Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2021 г. N 09АП-49872/21 по делу N А40-173006/2018

г. Москва

16 сентября 2021 г.

Дело N А40-173006/18

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Комарова А.А., Назаровой С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу к/у ОАО "ЧЕРКИЗОВО" - Гузенко И.А.

на определение Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2021 по делу N А40- 173006/18, вынесенное судьей Мироненко Э.В.,

об отказе в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего конкурсного управляющего об изменении очередности погашения текущих платежей,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "ЧЕРКИЗОВО",

при участии в судебном заседании:

от к/у ОАО "ЧЕРКИЗОВО": Маскалюк Х.В., по дов. от 29.10.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.10.2020 в отношении ОАО "ЧЕРКИЗОВО" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гузенко И.А. (член САУ "Возрождение").

В Арбитражный суд города Москвы 01.02.2021 года поступило заявление конкурсного управляющего об изменении очередности погашения текущих платежей.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2021 отказано в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего конкурсного управляющего об изменении очередности погашения текущих платежей.

Не согласившись с указанным определением, конкурсным управляющим ОАО "ЧЕРКИЗОВО" - Гузенко И.А. подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что оплата услуг электрической энергии, услуг водоснабжения и водоотведения имеет стратегически важное значение для мероприятий конкурсного производства; задолженность по НДФЛ, ОПС может быть погашена в конкурсном производстве.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением в котором просил установить приоритет погашения следующих текущих требований кредиторов:

- Услуги охраны имущественного комплекса Должника: ООО "ОП Кобра-К" (ИНН 5024028357, 143403, Московская область, г. Красногорск, ул. Первомайская, д. 12) в размере 300 000 (триста тысяч) рублей в месяц на основании Договора оказания охранных услуг N 7-02020 от 14.11.2020;

- коммунальные услуги электроэнергии, водоснабжения, газоснабжения и водоотведения, используемых для нужд охраны и обеспечения сохранности имущества;

во внеочередном порядке после погашения задолженности по заработной плате второй очереди перед другими кредиторами текущих требований второй, третьей, четвертой очередей с момента введения конкурсного производства до момента реализации имущественного комплекса Должника.

Конкурсный управляющий мотивировал заявление невозможностью исполнения в полном объеме обязанности погашения текущих платежей второй очереди в сумме 35 167 796 руб. (в том числе 5 913 608 руб. НДФЛ, 10 865 053 руб. взносы ОПС в ПФР, 18 389 135 руб. задолженность по ЗП) по причине недостаточности денежных средств в составе конкурсной массы, ссылаясь при этом на экстраординарные обстоятельства, как то необходимостью обеспечения безопасной эксплуатации газового оборудования и оборудования энергоснабжения из состава имущества должника, включая его охрану привлеченным охранным предприятием с установление приоритета текущих эксплуатационных платежей четвертой очереди.

В соответствии с п. 40.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60, отступление от очередности уплаты текущих платежей, установленной Законом о банкротстве, допускается арбитражным судом в исключительных случаях, а соответствующий довод должен быть документально обоснован и всесторонне исследован на основании представленных в материалы дела доказательств при разрешении обособленного спора.

В соответствии с положениями ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что конкурсным управляющим не представлено доказательств наступления экстраординарных (исключительных) обстоятельств, как то введение чрезвычайного положения или необходимостью сохранения рабочих мест.

В связи с введением 21.10.2020 в отношении должника АО "Черкизово" процедуры конкурсного производства работники организации уволены, текущая хозяйственная деятельность в соответствии с основным ОКВЭД 10.71 Производство хлеба и мучных кондитерских изделий, тортов и пирожных недлительного хранения, прекращена.

При этом, доводы апеллянта о том, что суд необоснованно вышел за пределы предмета доказывания, являются необоснованными, поскольку одним из оснований заявления, отсутствие денежных средств у должника, конкурсный управляющий указывал на задолженность по НДФЛ, ОПС. При этом, суд первой инстанции верно указал, что повышение очередности текущих эксплуатационных расходов на обеспечение безопасной эксплуатации газового оборудования и оборудования энергоснабжения и его охрану, принадлежащих АО "Черкизово" и установление приоритета погашения перед расходами по погашению текущих платежей второй очереди в сумме 35 167 796 руб. (в том числе 5 913 608 руб. НДФЛ, 10 865 053 руб. взносы ОПС в ПФР, 18 389 135 руб. задолженность по ЗП) представляется незаконным и необоснованным.

Организацией АО "Черкизово" за 2017, 2018 и 2019 годы представлены сведения по форме 2-НДФЛ в отношении 337, 277 и 168 работников соответственно, то есть в соответствии с положением п. 1 ст.24 НК РФ организация АО "Черкизово" признается налоговым агентом.

Налоговые агенты в соответствии с положениями п.1, п. 3 и п.6 ст. 226 НК РФ обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика (работника организации) и перечислить в бюджет сумму налога на доходы физических лиц НДФЛ. Исчисление сумм налога производится налоговыми агентами на дату фактического получения дохода налогоплательщиком (работником). Налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода.

Специфика такого налога как НДФЛ заключается в том, что работодатель, в данном случае АО "Черкизово", налогоплательщиком не является и в силу закона обязан перечислить удержанный у налогоплательщиков (работников) налог.

Соответственно, не перечислив удержанный налог в установленный срок, налоговый агент АО "Черкизово" незаконно длительное время удерживал в хозяйственном обороте чужие денежные средства, обязанность перечислить удержанный налог НДФЛ не может быть устранена или отсрочена к платежу наступлением экстраординарных (исключительных) обстоятельств, указаний на такие обстоятельства в тесте ст. 226 НК РФ не имеется.

Выполнение (в том числе принудительным взысканием) налоговым агентом АО "Черкизово" публичной обязанности перечислить удержанный у налогоплательщиков (работников) НДФЛ, включая текущие, не влечет нарушения прав и законных интересов должника и работников должника, иных лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Каких-либо указаний в тексте Закона о банкротстве, а также в тексте НК РФ о приостановлении в период с даты возбуждения производства по делу о банкротстве исполнение налоговым агентом обязанности перечислить удержанный НДФЛ, а также указаний о приостановлении обязанности налогового органа по взысканию задолженности по текущим обязательным платежам, не имеется.

Аналогичный порядок установлен в п.1 и п. 3 ст. 431 НК РФ отношении страховых взносов, включая ОПС в ПФР, в течение расчетного периода по итогам каждого календарного месяца плательщики (работодатели) производят исчисление и уплату страховых взносов, исчисленных с начала расчетного периода по предшествующий календарный месяц включительно. Сумма страховых взносов, исчисленная для уплаты за календарный месяц, подлежит уплате в срок не позднее 15-го числа следующего календарного месяца.

В период с 14.08.2018 даты возбуждения производства по делу о банкротстве и до 21.10.2020 введения конкурсного производства, организация АО "Черкизово" продолжала хозяйственную деятельность, имеются сведения о начислении в 2018 и в 2019 году 277 работникам заработной платы 132 778 227 руб. (115 517 057 руб. по перечислению за вычетом НДФЛ).

Налогоплательщиком АО "Черкизово" в составе бухгалтерской отчетности за 2018 г. представлен "Отчет о финансовых результатах" форма-2 по ОКУД 01710002, где указана выручка нетто (за вычетом акцизов и НДС) 533 157 000 руб., из них денежными средствами 40 973 000 руб. (7,68% выручки), остальное зачетом встречными поставками и дебиторская задолженность.

Обязательства на выплату заработной платы работникам должника АО "Черкизово" по перечислению составляют 102 080 312 руб. и не превышают 19,14% выручки нетто в 2018 году.

Расходы организации на выплату заработной платы работникам и ОПС в ПФР в соответствии с положениями ст. 255 и ст.264 НК РФ в полном объеме относятся в состав затрат и возмещаются организации в составе цены отгрузки товара (оказания услуг, выполнения работ).

В ЕГРЮЛ имеются сведения об учете Соловьева Я.А. ИНН 246605311814 руководителем организации в период с 30.10.2014 по 21.10.2020, ГРН записи 2147748204415.

Руководитель налогоплательщика Соловьев Я.А. не был лишен возможности своевременно и в полном объеме исполнить обязанности по выплате заработной платы работникам организации, своевременно и в порядке, как тот указан в ст. 226 НК РФ исполнить обязанность исчислить, удержать у налогоплательщика (работника организации) и перечислить в бюджет сумму налога на доходы физических лиц НДФЛ, а также в соответствии со ст. 431 НК РФ обязанности перечислить страховые взносы, включая ОПС в ПФР, чего не сделал.

Права работников на своевременную выплату заработной платы нарушены именно действиями руководителем организации Соловьева Я.А., причем временный управляющий Лобанов Н.В. ИНН 164604948460, назначенный определением суда 14.02.2019, по факту нарушения руководителем организации порядка исполнения текущих платежей и трудового законодательства вопреки положениям ст. 69 Закона о банкротстве с заявлением об отстранении руководителя организации в суд не обращался.

Налогоплательщиком АО "Черкизово" представлена налоговая декларация по налогу на прибыль за 12 мес. 2020 г., где имеются сведения о выручке нетто (сумма строк 2_010 и 2 020), составляющая 211 134 269 руб., в том числе внереализационные доходы 189 005 874 руб. (арендные поступления), а также сведения о размере балансовой прибыли до налогообложения (строка 2 060), составляющей 7 368 843 руб.

Расходы на текущее содержание имущественно-технологического комплекса АО "Черкизово", включая расходы на обеспечение безопасной эксплуатации газового оборудования и оборудования энергоснабжения и его охрану, подлежат включению в состав арендных поступлений и в соответствии с положениями ст. 252 и ст. 253 НК РФ полностью относятся в состав затрат, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль и возмещаются организации в составе цены отгрузки.

Недостаточность денежных средств в составе конкурсной массы не является экстраординарным обстоятельством и не образует правовых оснований в соответствии с положениями п. 40.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 для отступления от очередности уплаты текущих платежей, установленной Законом о банкротстве.

При этом, доводы апелляционной жалобы не влекут отмену судебного акта суда первой инстанции, поскольку конкурсным управляющим не доказан риск порчи, гибели имущества, наступления техногенной катастрофы, о котором указано в апелляционной жалобе.

В материалы дела в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлены доказательства в обоснование заявленных требований.

Согласно п. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2021 по делу N А40- 173006/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу к/у ОАО "ЧЕРКИЗОВО" - Гузенко И.А. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

А.А. Комаров С.А. Назарова