "Сбыт и Сервис" при рассмотрении требований ООО "Сбыт и Сервис" обстоятельств, имевших существенное значение для проверки обоснованности упомянутых требований заявителя, и, в частности, непредоставление сведений о заключенных ООО "Строительная компания "АСК" с третьими лицам прав требования ООО "Сбыт и Сервис" по упомянутому договору.

При этом суд первой инстанции признал требования ООО "Сбыт и Сервис" к ООО "Строительная компания "АСК" в размере 106.436.683 руб. 28 коп. подлежащими назначению к рассмотрению в судебном заседании.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены судебного акта по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом его рассмотрения и мотивированно им отклонены.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что документальные доказательства передачи бывшим руководителем должника (и кредитора) конкурсному управляющему спорных документов не представлено.

При этом судом назначено заседание по рассмотрению обоснованности требования кредитора, где могут быть поставлены, в том числе, вопросы предоставления со стороны кредитора спорных 129 квартир и наличия долга на стороне должника перед кредитором с учетом условий п. 2.3.1 договора, что само по себе не является нарушением прав кредитора, ссылающегося на свою добросовестность и отсутствие цели причинении вреда должнику и его кредиторам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23 июня 2021 года по делу N А40-180937/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Сбыт и Сервис" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев И.М. Клеандров