Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2021 г. N 09АП-36852/21 по делу N А40-267953/2018

г. Москва

27 сентября 2021 г.

Дело N А40-267953/18

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В.Юрковой,

судей А.С.Маслова и О.И.Шведко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Церетели Г.Г., Камарова А.Т., на определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2021 по делу N А40-267953/18, вынесенное судьей Архиповым А.А., о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" Камарова А.Т. и Церетели Г.Г. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ", при участии в судебном заседании:

Камаров А.Т.- лично, паспорт от Церетели Г.Г.- Демидов А.А. дов.от 25.08.2021 от УФНС России по г.Москве- Ахаджаева Б.В., дов. от 21.01.2021 от к/у ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ"- Цой А.О., дов. от 17.01.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.02.2019 ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден Артемов Михаил Владимирович.

В судебном заседании подлежало рассмотрению заявление конкурсного управляющего должника Артемова М.В., уточненное в порядке ст. 49 АПК РФ, о привлечении солидарно Камарова Альберта Талгатовича, Церетели Георгия Гивиевича, Балашова Алексея Сергеевича, Лаврентьева Сергея Сергеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" в размере 85.732.674,92 руб.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2021 прекращено производство по заявлению конкурсного управляющего ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" в части привлечения Лаврентьева С.С. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" в связи со смертью ответчика.

К субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" привлечены Камаров А.Т. и Церетели Г.Г., взыскано солидарно с Камарова А.Т. и Церетели Г.Г. в пользу ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" денежные средства в размере 85.732.674,92 руб. в порядке субсидиарной ответственности.

В удовлетворении заявления о привлечении Балашова Алексея Сергеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" отказано.

Не согласившись с определением суда, Церетели Г.Г., Камарова А.Т., обратились с апелляционными жалобами, в которых просят оспариваемый судебный акт отменить и принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционных жалоб заявители ссылаются на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании апеллянты поддержали доводы апелляционных жалоб.

Представители УФНС России по г.Москве, к/у ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" возражали против удовлетворения апелляционных жалоб.

Конкурсный управляющий ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" представил отзыв, в котором просил оспариваемое определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

В судебном заседании Камаров А.Т. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела заключения по комплексному финансово-экономическому и бухгалтерскому исследованию N 2/3-21 от 05.04.2021.

Дополнительные доказательства, которые не были представлены в суде первой инстанции, не приобщаются к материалам дела и не рассматриваются судом на основании ч. 2 ст. 268 АПК РФ, п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку Камаров А.Т. не обосновал наличие уважительных причин невозможности представления дополнительных доказательств в суд первой инстанции.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ, контролирующими должника лицами являлись:

- Камаров А.Т. являлся генеральным директором должника в период с 21.02.2011 по 03.10.2013,

- Церетели Г.Г. являлся участником должника с 100% долей в уставном капитале в период с 27.02.2010 по 09.09.2015, а также генеральным директором в период с 21.10.2013 по 21.08.2015,

- Балашов А.С. являлся генеральным директором должника в период с 21.08.2015 по 21.04.2016, а также ликвидаторов должника в период с 08.12.2015 по 25.12.2015, с 21.04.2016 по 24.04.2017,

- Лаврентьев С.С. являлся ликвидатором должника в период с 25.04.2017 и до введения процедуры конкурсного производства.

В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо действует через органы, образование и действие которых определяется законом и учредительными документами юридического лица. По правилам п. 3 ст. 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

В силу п. 2 ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. В соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством.

Согласно правовой позиции высшей судебной инстанции, приведенной в пункте 22 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса Российской Федерации", при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т.п.

Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника.

В обоснование заявления о привлечении контролирующих должника лиц Камарова А.Т., Церетели Г.Г. к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий указал, что действия указанных лиц по заключению сделки с ООО "Мирамакс" привело к вынесению в отношении должника решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 15.03.2017 N 1735 и доначисления налогов и пени в размере 84.353.734,08 руб.

Налоговый орган является единственным кредитором должника, что свидетельствует о наличии оснований предусмотренных пп.3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности.

В отношении Балашова А.С. конкурсный управляющий указал, что им не предприняты меры по погашению задолженности перед налоговым органом, а также не подано заявление о признании ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" несостоятельным (банкротом).

В заявлении указано на неисполнение Балашовым А.С., Лаврентьевым С.С. обязанности по обеспечении организации бухгалтерского учета и ведения отчетности.

Согласно пп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица в случае, если требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов.

Материалами дела подтверждено, что Камаров А.Т. (бывший генеральный директор в период с 21.02.2011 по 03.10.2013), Церетели Г.Г. (участник должника с 100% долей в уставном капитале с 27.02.2010, бывший генеральный директор в период с 21.10.2013 по 21.08.2015) являлись контролирующими должника лицами в проверяемый период (01.01.2012 - 08.12.2015).

Налоговая проверка проводилась в период с 28.12.2015 по 23.08.2016, акт налоговой проверки составлен 24.10.2016, решение уполномоченного органа вынесено 15.03.2017.

Из материалов дела следует, что налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" по вопросам правильности исчисления, уплаты и удержания всех налогов и сборов за период с 01.01.2012 по 08.12.2015.

По итогам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 15.03.2017 N 1735 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии с решением от 15.03.2017 N 1735, ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 1.791.676 руб., также доначислены налог на прибыль за 2012, 2013 г.г., налог на добавленную стоимость за 2012, 1 и 2 кварталы 2013 г.г., налог на доходы физических лиц за 2012, 2013, 2014 г.г. на общую сумму 52.247.492 руб. 26 коп., пени в сумме 31.693.506 руб. 66 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22.05.2018 по делу N А40-255710/17, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2018, решение налогового органа от 15.03.2017 N 1735 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения признано обоснованным и законным.

Из представленных в материалы дела решения налогового органа, а также судебных актов по делу N А40-255710/17 следует, что основанием к принятию решения налогового органа послужили выводы налогового органа о получении ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" необоснованной налоговой выгоды по взаимоотношениям с ООО "Мирамакс" путем завышения расходов по налогу на прибыль организаций и налоговых вычетов по НДС при приобретении торгового оборудования.

Из решения налогового органа следует, что оценке подвергались отношения должника и его контрагента ООО "Мирамакс" по отношениям, возникшим по договору поставки от 01.06.2011 N 110601 за период с 2012 по 2014 гг.

Договор поставки от 01.06.2011 заключен от имени должника генеральным директором Камаровым А.Т.

Противоправность действий Камарова А.Т. и его вина подтверждены вступившим в законную силу решением налогового органа о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение, а также постановлением о привлечении Камарова А.Т. в качестве обвиняемого в рамках уголовного дела N 11802450031000076, из которого следует, что Камаров А.Т., реализуя преступный умысел получил в свое распоряжение реквизиты и данные расчетных счетов фиктивной организации ООО "Мирамакс", фиктивный договор поставки от 01.06.2011 N 110601 с ООО "Мирамакс", соответствующие указанному договору товарные накладные и счета-фактуры. В результате указанных действий Камаров А.Т. совершил уклонение от уплаты налогов в особо крупном размере, подлежащих уплате организацией, путем включения в налоговую декларацию заведомо ложных сведений.

Доказательств отсутствия вины Камарова А.Т. не представлено, соответственно, презумпция доведения должника до банкротства лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности, не опровергнута.

При таких обстоятельствах следует, что заявителем доказана совокупность условий, предусмотренных законом, для привлечения Камарова А.Т. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Церетели Г.Г. - участник должника с 100% долей в уставном капитале с 27.02.2010 по 09.09.2015, генеральный директор в период с 21.10.2013 по 21.08.2015.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции о наличии правовых оснований для привлечения Церетели Г.Г. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Компания Скейл" в заявленном конкурсным управляющем размере.

Судом первой инстанции не было установлено, что участник Церетели Г.Г. совершал действия, прямо либо косвенно направленные на доведение ООО "Компания Скейл" до банкротства. Доказательств того, что данным лицом было оказано влияние на руководителя должника Камарова А.Т. при заключении сделки с недобросовестным контрагентом ООО "Мирамакс", в дело не представлено.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание доводы заявителя апелляционной жалобы Церетели Г.Г. о том, что в 2013 по его инициативе, как участника ООО "Компания Скейл", была инициирована аудиторская проверка по финансово-хозяйственной деятельности ООО "Компания Скейл" за период 2012 и 1 квартал 2013, и по результатам данной проверки были выявлены налоговые риски при приобретении товаров у ООО "Мирамакс".

Впоследствии указанные недобросовестные и неразумные действия руководителя Камарова А.Т. явились причиной прекращения его полномочий и назначения на указанную должность Церетели Г.Г.

В то же время, суд апелляционной инстанции считает необоснованными доводы Церители Г.Г. об отсутствии правовых оснований для его привлечения к субсидиарной ответственности в размере 13.867.464 руб. 95 коп.

Из представленного в материалы дела постановления о привлечении Церетели Г.Г. в качестве обвиняемого в рамках уголовного дела N 11802450031000076 от 27.08.2019 следует, что Церетели Г.Г. совершил уклонение от уплаты налогов, подлежащих уплате организацией, путем включения в налоговую декларацию заведомо ложных сведений в крупном размере.

В Постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела от 27.11.2019 в отношении Церетели Г.Г. было дополнительно установлено, что содержащие заведомо ложные для Церетели Г.Г. сведения о суммах налога на добавленную стоимость, подлежащих уплате в бюджет, уточненные декларации по НДС за 1,2 квартал 2013 года, он подписал при неустановленных обстоятельствах, после чего в период с 21.10.2013 по 23.10.2013 представил их в Инспекцию ФНС России N 23 по г. Москве.

В результате указанных преступных действий Церетели Г.Г., ООО "Компания Скейл" недоначислило в бюджет налог на добавленную стоимость, а именно: 1 квартал 2013 г. - 5.424.297,28 руб., 2 квартал 2013 г. - 3.761.184,54 руб., а всего на общую сумму 9.185.481,82 руб.

Таким образом, Церетели Г.Г. в результате вышеописанных действий, совершил уклонение от уплаты налога на добавленную стоимость ООО "Компания Скейл".

В ходе дополнительного расследования проведена дополнительная судебная экономическая экспертиза, согласно заключению эксперта, недоимка по налогу на прибыль организации за 2013 год с учетом расходов на приобретение товара составила 5.771.489,20 рублей, недоимка НДС за 1,2 кварталы 2013 года с учетом уплаченного НДС в бюджет РФ при ввозе товара на территории. РФ составила 8.095.975,75 рублей.

Общий размер недоимки составляет 13.867.464 руб. 95 коп.

Постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 27.11.2019 отказано в возбуждении уголовного дела в отношении Церетели Г.Г. по факту совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 199 УК РФ, по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с истечением сроков исковой давности уголовного преследования, то есть по не реабилитирующим основаниям.

Таким образом, после вступления Церетели Г.Г. в должность генерального директора ООО "Компания Скейл" (21.10.2013), не смотря на то, что Церетели Г.Г., достоверно зная о фиктивности хозяйственной деятельности между ООО "Компания Скейл" и ООО "Мирамакс", в том числе из аудиторской проверки по финансово-хозяйственной деятельности ООО "Компания Скейл", им в Инспекцию ФНС России N 23 по г. Москве были предоставлены уточненные налоговые декларации.

Суд апелляционной инстанции не может считать указанные действия Церетели Г.Г. добросовестными и разумными, в связи с чем, с Церетели Г.Г. подлежит взысканию в конкурсную массу ООО "Компания Скейл" в порядке субсидиарной ответственности 13.867.464,95 руб.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника (пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, задолженность организации перед уполномоченным органом основана на вступившем в законную силу решении ИФНС России N 14 по г. Москве о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 15.03.2017 N 1735, по результатам выездной налоговой проверки по всем налогам и сборам за период с 01.01.2012 по 08.12.2015.

Совокупная доля требований уполномоченного органа по сумме основного долга и основанная на мероприятиях налогового контроля составляет 100% от общей

Установив юридически значимые по делу обстоятельства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что с Камарова А.Т. в порядке субсидиарной ответственности в пользу в пользу ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" следует взыскать денежные средства в размере 71.865.209 руб. 92 коп.

В остальной части Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2021 по делу N А40-267953/18 слеудет оставить без изменения, апелляционные жалобы Церетели Г.Г., Камарова А.Т.- без удовлетворения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2021 по делу N А40-267953/18 изменить в части размера субсидиарной ответственности Церетели Г.Г. и Камарова А.Т.

Взыскать с Церетели Г.Г. в порядке субсидиарной ответственности в пользу в пользу ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" денежные средства в размере 13.867.464 руб. 95 коп.

Ввзыскать с Камарова А.Т. в порядке субсидиарной ответственности в пользу в пользу ООО "КОМПАНИЯ СКЕЙЛ" денежные средства в размере 71.865.209 руб. 92 коп.

В остальной части Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2021 по делу N А40-267953/18 оставить без изменения, апелляционные жалобы Церетели Г.Г., Камарова А.Т.- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

А.С. Маслов О.И. Шведко