Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2021 г. N 13АП-25379/21 по делу N А21-8952/2016

г. Санкт-Петербург

29 октября 2021 г.

Дело N А21-8952/2016-35

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 октября 2021 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Будариной Е.В.

судей Герасимовой Е.А., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Князевым С.С.

при участии:

от конкурсного управляющего ОАО "Карьеруправление": не явился, извещен,

от ООО "Строймонтаж-1": не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-25379/2021) ООО "Строймонтаж-1" на определение Арбитражного суда Калининградской области от 30.06.2021 по делу N А21-8952/2016-35 (судья Емельянова Н.В.), принятое по заявлению конкурсного управляющего ОАО "Карьероуправление" Половиковой Н.В. о разрешении разногласий,

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий открытого акционерного Общества "Карьероуправление" (далее - ОАО "Карьероуправление", Общество, Должник) Половикова Н.В. обратилась в Арбитражный суд Калининградской области в рамках дела о банкротстве ОАО "Карьероуправление" с заявлением о разрешении разногласий по вопросу об утверждении порядка продажи права требования Должника к Зинькову Ю.П. и Бежану С. о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества (далее - Порядок, Порядок о продаже права требования).

Определением от 30.06.2021 арбитражный суд данное заявление удовлетворил, утвердил Порядок о продаже права требования Должника в редакции, представленной конкурсным управляющим ОАО "Карьероуправление".

Конкурсный кпедитор Должника - общество с ограниченной ответственностью "Строймонтаж-1" (далее - ООО "Строймонтаж-1", Компания, Кредитор), не согласившись с определением суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение от 30.06.2021 отменить.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что утверждение Порядка продажи права требования о привлечении к субсидиарной ответственности в редакции, представленной конкурсным управляющим ОАО "Карьеруправление" Половиковой Н.В. нарушает права и законные интересы кредиторов Должника, поскольку реализация дебиторской задолженности является преждевременной и расходы по ее реализации будут не соотносимы с возможным экономическим результатом. Конкурсным управляющим не исследованы имущественное положение Зинькова Ю.П. и Бежана С., а также должным образом не проведена оценка стоимости имущественного права требования Должника к указанным лицам.

Также ООО "Строймонтаж-1" заявило ходатайство о проведении экспертизы в целях определения рыночной стоимости прав требования Должника к Зинькову Ю.П. и Бежану С.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Рассмотрев заявленное Кредитором ходатайство о назначении судебной оценочной экспертизы, апелляционный суд на основании части 3 статьи 268 АПК РФ отклоняет его в связи с тем, что данное ходатайство не было заявлено Кредитором в суде первой инстанции, а доказательства наличия обстоятельств, препятствующих совершению указанного процессуального действия, Кредитором не представлено.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что решением арбитражного суда от 10.12.2019 процедура внешнего управления в отношении Общества прекращена, Должник признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Половикова Н.В.

Определением арбитражного суда от 12.11.2020 суд признал доказанным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника лиц: Зинькова Юрия Петровича и Бежана Сергея, предусмотренных статьей 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 16.03.2021 установлен размер субсидиарной ответственности Зинькова Ю.П. и Бежана С., а именно:

- с Зинькова Ю.П. в пользу ООО "Транспортная компания "Карьероуправление" взыскано 421 544,03 руб., в пользу Управления ФНС России - 6 678 532,38 руб., в пользу ОАО "Карьероуправление" - 8 577 013,73 руб.;

- солидарно с Зинькова Ю.П. и Бежана С. в пользу Управления ФНС России взыскано 4 560 165,94 руб. реестровой задолженности, а также 8 149 921,54 руб., задолженности, подлежащей удовлетворению после удовлетворения требований, включенных в реестр требований кредиторов; в пользу ОАО "Карьероуправление" - 57 653 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.17 Закона о банкротстве в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктами 7 и 8 статьи 61.16 названного Закона, или судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктом 13 статьи 61.16 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Согласно пункту 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве в течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 статьи 61.17 Закона о банкротстве, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности:

- взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве;

- продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 Закона о банкротстве;

- уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

ФНС России и ООО "Транспортная компания "Карьероуправление" уведомили конкурсного управляющего о выборе ими способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Иные кредиторы с соответствующим заявлением в адрес конкурсного управляющего не обращались, соответственно считаются выбравшими способ предусмотренный пп. 2 п.2 ст.61.17, продажа требования арбитражным управляющим по правилам ст. 140 Закона о банкротстве.

05 апреля 2021 г. состоялось собрание кредиторов Должника со следующей повесткой дня: 1) утверждение порядка продажи права требования о привлечении к субсидиарной ответственности, 2) списание дебиторской задолженности, взысканной в порядке привлечения к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника.

В собрании принимали участие: Администрация МО "Черняховский ГО" (15.03% от включенных и 15.32 от присутствующих), Управление муниципального имущества,земельных отношений и архитектуры Администрации МО "Черняховский ГО" (4.65% от включенных и 4.74% от присутствующих), ООО "СтройМонтаж-1" (78.43 от включенных и 79.94 % от присутствующих).

Мажоритарным кредитором - ООО "Строймонтаж-1" были приняты решения:

1.Порядок продажи права требования не утверждать.

2.Дебиторскую задолженность не списывать.

Остальные кредиторы (20.06%) проголосовали за утверждение Порядка продажи и списание задолженности в случае её нереализации по результатам торгов.

Также в повестку дня собрания по предложению ООО "Строймонтаж-1" был внесен дополнительный вопрос "Взыскание задолженности с Зинькова Ю.П. и Бежана С., образовавшейся в результате привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности", по указанному вопросу ООО "Строймонтаж-1" проголосовало за принятие соответствующего решения, кредиторы, обладающие меньшинством голосов, проголосовали против принятия такого решения.

В силу положений статьи 140 Закона о банкротстве продажа прав требования должника осуществляется конкурсным управляющим в порядке и на условиях, которые установлены статьей 139 указанного закона.

В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника оно не утверждено, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника (пункт 1.1 статьи 139 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 139 Закона о банкротстве после проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к его продаже. Продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 указанного закона.

В соответствии с пунктом 4 статьи 110 Закона о банкротстве продажа имущества должника осуществляется путем открытых торгов в форме аукциона, если иное не установлено законом. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов или комитетом кредиторов в соответствии с законом.

В том числе решением собрания кредиторов устанавливается начальная цена продажи имущества, выставляемого на торги, на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика.

Посчитав, что предложенный ООО "Строй Монтаж 1" способ распоряжения правом требования в виде взыскания задолженности не соответствует нормам Закона о банкротстве, арбитражный суд первой инстанции утвердил Порядок продажи требования в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

Апелляционный суд не находит оснований не согласиться с принятым арбитражным судом первой инстанции судебным актом.

В данном случае Компания не воспользовалась предоставленной Законом о банкротстве возможностью выбора способа распоряжения правом требования о привлечении контролирующих Должника лиц к субсидиарной ответственности в виде уступки Кредитору части этого требования в размере требования ООО "Строймонтаж-1", что позволило бы ему самостоятельно обратиться за принудительным взысканием с ответчиков задолженности в рамках исполнительного производства.

При этом будучи мажоритарным кредитором Общества, Компания фактически навязала другим кредиторам Должника, которые голосовали за принятие решения о продаже права требования о привлечении к субсидиарной ответственности, свою волю, нарушив таким образом баланс прав и законных интересов всех лиц, вовлеченных в процедуру банкротства Должника.

Учитывая изложенное, а также не установив обстоятельств, указанных в статье 270 АПК РФ и являющихся основанием для отмены или изменения судебного акта, апелляционный суд считает обжалуемое определение арбитражного суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 30.06.2021 по делу N А21-8952/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Е.В. Бударина

Судьи

Е.А. Герасимова И.Ю. Тойвонен