Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2022 г. N 09АП-7340/22 по делу N А40-93239/2020

г. Москва

08 апреля 2022 г.

Дело N А40-93239/20

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО КБ "Банк торгового финансирования" в лице ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2021 г. по делу N А40-93239/20 о признании требования конкурсного управляющего АО КБ "БТФ" необоснованным, об отказе во включении в реестр требований ООО "Якутская продовольственная компания" требования конкурсного управляющего АО КБ "БТФ" задолженности в размере 265 119 256,20 рублей,

при участии в судебном заседании: от конкурсного управляющего АО КБ "Банк торгового финансирования" в лице ГК "АСВ"- Слепнева С.М. дов. от 29.12.2021; от к/у ООО "Якутская продовольственная компания" - Проскурин В.А. дов. от 21.03.2022

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2020 г. в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Викторова Елена Юрьевна. Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 116 от 04.07.2020 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2021 г. признано необоснованным требование конкурсного управляющего АО КБ "БТФ", отказано во включении в реестр требований ООО "Якутская продовольственная компания" требования конкурсного управляющего АО КБ "БТФ" задолженности в размере 265 119 256,20 рублей. Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий АО КБ "Банк торгового финансирования" в лице ГК "АСВ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв конкурсного управляющего ООО "Якутская продовольственная компания" на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего АО КБ "Банк торгового финансирования" в лице ГК "АСВ" поддерживал доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в ней, просил отменить судебный акт. Представитель конкурсного управляющего ООО "Якутская продовольственная компания" возражал на доводы апелляционной жалобы, указывал на ее необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление АО КБ "БТФ" (далее - кредитор) о включении в реестр требований кредиторов ООО "Якутская продовольственная компания" (далее - должник) в размере 265 119 256,20 руб., из которых: 69 930 000 руб. - просроченный основной долг, 588 481,96 руб. - проценты на просроченный основной долг, 8 626 061,02 руб. - просроченные проценты, 178 671 150 руб. - пени на основной долг, 7 303 563,22 руб. - пени на проценты. Отказывая в удовлетворении указанного заявления, судом первой инстанции установлено следующее.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Между АО КБ "БТФ" и ООО "АРТЭКС" был заключён кредитный договор от 19.02.2018 N 4564-кл. Согласно кредитному договору, сумма кредита составляла 70 000 000,00 рублей, процентная ставка 14% годовых, срок возврата кредита - 14.02.2019. В соответствии с условиями указанного выше кредитного договора АО КБ "БТФ" предоставил ООО "АРТЭКС" лимит кредитования в размере 70 000 000,00 руб., таким образом выполнив принятые на себя обязательства, что подтверждается выпиской по счету заемщика.

Обязательства заемщика перед Банком по кредитному договору обеспечены договором поручительства N 4564-пф от 19.02.2018 с Дзаваряном Арменом Вараздатовичем, договором поручительства N 4564-п от 19.02.2018 с ООО "ЯПК". По состоянию на 20.07.2020 задолженность ООО "ЯПК" составляет 265 119 256,20 рублей, из которых: 69 930 000,00 рублей - просроченный основной долг; 588 481,96 рублей - проценты на просроченный основной долг; 8 626 061,02 рублей - просроченные проценты; 178 671 150,00 рублей - пени на основной долг; 7 303 563,22 рублей - пени на проценты.

Таким образом, задолженность ООО "ЯПК" перед кредитором, по мнению конкурсного управляющего АО КБ "БТФ", возникла в связи с неисполнением обязанности ООО "АРТЭКС" по кредитному договору N 4564-кл от 19.02.2018 г., в размере 265 119 256,20 рублей. Также в доказательство своей правовой позиции конкурсным управляющим АО КБ "БТФ" в материалы дела представлены выписки по счетам, копия кредитного договора N 4564-кл от 19.02.2018 г., копия договора поручительства N 4564-п от 19.02.2018.

В силу п. 1, п. 2 ст. 71 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику и направить их в арбитражный суд, должнику и арбитражному управляющему с приложением документов, подтверждающих обоснованность этих требований; указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов, при этом лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе заявлять о пропуске срока исковой давности по предъявленным к должнику требованиям кредиторов.

В силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В силу пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником. Целью такой проверки является установление обоснованности долга, возникшего из договора, и недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 819 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита.

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 ("Заем") главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 ("Кредит") и не вытекает из существа кредитного договора. Согласно ст. 812 ГК РФ заемщик вправе доказывать, что предмет договора займа в действительности не поступил в его распоряжение или поступил не полностью (оспаривание займа по безденежности). На основании со ст. 820 ГК РФ кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор считается ничтожным.

В соответствии со ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случае, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Согласно п. 1 ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Судом первой инстанции установлено, что факт заключения кредитного договора N 4564-кл от 19.02.2018 г. между АО КБ "БТФ" и ООО "АРТЭКС" заемщиком, поручителем не оспаривается.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О бухгалтерском учете" от 06.12.2011 N 402-ФЗ Законодательство Российской Федерации о бухгалтерском учете состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативных правовых актов. На основании ст. 6 Федерального закона "О бухгалтерском учете" от 06.12.2011 N 402-ФЗ экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с настоящим Федеральным законом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Бухгалтерский учет ведется непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации или ликвидации.

Правила бухгалтерского учета кредитных организаций на территории Российской Федерации регулируются Положением Банка России от 27.02.2017 N 579-П "О Плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения" (Зарегистрировано в Минюсте России 20.03.2017 N 46021).

В соответствии со ст. 28 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" кредитные организации на договорных началах могут привлекать и размещать друг у друга средства в форме вкладов (депозитов), кредитов, осуществлять расчеты через корреспондентские счета, открываемые друг у друга, и совершать другие взаимные операции, предусмотренные лицензиями, выданными Банком России. Корреспондентские отношения между кредитной организацией и Банком России осуществляются на договорных началах. Списание средств со счетов кредитной организации производится по ее распоряжению, либо с ее согласия, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. При недостатке средств для осуществления кредитования клиентов и выполнения принятых на себя обязательств кредитная организация может обращаться за получением кредитов в Банк России на определяемых им условиях. Кредитные организации вправе осуществлять переводы денежных средств в рамках платежных систем, соответствующих требованиям Федерального закона "О национальной платежной системе".

Пунктом 2.1. Инструкции от 30 мая 2014 года N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов", утвержденной Центральным Банком Российской Федерации на основании Федерального закона от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", предусмотрено, что Банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; публичные депозитные счета нотариусов, службы судебных приставов, судов, иных органов или лиц, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации могут принимать денежные средства в депозит (далее - иные органы или лица); счета по вкладам (депозитам).

При этом, текущие счета открываются физическим лицам для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой; расчетные счета открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой. Расчетные счета открываются представительствам кредитных организаций, а также некоммерческим организациям для совершения операций, связанных с достижением целей, для которых некоммерческие организации созданы; бюджетные счета открываются в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, юридическим лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов бюджетной системы Российской Федерации. Корреспондентские счета открываются кредитным организациям, а также иным организациям в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором. Банку России открываются корреспондентские счета в иностранных валютах; корреспондентские субсчета открываются филиалам кредитных организаций; счета доверительного управления открываются доверительному управляющему для осуществления операций, связанных с деятельностью по доверительному управлению; специальные банковские счета, в том числе специальные банковские счета банковского платежного агента, банковского платежного субагента, платежного агента, поставщика, торговый банковский счет, клиринговый банковский счет, счет гарантийного фонда платежной системы, номинальный счет, счет эскроу, залоговый счет, специальный банковский счет должника, открываются юридическим лицам, физическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, в случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида; счета по вкладам (депозитам) открываются соответственно физическим и юридическим лицам для учета денежных средств, размещаемых в банках с целью получения доходов в виде процентов, начисляемых на сумму размещенных денежных средств.

Положениям Инструкции от 30 мая 2014 года N 153-И соответствуют нормы Положения Банка России от 27.02.2017 N 579-П "О Плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения". Таким образом, непосредственно банковскими счетами признаются корреспондентские счета банка и субкорреспондентские счета, открываемые филиалам кредитных организаций.

В тоже время счета, на выписки по которым ссылался заявитель, а именно: расчетный счет ООО "АРТЭКС" N 40702810500010400190; счета: N45206810000001004564, N45206810300002004564, N45206810600003004564, N 45206810900004004564, N45206810200005004564, N45206810500006004564, N 45206810800007004564, N45206810100008004564, N45206810400009004564,N 45206810800010004564, N45206810100011004564, N45206810400012004564,N 45206810700013004564, N45206810000014004564, N45206810300015004564,N 45206810600016004564, N45206810900017004564, N45206810200018004564,N 45206810500019004564, N45206810900020004564, N45206810200021004564,N 45206810500022004564, N45205810400000004564, N45205810700001004564,N 45812810000000004564, являются лицевыми счетами, а не непосредственно счетами банка, и для того, чтобы доказать выдачу кредитов траншами в пользу ООО "АРТЭКС", конкурсному управляющему АО КБ "БТФ" необходимо было предоставить выписку по корреспондентскому счету АО КБ "БТФ", с которого кредитные транши поступали на лицевые счета (лицевой счет) ООО "АРТЭКС".

Доказательств обратного конкурсным управляющий Банком ни при рассмотрении настоящего обособленного спора, ни при рассмотрении требований АО "КБ "БТФ" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "АРТЭКС" в материалы дела представлено не было.

В тоже время, ООО "АРТЭКС" в материалы дела была представлена выписка по корреспондентскому счету АО КБ "БТФ" N 30102810700000000279 со ссылкой на то, что данная выписка была предоставлена ООО "АРТЭКС" в судебном заседании в Черемушкинском районном суде города Москвы в рамках обособленного гражданского спора между сторонами.

Согласно информации, содержащейся в выписке по корреспондентскому счету АО КБ "БТФ" N 30102810700000000279, за календарные дни, указанные АО КБ "БТФ" в качестве дней предоставления кредитов, с данного счета кредитных траншей в пользу ООО "АРТЭКС" не поступало. В банковских выписках по лицевым счетам, предоставленным конкурсным управляющим АО КБ "БТФ" в качестве доказательства своей правовой позиции по делу имеется прямая ссылка на корреспондентский счет N 30101810100000000279, открытый АО КБ "БТФ" в Банке России. Выписки по данному счету за все спорные календарные дни, в которые должны были зачисляться кредитные денежные средства на счет ООО "АРТЭКС", заявителем предоставлены не были. Однако, данные выписки получены судом от ГУ Банка России по Центральному Федеральному округу. Согласно выпискам по счету N 30101810100000000279 за даты выдачи кредитов, данные денежные средства на счете АО КБ "БТФ" отсутствовали и в пользу ООО "АРТЭКС" не перечислялись, что ставит под сомнение достоверность сведений, представленных АО КБ "БТФ".

Анализируя все имеющиеся в материалах дела документы в их совокупности и системной связи, суд первой инстанции критически отнесся к доказательствам, представленным конкурсным управляющим АО КБ "БТФ" в подтверждение выдачи кредитов ООО "АРТЭКС".

Так, представленные АО КБ "БТФ" документы не опровергают информация и документы, представленные Банком России, в том числе выписки по корреспондентскому счету и ежедневные бухгалтерские балансы АО КБ "БТФ" за спорные календарные даты.

Согласно выпискам по корреспондентскому счету АО КБ "БТФ" N 30101810100000000279, за календарные даты, указанные заявителем как даты предоставления кредитов ООО "АРТЭКС", банком не осуществлялось кредитных операций в пользу ООО "АРТЭКС" в данные дни, в связи с чем информацию о кредитовании банком ООО "АРТЭКС" нельзя признать достоверной. Указанные выводы подтверждаются экспертным заключением N 80-05/21 от 19.05.2021, выполненным экспертом Общероссийской общественной организации содействия судебно-экспертной деятельности "Судебно-экспертная палата Российской Федерации" Багровым С.Б. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) основного заемщика - ООО "АРТЭКС" N А40-93237/20-174-5.

В соответствии со статьей 361 ГК РФ, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Пунктом 1 статьи 363 ГК РФ предусмотрено, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

В пункте 51 постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" разъяснено, что кредитор имеет право на установление его требований как в деле о банкротстве основного должника, так и поручителя (в том числе, если поручитель несет субсидиарную ответственность), а при наличии нескольких поручителей - и в деле о банкротстве каждого из них. При этом, в пункте 48 названного постановления также разъяснено, что требование к поручителю может быть установлено в деле о банкротстве лишь при условии, что должником по обеспеченному поручительством обязательству допущено нарушение указанного обязательства.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02 августа 2021 года по делу N А40-93237/20 отказано во включении в реестр требований основного заемщика - ООО "АРТЭКС" требования конкурсного управляющего АО КБ "БТФ" задолженности в размере 265 119 256,20 рублей в рамках дела о банкротстве ООО "АРТЭКС" (ОГРН 1137746758808, ИНН 7729748870). Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2021 г. указанное определение оставлено без изменения. (N 09АП-57666/2021).

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего АО КБ "БТФ" о включении в реестр требований ООО "Якутская продовольственная компания".

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Доводы апеллянта об аффилированности ООО "АРТЭКС" и ООО "Якутская продовольственная компания" отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку в материалах дела и апелляционной жалобы отсутствуют ссылки на доказательства, свидетельствующие о наличии признаков аффилированности в том смысле, какой ему придают соответствующие положения статьи 19 Закона о банкротстве и статьи 45 Федерального закона 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Довод апелляционной жалоб о том, что в 2019 году АО КБ "БТФ" в Черемушкинский районный суд г. Москвы было подано исковое заявление о взыскании с ООО "АРТЭКС" задолженности по кредитному договору N 4564-кл от 19.02.2018 г. Решением Черемушкинского районного суда г. Москвы от 29.10.2019 г. исковые требования АО КБ "БТФ" по гражданскому делу N 02-4595/2019 были частично удовлетворены.

Однако, апелляционным определением Московского городского суда от 28.01.2022 года решение Черемушкинского районного суда г. Москвы от 29.10.2019 г. по гражданскому делу N 02-4595/2019 было отменено полностью, по делу принят новый судебный акт, которым АО КБ "БТФ" отказано в удовлетворении исковых требований в полном объеме (номер дела в суде апелляционной инстанции - 33-0999/2022 (33-50004/2021).

Кроме того, в рамках дела N А40-93237/20 конкурсным управляющим АО КБ "БТФ" было подано заявление о включении требований АО КБ "БТФ" в реестр требований кредиторов ООО "АРТЭКС" в размере 265 119 256,20 рублей.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 02.08.2021 года по делу N А40-93237/20-174-5, оставленным в силе Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2021 года и Постановлением арбитражного суда Московского округа от 02.03.2022 года, КУ АО КБ "БТФ" во включении в реестр требований ООО "АРТЭКС" требования задолженности в размере 265 119 256,20 рублей в связи с отсутствием задолженности ООО "АРТЭКС" перед АО КБ "БТФ" и отсутствием факта кредитования, что помимо прочего, подтверждено судебной финансово-экономической экспертизой и выписками по корреспондентскому счету АО КБ "БТФ".

Доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2021 г. по делу N А40-93239/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО КБ "Банк торгового финансирования" в лице ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

А.Н. Григорьев И.М. Клеандров