Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2022 г. N 09АП-85903/21 по делу N А40-54046/2021

город Москва

15 февраля 2022 г.

Дело N А40-54046/21

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стешана Б.В.,

судей Головкиной О.Г., Захаровой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Борисовой В.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Мостоотряд-55"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.11.2021

по делу N А40-54046/21

по иску ООО "Мостоотряд-55" (ОГРН: 1087746550352, ИНН: 7730581992)

к Вьялицину Евгению Леонидовичу

третье лицо: ООО "Аванстрой" (ОГРН: 5167746345784, ИНН: 9729039690)

о взыскании 83 233 576 руб. 34 коп.

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: извещен, представитель не явился

от ответчика: Марущенко А.В. по доверенности от 26.03.2021

от третьего лица: извещен, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

ООО "Мостоотряд-55" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о взыскании с Вьялицина Евгения Леонидовича как бывшего генерального директора убытков в сумме 83 233 576 руб. 34 коп.

Решением от 15.11.2021 Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении иска отказал.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, исковый требования удовлетворить.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что суд не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, и суд неправильно применил нормы материального и процессуального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ответчика возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Истец и третье лицо, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание не направили.

Протокольным определением от 15.02.2022 судом отклонено ходатайство истца об отложении судебного заседания как необоснованное, поскольку истец не обосновал невозможность направить в суд другого представителя, либо обеспечить явку в лице органов управления обществом.

Арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 123, 156, 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел настоящее дело в отсутствие истца и третьего лица.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу о том, что судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что ООО "Мостоотряд-55" зарегистрировано в качестве юридического лица 23.04.2008.

Вьялицин Е.Л. являлся директором (единоличным исполнительным органом) ООО "Мостоотряд-55" в период с 24.03.2014 по 31.08.2020 (протокол внеочередного общего собрания участников ООО "Мостоотряд-55" от 24.03.2014 N 8, протокол общего собрания участников ООО "Мостоотряд-55" от 31.08.2020 N 25, трудовые договоры N 1 от 24.03.2014, от 26.03.2020 N 1/03/20).

Как указывает истец, в период с 17.02.2017 по 06.06.2018 с расчетных счетов ООО "Мостоотряд-55", перечислены на расчетный счет ООО "Аванстрой" денежные средства в сумме 77 632 228 руб. 34 коп., что подтверждается платежными поручениями за указанный период, представленными в материалы дела в рамках договоров N М55-17/02-02 от 03.02.2017, N М55-17/02-03 от 14.02.2017, N М55-17/03-03 от 24.03.2017, N М55-17/03-04 от 28.03.2017, N М55-17/04-01 от 10.04.2017, N М55-17/09-03 (49.КС) от 14.09.2017, актом выездной налоговой проверки ООО "Мостоотряд-55" от 30.10.2019 N 19/613, решением ИФНС России N 30 по г. Москве N 19/613 от 14.02.2020 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Также, ИФНС России N 30 по г. Москве ООО "Мостоотряд-55" были доначислены: налог на прибыль за 2017 год в сумме 15 392 605 руб. (федеральный бюджет и бюджет субъекта РФ), НДС за 1-4 кварталы 2017 года в общей сумме 13 853 345 руб., штраф за занижение налоговой базы по налогам на прибыль и НДС за 2017 год в сумме 1 352 151 руб. и пени по состоянию на 14.02.2020 в сумме 4 249 197 руб.

Указанные обстоятельства подтверждаются решением ИФНС России N 30 по г. Москве от 14.02.2020 N 19/613 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Названное решение ООО "Мостоотряд-55" не обжаловано, до его принятия общество погасило задолженность по нарушению в сумме 29 845 950 руб.

Ссылаясь на то, что в период деятельности ответчика, как единоличного исполнительного органа истца, последнему причинены убытки на общую сумму 83 233 576 руб. 34 коп. (77 632 228,34 (сумма, перечисленная ООО "Аванстрой") + 1 352 151 руб. (штраф) + 4 249 197 руб. (пени)) ООО "Мостоотряд-55" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции пришел к выводу, что истец не доказал совершение ответчиком неправомерных действий, повлекших причинению обществу убытков, и наличие причинной связи между действиями (бездействием) ответчика и наступившими убытками.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции и отклоняет доводы апелляционной жалобы по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исходя из разъяснений, изложенных в пунктах 1, 4, 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения руководителем должника обязанности действовать добросовестно и разумно в интересах общества, наличие и размер убытков, причинно-следственную связь между допущенным нарушением и возникшими убытками. При этом арбитражным судам следует принимать во внимание, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.

Характеристика и критерии недобросовестности и неразумности действий контролирующего органа также указаны в правовой позиции Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62, в соответствии с которой недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:

1) действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;

2) скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица (в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность юридического лица) либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки;

3) совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;

4) после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;

5) знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.).

Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:

1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;

2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;

3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).

Бремя доказывания недобросовестности либо неразумности действий лиц, входящих в состав органов юридического лица, к которым относятся его участники, возлагается на лицо, требующее привлечения данных лиц к ответственности, то есть в настоящем случае на истца.

Как следует из материалов дела, ООО "Аванстрой" создано 18.11.2016, является действующим юридическим лицом, состоит на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве с 27.07.2018, зарегистрировано по адресу: 127238, город Москва, ш. Дмитровское, д. 71Б, э. 2 к. 21 оф. 9А, основным заявленным видом деятельности является: Работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки (ОКВЭД 43.99). Учредителем и генеральным директором общества с момента его создания до 10.08.2018 числился Аношкин А.Ю., с 10.08.2018 по настоящее время - Мукоид С.Н. (согласно ЕГРЮЛ сведения недостоверны).

ООО "Мостоотряд-55", в свою очередь, в спорный период выполняло подрядные работы, в том числе, с привлечением субподрядных организаций, что не отрицается стороной истца, на объектах: "Строительство электродепо "Лихоборы", "ЗИЛ", "ТПУ ст. Солнечная", "Устройство архитектурно-художественного освещения объектов МЦК ЖД (3-й уч-к)", "Строительство метромоста через р. Лихоборка", "Развитие ж/д инфраструктуры Московской ж.д. на Горьковском направлении IV гл. путь".

Как пояснил ответчик, в отсутствие достаточного количества рабочей силы, заказчиком было предложено ООО "Аванстрой" как субподрядчика по ряду вспомогального вида работ.

Так, перед заключением спорных договоров от контрагента получена документация, которая подтверждала реальность осуществления им предпринимательской деятельности: копия Устава ООО "Аванстрой", копия решения о его учреждении и о назначении директора, копия договора аренды помещения, в котором располагалась организация.

Таким образом, меры, включающие в себя использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента, предпринятые ответчиком в целях подтверждения добросовестности контрагента общества, свидетельствуют об осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.

Кроме того, перед заключением рамочного договора состоялась встреча между первым заместителем общества и ООО "Аванстрой" с личным подписанием документов.

Поскольку законом не закреплена обязанность налогоплательщика проверять контрагентов на предмет нахождения по месту регистрации, расчетов с бюджетом, оснований ссылаться на недостаточную осмотрительность налогоплательщика при заключении сделок не имеется, так как согласно п. 1 ст. 6 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен.

Контрагент общества - ООО "Аванстрой", на момент заключения договоров и совершения с ним хозяйственных операций являлось юридическим лицом, представленные документы соответствовали данным, указанным в ЕГРЮЛ.

Налоговое законодательство не наделяет налогоплательщика правами на проведение, по существу, мероприятий налогового контроля и не возлагает на налогоплательщика обязанность при приобретении товаров (работ, услуг), проверять является ли учредитель, руководитель и главный бухгалтер контрагента таковыми, не обязывает лично знакомиться с генеральными директорами контрагентов и проводить экспертизу их подписей на документах.

Кроме того, как следует из документов налоговой проверки договоры, акты выполненных работ доставлялись курьером на почтовый адрес ООО "Мостоотряд-55", сам факт выполнения работ контролировался на местах, о чем сообщалось Вьялицину Е.Л. как генеральному директору общества, после чего последним подписывались первичные документы.

При этом, работы были выполнены, претензии к их качеству, объему и срокам их выполнения не заявлялись, а акты КС-2, КС-3, подписанные с ООО "Элтос", ООО "Совтел", ООО "МИП-Строй N 1", представленные истцом в качестве задвоенных со стороны ООО "Мостоотряд-55" в лице Вьялицина Е.Л., на самом деле устанавливают будучи генподрядчиками ООО "Мостоотряд-55" факт выполнения работ последним как подрядчиком. Иных первичных документов в подтверждение факта выполнения спорных субподрядных работ силами ООО "Мостоотряд-55" стороной истца не представлено.

При таких обстоятельствах, с учетом оценки представленных доказательств, принимая во внимание сведения также о том, что ООО "Аванстрой" неоднократно участвовало в госзакупках и не прекратило деятельность юридического лица, довод истца о том, что на дату заключения ответчиком спорных договоров, ООО "Аванстрой" заведомо было неспособно исполнить обязательства по субподряду, правомерно отклонен арбитражным судом как несостоятельный.

Из материалов арбитражного дела следует, что акт налоговой проверки состоялся 30.10.2019, факт осведомленности учредителей истца о проведении выездной проверки обществом не оспорен.

При этом, общество возражений на акт налоговой проверки N 19/613 от 30.10.2019 не представлено, недоимка по налогам погашена до принятия решения по результатам налоговой проверки.

Полномочия ответчика как единоличного исполнительного органа были прекращены в августе 2020 года.

Следовательно, последующие лица, которые выполняли функции единоличного исполнительного органа, действуя разумно и добросовестно, имели возможность реализовать свое право на судебную защиту в пределах срока исковой давности (в части платежей в адрес ООО "Аванстрой" с 01.09.2017 по 06.08.2018) заявив соответствующие требования к ООО "Аванстрой".

При этом, такое право ООО "Мостоотряд-55" реализовано не было.

Привлекая, в свою очередь, ООО "Мостоотряд-55" к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации налоговый орган в своем решении не установил вины в действиях генерального директора, в связи с чем привлек общество к ответственности в виде штрафа и пени от размера недоимки.

Таким образом, истцом не доказан факт недобросовестного поведения руководителя должника при совершении хозяйственных операций, подлежащих налоговому учету, как и наличия причинно-следственной связи между действиями бывшего руководителя и наступлением неблагоприятных последствий.

Сам по себе факт привлечения общества к налоговой ответственности не может являться достаточным и единственным основанием для привлечения к гражданско-правовой ответственности руководителя данного общества при настоящих обстоятельствах.

Согласно п. 2 письма ФНС России от 09.01.2018 N СА-4-18/45@ "О направлении для использования в работе постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 08.12.2017 N 39- П" вред, причиняемый нарушениями законодательства о налогах и сборах, заключается в непоступлении в бюджет соответствующего уровня суммы неуплаченных налогов (недоимки) и пеней, как компенсации потерь государственной казны в результате недополучения налоговых сумм в установленный срок (пункт 3.3 Постановления N 39-П).

Штраф в сумму вреда, подлежащего взысканию с физического лица, не включается.

При этом, применительно к иным механизмам гражданско-правового регулирования, это не исключает права общества на предъявление к указанным физическим лицам требований о возмещении указанной суммы штрафа в качестве убытков в пользу юридического лица в соответствии с положениями Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица".

В то же время истцом не доказано, что ответчик, являясь руководителем организации в спорные периоды, совершил противоправные действия или руководствовался умыслом, направленным на вывод денежных средств из общества, уклонение от уплаты налогов, реализовав который, причинил ущерб обществу.

При указанных обстоятельствах, и вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что сделки между ООО "Мостоотряд-55" и ООО "Аванстрой" изначально заключались с целью их неисполнения либо ненадлежащего исполнения, не содержат. Доказательств осуществления ответчиком в период своих полномочий исключительно с намерением причинить вред другому лицу, совершения им действий в обход закона с противоправной целью, а также доказательств иного заведомо противоправного и недобросовестного осуществления им гражданских прав (злоупотребление правом согласно ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) истцом также не представлено, наличие причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением у ООО "Мостоотряд-55" убытков в заявленном размере, а равно и виновное противоправное поведение ответчика, не подтверждено.

Доводы подателя апелляционной жалобы об обратном основаны на переоценке представленных в дело доказательств. Иное толкование заявителем положений гражданского законодательства, а также иная оценка обстоятельств настоящего дела не свидетельствуют о неправильном применении судом норм материального права.

При этом Девятый арбитражный апелляционный суд учитывает правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженная в постановлении от 23.04.2013 N 16549/12, согласно которой исходя из принципа правовой определенности, решение суда первой инстанции, основанное на полном и всестороннем исследовании обстоятельств дела, не может быть отменено судом апелляционной инстанции исключительно по мотиву несогласия с оценкой указанных обстоятельств, данной судом первой инстанции.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение.

Вместе с тем, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции по настоящему делу не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2021 по делу N А40-54046/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Б.В. Стешан

Судьи

О.Г. Головкина Т.В. Захарова