Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2021 г. N 09АП-60248/21 по делу N А40-213871/2019

г. Москва

16 ноября 2021 г.

Дело N А40-213871/19

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н.Григорьева,

судей Р.Г.Нагаева, В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Инвестиционная компания "Индустрия"- И.А. Матиняна на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.08.2021 по делу N А40-213871/19, вынесенное судьей Кравчук Л.А., об отказе в удовлетворении требования кредитора ООО "ИК "Индустрия" о включении в Реестр требований кредиторов должника ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" задолженности в размере 438 512 384 руб. 00 коп. - основного долга,

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ",

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "Инвестиционная компания "Индустрия"- Грязнов Д.А. дов.от 09.11.2021

от к/у ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ"- Кырлан Ю. дов.от 19.03.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2019 по настоящему делу ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Аверьянова Е.П.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим должника 07.12.2019 в газете "Коммерсантъ" N 226.

Определением Арбитражного суда города Москвы 20.08.2021 отказано в удовлетворении требования кредитора ООО "ИК "Индустрия" о включении в Реестр требований кредиторов должника ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" задолженности в размере 438 512 384 руб. 00 коп. - основного долга.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Инвестиционная компания "Индустрия"- И.А. Матинян обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение Арбитражного суда города Москвы 20.08.2021 отменить, признать обоснованными требования ООО "ИК "Индустрия" в размере 438 512 384 руб. 00 коп. - основного долга и включить заявленные требования в третью очередь требований кредиторов ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ".

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на несогласие с выводами суда.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В силу положений пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 26 постановления Пленума

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35), в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из заявления, 04 апреля 2017 года между ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" (продавец) и ООО "Инвестиционная компания "Индустрия" (покупатель) был заключен договор N 1704-01 купли-продажи простых векселей ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ", согласно которому продавец продает, а покупатель приобретает 2 (Два) простых беспроцентных векселя Общества с ограниченной ответственностью индустрия:

1. Вексель серии 3 N 0041932 вексельной суммой 218 814 247 рублей;

2. Вексель серии 3 N 0041933 вексельной суммой 161 994 959 рублей. Обязанность ООО "ИК "Индустрия" по оплате вышеуказанных векселей в размере 360 000 000 руб. (п.2.1. Договора N 1704-01 от 04.04.2017) была исполнена в тот же день в полном объеме (платежное поручение N 305 от 04.04.2017 г.)

15 мая 2017 года между ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" (продавец) и ООО "Инвестиционная компания "Индустрия" (покупатель) был заключен договор N 1705-11 купли-продажи простых векселей ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ", согласно которому продавец продает, а покупатель приобретает 1 (Один) простой беспроцентный вексель Общества с ограниченной ответственностью индустрия:

1. Вексель серии ПВ-238 N 0001504 вексельной суммой 215 230 137 рублей.

Обязанность ООО "ИК "Индустрия" по оплате вышеуказанного векселя в размере 200 000 000 руб. (п.2.1. Договора N 1705-11 от 15.05.2017) была исполнена в тот же день в полном объеме (платежное поручение N 326 от 15.05.2017 г.)

В дальнейшем, сторонами был заключен Договор новации N 1802-06 от 01.02.2018 года, в соответствии с условиями которого, ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" и ООО "ИК "Индустрия" договорились о прекращении новацией обязательства Должника по простым беспроцентным векселям Общества с ограниченной ответственностью "МИБ- ИНВЕСТИЦИИ" в количестве 2 (Двух) штук общей вексельной суммой 434 044 384 (Четыреста триста четыре миллиона сорок четыре тысячи триста восемьдесят четыре рубля), а именно по векселям:

1. Вексель серии 3 N 0041932 вексельной суммой 218 814 247 рублей;

2. Вексель серии ПВ-238 N 0001504 вексельной суммой 215 230 137 рублей. Согласно п.1.2. Договора Новации N 1802-06 от 01.02.2018 г. со вступлением в силу настоящего договора (дата подписания Договора согласно п.4.1. Договора) обязательства Должника перед кредитором в сумме 434 044 384 (Четыреста триста четыре миллиона сорок четыре тысячи триста восемьдесят четыре) рубля 00 копеек прекращаются.

Со вступления в силу Договора Должник приобретает обязательства передать Кредитору простые беспроцентные векселя ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" в количестве 4 (Четырех) штук общей вексельной суммой 470 954 384 (Четыреста семьдесят миллионов девятьсот пятьдесят четыре тысячи триста восемьдесят четыре) рубля, которые были переданы Должником согласно акту приема-передачи ценных бумаг к договору новации N 1802-06 от 01 февраля 2018 года.

Определением от 08.02.2021 судом было предложено Кредитору представить оригинал платежных документов по оплате приобретения векселей 41932, 41933, выписку по счету за период с 01.01.2017 по 01.05.2017 года в ПАО "МИБ", оригинал платежного документа с отметкой банка о списании, заверенная банком об оплате приобретения векселя 15 04, выписку по счету за период с 01.05.2017 по 01.06.2017 год.

Определением от 08.02.2021 судом было предложено Кредитору представить оригинал платежных документов по оплате приобретения векселей 41932, 41933, выписку по счету за период с 01.01.2017 по 01.05.2017 года в ПАО "МИБ", оригинал платежного документа с отметкой банка о списании, заверенная банком об оплате приобретения векселя 15 04, выписку по счету за период с 01.05.2017 по 01.06.2017 год.

Конкурсным управляющим было указано на аффилированность Кредитора и Должника.

В силу ст. 4 Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированным лицом юридического лица является юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право на более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный капитал.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, участниками ООО "Инвестиционная компания "Индустрия" являются следующие лица:

N	Участник	ИНН	Размер доли
1	ООО "КРАТОС"	7725127173	19,00%
2	ОАО "ЖЕМЧУЖИНА"	3328471119	19,49%
3	ООО "МИБФИН"	7725239381	19,00%
4	ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ"	7725088189	19,00%
5	ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ"	3328410902	23,51%

Принимая во внимание, что часть доли в размере 23,51% не распределена и числится за ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ", то в действительности доля ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" составляет 24,9% с учетом положений ч. 1 ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Кроме того, согласно пояснениям конкурсного управляющего, вексельные отношения между ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" и ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" носили фиктивный характер.

Так, 04.04.2017 в 10:53 от ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" на счет ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" поступили денежные средства в размере 382 486 986 рублей с назначением платежа "погашение простых векселей".

04.04.2017 в 14:27 ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" направило на счет ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" денежные средства в размере 360 000 000 рублей с назначением платежа "оплата за вексель".

15.05.2017 в 11.13 ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" направило на счет ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" денежные средства в размере 161 994 959 рублей с назначением платежа "погашение простого векселя N 0041933".

15.05.2017 в 11.38 ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" направило на счет ООО "Торговый дом "Электон" поступившие от ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" денежные средства в размере 161 976 986 рублей вновь по вексельному обязательству с назначением платежа "гашение векселя".

15.05.2017 в 16:24 ООО "Торговый дом "Электон" направило на счет ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" поступили денежные средства в размере 200 000 000 рублей с назначением платежа "оплата за вексель"

15.05.2017 в 16:25 ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" направило на счет ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" поступившие от ООО "Торговый дом "Электон" денежные средства в размере 200 000 000 рублей с назначение платежа "оплата за вексель".

Таким образом, из представленной выписки по счету следует, что векселя ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" приобретались Заявителем за счет денежных средств ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ". Взаимоотношений с другими контрагентами не имелось.

Выпущенные должником и переданные обществу ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" векселя не выходили из оборота группы аффилированных лиц, оплату за приобретение данных векселей общество ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" осуществило посредством денежных средств, предоставленных самим Должником, то есть фактически не осуществило реальной оплаты в счет передачи оспариваемых векселей.

Поскольку денежные средства поступали на счет должника и в тот же день перечислялись иным контрагентам, перечисление денежных средств должником являлось исключительно способом создания видимости больших оборотов общества в целях уклонения от уплаты налогов, отсутствие доказательств их расходования должником на собственные нужды объективно свидетельствует об искусственном создании кредиторской задолженности.

Учитывая изложенное, поведение Заявителя не соответствовало поведению независимого кредитора. За все время существования векселей Заявитель не предъявил ни одного требования об их оплате.

Из этого можно сделать вывод, что ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" и ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" создавали видимость наличия между ними вексельных правоотношений с целью создания фиктивного кругового денежного оборота, векселя использовались исключительно в целях сокрытия внутригруппового оборота денежных средств и придания видимости гражданско-правовых обязательств по корпоративным отношениям.

В судебной практике сформирован подход, согласно которому такие действия квалифицируются как злоупотребление правом, что влечет за собой отказ в судебной защите (см, например, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 28.12.2016 N 305-ЭС16-13167, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.06.2020 N Ф08-3255/2020 по делу N А32-36069/2016, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.12.2019 N Ф05-2995/2019 по делу N А40-61943/2018).

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении требования ООО "ИК "Индустрия" о включении в реестр требований кредиторов должника.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что требования ООО "ИК "Индустрия" не подлежат включению в реестр.

Как было указано выше, из материалов дела следует, что ООО "ИК "ИНДУСТРИЯ" и ООО "МИБ-ИНВЕСТИЦИИ" создавали видимость наличия между ними вексельных правоотношений с целью создания фиктивного кругового денежного оборота.

В судебной практике сформирован подход, согласно которому такие действия квалифицируются как злоупотребление правом, что влечет за собой отказ в судебной защите (см, например, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 28.12.2016 N 305-ЭС16-13167, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.06.2020 N Ф08-3255/2020 по делу N А32-36069/2016, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.12.2019 N Ф05-2995/2019 по делу N А40-61943/2018).

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.08.2021 по делу N А40-213871/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Инвестиционная компания "Индустрия"- И.А. Матиняна - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

Р.Г.Нагаев В.В.Лапшина