Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2022 г. N 09АП-12901/22 по делу N А40-202425/2019

г. Москва

20 апреля 2022 г.

Дело N А40-202425/19

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В.Юрковой,

судей Ю.Н.Федоровой и М.С.Сафроновой,

при ведении протокола помощником судьи Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ТД ЖБИК", на определение Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2022 г. по делу N А40- 202425/19, вынесенное судьей А.С. Величко, о признании недействительными сделками: зачет, совершенный ООО "Мосстрой" в отношении ООО "Торговый дом ЖБИК", оформленный актом взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019 г., на сумму 2 647 658,00 руб., договор уступки прав требований от 01.07.2019 г., заключенный между ООО "Мосстрой" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС", а также зачет, совершенный ООО "Мосстрой" в отношении ЖСК "ГРИН ХИЛЛС", оформленный актом взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019 г., на сумму 6 057 794,05 руб. и применении последствий недействительности совершенных сделок в рамках дела о признании ООО "Мосстрой" несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "Мосстрой" - Гатин А.М. дов от 15.02.22

от ООО "ТД ЖБИК" - Сможная Н.Н. ЕГРЮЛ паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2020 (резолютивная часть от 16.09.2020 г.) в отношении ООО "МОССТРОЙ" введена процедура конкурсного производства, обязанности конкурсного управляющего возложены на временного управляющего ООО "МОССТРОЙ" Гонжарова Олега Павловича.

Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 176 от 26.09.2020 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2020 конкурсным управляющим должника ООО "МОССТРОЙ" утвержден Красноперов А.Ю.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.08.2021 (резолютивная часть) Красноперов А.Ю. освобождён от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "МОССТРОЙ", конкурсным управляющим ООО "МОССТРОЙ" утверждена Плотникова В.М.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2022 заявление конкурсного управляющего удовлетворено, признан недействительной сделкой зачет, совершенный ООО "МОССТРОЙ" в отношении ООО "Торговый дом ЖБИК", оформленный актом взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019 г., на сумму 2 647 658,00 рублей., применены последствия недействительности сделки в виде восстановления задолженности ООО "Торговый дом ЖБИК" перед ООО "МОССТРОЙ" на сумму 2 647 658,00 рублей, из которых: - по договору займа N б/н от 12.04.2017 г. на сумму 430 163,57 рублей; - по договору займа N 1 от 28.03.2018 г. на сумму 410 010,72 рублей; - по договору займа N 14 от 14.02.2018 г. на сумму 92 975,34 рублей; - по договору займа N 17/04/15 от 17.04.2015 г. на сумму 1 120 723,81 рублей; - по договору займа N 23/11/16 от 23.11.2016 г. на сумму 147 347,86 рублей; - по договору займа N 27-08 от 27.08.2018 г. на сумму 54 538,91 рублей; - по договору займа N 28 от 28.09.2017 г. на сумму 194 250,67 рублей; - по договору займа N 29 от 19.10.2017 г. на сумму 197 647,12 рублей. Признан недействительной сделкой договор уступки прав требований от 01.07.2019, заключенный между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС", применены последствия недействительности сделки в виде восстановления задолженности ООО "ТД ЖБИК" перед ООО "МОССТРОЙ" по договору займа N 1 от 28.03.2018 г., договору займа N 17/04/15 от 17.04.2015 г., договору займа N 23/11/16 от 23.11.2016, признан недействительной сделкой зачет, совершенный ООО "МОССТРОЙ" в отношении ЖСК "ГРИН ХИЛЛС", оформленный актом взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019 г., на сумму 6 057 794,05 рублей, применены последствия недействительности совершенной сделки в виде восстановления задолженности ООО "Торговый дом ЖБИК" перед ООО "МОССТРОЙ" на сумму 6 057 794,05 рублей, из которых: - по договору займа N 1 от 28.03.2018 г. на сумму 3 317 712,68 рублей; - по договору займа N 17/04/15 от 17.04.2015 г. на сумму 1 702 700,85 рублей; - по договору займа N 23/11/16 от 23.11.2016 г. на сумму 1 037 380,52 рублей.

Не согласившись с определением, ООО "ТД ЖБИК" обратилось с апелляционной жалобой.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддерживал.

Представитель конкурсного управляющего против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривались в их отсутствие в соответствии со ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке ст. 156, 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого определения, в связи со следующим.

Согласно доводам апелляционной жалобы, конкурсным управляющим пропущен срок исковой давности. Полагает, что заявление об оспаривании сделок поданы 29.06.2021, то есть с пропуском срока исковой давности, поскольку часть спорных сделок заключались в 2015, 2016, 2017. Полагает, что неверно указаны юридические адреса сторон спора. Считает, что не представлены доказательства того, что сделка была заключена исключительно с намерением причинить вред кредиторам.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий просил признать недействительной сделкой зачет, совершенный ООО "МОССТРОЙ" в отношении ООО "Торговый дом ЖБИК" оформленный актом взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019 г., на сумму 2 647 658,00 руб.

Полагая, что акты взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019 г., подписанные между ООО "МОССТРОЙ", ООО ТД "ЖБИК" и ЖСК Грин Хиллс и договор уступки прав требований от 01.07.2019 заключенный между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК Грин Хиллс отвечают признакам недействительности на основании пункта 1 статьи 61.3, пунктов 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий просил признать их недействительными.

Из материалов дела следует, что между ООО "МОССТРОЙ" и ООО "ТД ЖБИК" были заключены договоры займа: договор займа N б/н от 12.04.2017 г.; договор займа N 1 от 28.03.2018 г.; договор займа N 14 от 14.02.2018 г.; договор займа N 17/04/15 от 17.04.2015 г.; договор займа N 23/11/16 от 23.11.2016 г.; договор займа N 27-08 от 27.08.2018 г.; договор займа N 28 от 28.09.2017 г.; договор займа N 29 от 19.10.2017 г.

Согласно условиям договора займа N 17/04/15 от 17.04.2015 ООО "МОССТРОЙ" предоставил ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 2 000 000 рублей на срок до 17.04.2020 г. (п. 2.2. договора), под 8,5% годовых (п. 1.2. договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязался возвратить полученные средства до 17.04.2020 г. и уплатить начисленные проценты за их использование.

Согласно условиям договора займа N 23/2016 от 23.11.2016 ООО "МОССТРОЙ" предоставило ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 985 016,42 рублей (п. 1.1. договора), на срок до 22.11.2020 г. (п. 2.2. договора), под 10% годовых (п. 1.2. договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязался возвратить полученные средства до 23.11.2020 г. и уплатить начисленные проценты за их использование.

Согласно условиям договора займа б/н от 12.04.2017 ООО "МОССТРОЙ" предоставило ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 381 000 рублей на срок до 12.04.2020 г. (п. 2.2. договора), под 10% годовых (п. 1.2. договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязалось возвратить полученные средства до 12.04.2020 и уплатить начисленные проценты за их использование. Денежные средства по договору займа N б/н от 12.04.2017 г. предоставлялись в следующем порядке: 13.04.2017 - предоставлено 51 000,00 рублей; 14.04.2017 - предоставлено 5 000,00 рублей; 01.05.2017 - предоставлено 25 000,00 рублей; 04.06.2017 - предоставлено 12 000,00 рублей; 26.06.2017 - предоставлено 160 000,00 рублей; 10.07.2017 - предоставлено 128 000,00 рублей.

Согласно условиям договора займа N 28 от 28.09.2017 ООО "МОССТРОЙ" предоставило ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 205 000 рублей на срок до 28.09.2021 г. (п. 1.1 - 1.3. договора), под 10% годовых (п. 2.1. договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязалось возвратить полученные средства до 28.09.2021 г. либо в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования об этом и уплатить начисленные проценты за их использование. Денежные средства по договору займа N 28 от 28.09.2017 г. в размере 205 000 рублей предоставлены 28.09.2021 г.

Согласно условиям договора займа N 29 от 19.10.2017 ООО "МОССТРОЙ" предоставило ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 170 000 рублей на срок до 19.10.2018 г. (п. 2.2. договора), под 9% годовых (п. 1.2.договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязался возвратить полученные средства до 19.10.2018 г. и уплатить начисленные проценты за их использование. Денежные средства по договору займа N 29 от 19.10.2017 г. в размере 170 000 рублей предоставлены 20.10.2017 г.

Согласно условиям договора займа N 14 от 14.02.2018 г. ООО "МОССТРОЙ" предоставило ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 80 000 рублей на срок до 14.02.2020 г. (п. 2.2. договора), под 10% годовых (п. 1.2. договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязалось возвратить полученные средства до 14.02.2020 г. и уплатить начисленные проценты за их использование. Денежные средства по договору займа N 14 от 14.02.2018 г. в размере 80 000 рублей предоставлены 14.02.2018 г.

Согласно условиям договора займа N 1 от 28.03.2018 г. ООО "МОССТРОЙ" предоставило ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 5 817 712,68 рублей (п. 1.1. договора), на срок до 30.06.2020 г. (п. 2.2. договора) под 10% годовых (п. 1.2. договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязалось возвратить полученные средства до 30.06.2020 г. и уплатить начисленные проценты за их использование. Денежные средства по договору займа N 1 от 28.03.2018 г. предоставлялись в следующем порядке: 29.03.2018 - предоставлено 5 000 000,00 рублей; 29.03.2018 - предоставлено 370 000,00 рублей; 13.04.2018- предоставлено 50 000,00 рублей.

Согласно условиям договора займа N 27-08 от 27.08.2018 ООО "МОССТРОЙ" предоставило ООО "ТД ЖБИК" займ в размере 50 704,81 рублей на срок до 27.08.2020 г. (п. 2.2. договора), под 10% годовых (п. 1.2. договора), а ООО "ТД ЖБИК" обязалось возвратить полученные средства до 27.08.2020 и уплатить начисленные проценты за их использование.

Таким образом, как верно установил суд первой инстанции, между ООО "МОССТРОЙ" и ООО "ТД ЖБИК" в период с 17.04.2015 по 27.08.2018 заключено 8 договоров займа, при этом согласно имеющимся в распоряжении конкурсного управляющего документам, в пользу ООО "ТД ЖБИК" со стороны ООО "МОССТРОЙ" было предоставлено денежных средств в размере 6 256 000 рублей, в то время как согласно условиям заключенных договоров сумма займов составляет 9 689 433,91 руб.

Часть денежных средств была возвращена ООО "ТД ЖБИК", что подтверждается выписками по расчётным счетам ООО "МОССТРОЙ". Общая сумма возвращенных денежных средств составила 2 565 000 рублей, из которых: 25 000 рублей возвращено по договору займа N б/н от 12.04.2017. Остаток задолженности составил: 356 000 рублей; 40 000 рублей возвращено по договору займа N 28 от 28.09.2017 г. Остаток задолженности составил: 165 000 рублей; 2 500 000 рублей возвращено по договору займа N 1 от 28.03.2018 г. Остаток задолженности составил 2 920 000 рублей; Остаток задолженности, подлежащий возврату по 8 договорам займа, заключенным с ООО "ТД ЖБИК" составил 3 691 000 рублей.

Как установлено судом первой инстанции, 01.07.2019 г. между ООО "МОССТРОЙ" и ООО "ТД ЖБИК" подписан акт взаимозачета N 27 по условиям которого задолженность ООО "ТД ЖБИК" перед ООО "МОССТРОЙ" на сумму 2 647 657,80 рублей по: договору займа N б/н от 12.04.2017 г. на сумму 430 163,57 рублей; договору займа N 1 от 28.03.2018 г. на сумму 410 010,72 рублей; договору займа N 14 от 14.02.2018 г. на сумму 92 975,34 рублей; договору займа N 17/04/15 от 17.04.2015 г. на сумму 1 120 723,81 рублей; договору займа N 23/11/16 от 23.11.2016 г. на сумму 147 347,86 рублей; договору займа N 27-08 от 27.08.2018 г. на сумму 54 538,91 рублей; договору займа N 28 от 28.09.2017 г. на сумму 194 250,67 рублей; договору займа N 29 от 19.10.2017 г. на сумму 197 647,12 рублей, зачтена в счет исполнения обязательств ООО "МОССТРОЙ" перед ООО "ТД ЖБИК" на сумму 2 647 657,80 рублей по счету N 1 от 02.04.2018 г.

Согласно счету N 1 от 02.04.2018 ООО "МОССТРОЙ", выступая в качестве покупателя, приобрело у ООО "ТД ЖБИК", выступающего в качестве поставщика, строительные материалы на сумму 2 647 657,80 рублей.

Согласно счету-фактуре N 1 от 02.02.2018 строительные материалы были переданы ООО "ТД ЖБИК" в лице генерального директора Сможной Н.Н. на строительной площадке ООО "МОССТРОЙ" по адресу: г. Москва, Воздвиженка, д. 9. Со стороны ООО "МОССТРОЙ" счет-фактура подписана генеральным директором Лавриновичем С.В.

Как установлено судом первой инстанции, первичные учётные документы, позволяющие зафиксировать факт осуществления хозяйственной деятельности, бесспорно подтверждающие неисполнение обязательств со стороны должника и положенные в основу совершенного зачета, в материалы дела не представлены, следовательно, не подтверждена реальность поставки строительных материалов в пользу ООО "МОССТРОЙ", доказательства обратного не представлены.

В результате произведенного зачета обязательства ООО "ТД ЖБИК" по возврату задолженности по 5 договорам займа были полностью прекращены, в то время как обязательства по 3 договорам были прекращены частично и впоследствии права требования возврата задолженности уступлены ООО "МОССТРОЙ" в пользу ЖСК "ГРИН ХИЛЛС".

Далее 01.07.2019 между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" подписан договор уступки права требования, по условиям которого ООО "МОССТРОЙ" передал, а ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" принял права требования ООО "МОССТРОЙ" к ООО "ТД ЖБИК" в размере 6 057 794,05 рублей, возникшие из обязательств по договору займа N 1 от 28.03.2018 г., договору займа N 17/04/15 от 17.04.2015 г., договору займа N 23/11/16 от 23.11.2016 г.

В свою очередь ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" обязался уплатить в пользу ООО "МОССТРОЙ" за уступаемые права требования денежные средства в размере 6 057 794,05 рублей. (п. 3.2.1 договора).

Согласно п. 5.1. договор переход права требования от ООО "МОССТРОЙ" в пользу ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" считается состоявшимся с даты заключения договора.

01.07.2019 г. между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" подписан акт приема-передачи документации, подтверждающий передачу в пользу Цессионария оригиналов договоров займа, заключенных с ООО "ТД ЖБИК".

01.07.2019 г. между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" подписан акт взаимозачета N 1 по условиям которого задолженность ООО "МОССТРОЙ" перед ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" на сумму 6 057 794,05 рублей по договору N 02/03/15 от 02.03.2015 г. зачтена в счет погашения задолженности ООО "ТД ЖБИК" перед ООО "МОССТРОЙ" по договору займа N 1 от 28.03.2018 г. на сумму 3 317 712,68 рублей, договору займа N 17/04/15 от 17.04.2015 на сумму 1 702 700,85 рублей, договору займа N 23/11/16 от 23.11.2016 г. на сумму 1 037 380,52 рублей.

26.08.2019 г. между ООО "МОССТРОЙ" и ООО "ТД ЖБИК" подписан акт сверки взаимных расчётов за период с 01.01.2010 по 26.08.2019 из которого следует, что неисполненные обязательств сторон перед друг другом отсутствуют.

В результате заключенного между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" договора уступки прав требований, а также последовавших после сделки зачетов состоявшихся 01.07.2019 ООО "ТД ЖБИК" считается полностью исполнившим обязательства по возврату ООО "МОССТРОЙ" займов на сумму 8 705 451,85 рублей.

В соответствии с п. 1 ст. 61.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Согласно п. 2 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

В соответствии с п. 6 указанного постановления, цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Установленные абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

Как разъяснено в п. 7 указанного постановления, предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Данные презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

В соответствии с положениями п. 1 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Как правильно установлено судом первой инстанции, и не опровергнуто заявителем апелляционной жалобы, генеральным директором ООО "ТД ЖБИК" с 28.12.2016 является Сможная Н.Н., а аффилированность Сможной Н.Н. и должника была установлена в рамках дела о банкротстве ООО "МОССТРОЙ" в определении Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2020, вступившем в законную силу 23.12.2020, которым во включении задолженности Сможной Н.Н. в реестр требований кредиторов ООО "МОССТРОЙ" было отказано.

Согласно п. 1 ст. 19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в целях указанного Закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей, в течение трех лет, предшествующих дате возбуждения производства по делу о банкротстве. Заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются также лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в настоящем пункте, в отношениях, определенных пунктом 2 статьи 19 Закона о банкротстве. Согласно пунктам 11, 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" при определении круга заинтересованных лиц и толковании абзаца пятого пункта 1 статьи 19 Закона, в силу которого к числу заинтересованных по отношению к должнику лиц помимо субъектов, прямо указанных в пункте 1 статьи 19 Закона, относятся и иные лица в случаях, предусмотренных федеральным законом, судам необходимо исходить из следующего. Под иными лицами понимаются лица, признаваемые законодательством о юридических лицах заинтересованными в совершении юридическим лицом сделки (пункт 1 статьи 81 Федерального закона "Об акционерных обществах", пункт 1 статьи 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", пункт 1 статьи 27 Федерального закона "О некоммерческих организациях").

Учитывая установленные судебными актами, принятыми по результатам рассмотрения требований Сможной Н.Н., обстоятельства, применительно к ст. 19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ООО "ТД ЖБИК" является аффилированным к должнику лицом, которому не могло не быть известно, что у должника на момент совершения спорных сделок имелись признаки неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Из материалов дела следует, что ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" являлось заказчиком работ на объекте "Звонарский" (адрес застройки: г. Москва, Звонарский пер., влад, 3/4, стр. 1), учредителем, председателем общего собрания членов кооператива и председателем правления является Панин О.К.

Решением ИФНС N 4 по г. Москве N 8149 от 26.10.2020 о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение, установлено мажоритарные участие ГК "АфинаСтрой" гр. Панина О. К. и его ближайших родственников, а также прочих членов кооператива (общего собрания участников) и непосредственно Правления ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" (его членов) во всех обществах (включая ООО "МОССТРОЙ", ООО "Стройинвест", ООО "СтройМодерн" различных "АфинаСтрой" и прочих) самостоятельно свидетельствует о формировании из указанных юридических лиц в проверяемом периоде единой структурированной группы лиц которые, действуя согласованно, преднамеренно и противоправно с целью занижения налоговых обязательств группы в целом и ООО "МОССТРОЙ" в частности, осуществляют транзитные операции (без соответствующего встречного материального исполнения сделок) и последующий вывод денежных средств из хозяйственного оборота, в том числе - в результате заключения между участниками группы фиктивных сделок, не преследующих предпринимательских целей и влекущих роет необеспеченных активов (проблемных пассивов) внутри группы кампаний, возможно - с целью последующего предъявления в рамках процедуры банкротства для "размывания" массы и принятия благоприятных для группы решений.

Таким образом, приняв во внимание установленный факт заинтересованности ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" по отношению к ООО "МОССТРОЙ", суд первой инстанции обоснованно сделал вывод, что ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" на момент совершения сделки по уступке прав требований и последовавшего за ним зачета, не мог не знать о наличии у должника признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

При этом судом первой инстанции принят во внимание анализ финансового состояния ООО "МОССТРОЙ", согласно которому уже с 01.01.2016 должник испытывал серьезные финансовые трудности. По состоянию на дату проведения анализа финансового состояния должника общая сумма обязательств ООО "МОССТРОЙ" перед кредиторами, установленными в реестре, составила 301 249 тыс. рублей и до настоящего времени не погашена.

При этом на дату совершения оспариваемых сделок у ООО "Мосстрой" имелась задолженность перед следующими кредиторами: ООО "Ф-Фасад" (ОГРН 1157746998496) в сумме 2 847 224,60 рублей, возникшая в период с 30.11.2017 г. по 30.09.2018 г., на основании неисполнения договора от 01.11.2017 г. N 71-01-1117, что подтверждено решением Арбитражного суда города Москвы от 27.06.2019 по делу N А40-313900/2018.

ООО "Ньютон Инвест" (ОГРН 1125024005974) в сумме 3 500 000,00 руб., возникшая 29.09.2018 г., в связи с неисполнением должником договора займа N 29/08/18 от 29.08.2018 г., что подтверждается определением Арбитражного суда города Москвы от 12.05.2019 по делу N А40-202425/19, которым указанная задолженность включена в реестр требований кредиторов должника.

Задолженность перед налоговым органом в сумме 80 477 898,91 за период с 2015 г. по 2016 г., которая подтверждается результатами выездной налоговой проверки на предмет правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) конкретных налогов и сборов. По результатам проверки было вынесено решение N 8149 от 26.10.2020 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, обществу доначислена недоимка на общую сумму 80 477 898,91 рублей, в том числе 58 558 093 рублей - основной долг, 20 163 831,91 рублей - пени, 1 755 94 рублей - штраф.

Данная задолженность образовалась в связи с неуплатой: НДС в размере 27 738 043 рублей - основной долг, 10 018 953,74 рублей - пени за 2-4 кварталы 2015 г., 1-3 кварталы 2016 г.; налог на прибыль организаций уплачиваемый в федеральный бюджет за 2015-2016 гг. в размере 3 082 005 рублей - основной долг, 1 014 629,72 рублей - пени, 175 597 рублей - штрафы; налог на прибыль организаций уплачиваемый в бюджет субъекта за 2015-2016 гг. в размере 27 738 044 рублей - основной долг, 9 130 248,45 рублей - пени, 1 580 377 рублей - штрафы. Требование уполномоченного органа включено в реестр требований кредиторов ООО "МОССТРОЙ" Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.05.2021 г.

Судом первой инстанции принята во внимание позиция, отраженная в определении ВС РФ от 22.12.2016 N 308-ЭС16-11018 по делу N А22-1776/2013 о том, что наличие задолженности по налогам определяется не на момент выявления налоговой недоимки, а на момент формирования обязанности по уплате налогов.

По смыслу пункта 1 статьи 38, пункта 1 статьи 44, пункта 1 статьи 55 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налога возникает у налогоплательщика в момент, когда сформирована налоговая база применительно к налоговому (отчетному) периоду исходя из совокупности финансово-хозяйственных операций или иных фактов, имеющих значение для налогообложения.

Также, судом первой инстанции установлено, что по состоянию на 01.07.2019 должник имел неисполненные обязательства по передаче 76 физическим лицам нежилых помещений - гостиничных номеров, расположенных в объекте долевого строительства по адресу г.Москва, САО, район Ховрино, ул. Левобережная, вл.6/Б, по заключенным договорам долевого участия на сумму 285 897 880,95 руб. что подтверждается судебными актами, принятыми в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "МОССТРОЙ".

Таким образом, конкурсным управляющим представлены доказательства наличия условий, установленных п. 2 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Что касается сделки зачета, совершенной должником 01.07.2019 в пределах шестимесячного срока, предшествующего дате принятия заявления о признании ООО "МОССТРОЙ" банкротом (06.08.2019), то на момент совершения оспариваемых сделок у ООО "МОССТРОЙ" имелись неисполненные обязательства перед кредиторами первой и второй очереди, что подтверждается представленным в материалы дела реестром требований кредиторов, следовательно, оспариваемые сделки привели к изменению очередности удовлетворения требований, о чем ответчику ввиду его заинтересованности было известно.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что сроки исковой давности были пропущены, ошибочны, поскольку конкурсным управляющим оспаривались не договоры займа, заключенные с 2015 по 2017, а акт взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019, подписанный между ООО "МОССТРОЙ" и ООО "ТД ЖБИК" на сумму 2 647 658,00 рублей, договор уступки права требования от 01.07.2019 г., подписанный между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" и акт взаимозачета встречных денежных требований от 01.07.2019 г., подписанный между ООО "МОССТРОЙ" и ЖСК "ГРИН ХИЛЛС" на сумму 6 057 794,05 рублей.

Указанные сделки совершены 01.07.2019, то есть менее чем за 2 месяца до возбуждения производства по делу о банкротстве в отношении должника (06.08.2019), срок исковой давности начал течь с даты возложения обязанностей конкурсного управляющего на Гонжарова О.П., то есть с 16.09.2020, тогда как заявление о признании сделок недействительными подано конкурсным управляющим должника 29.06.2021, то есть в пределах годичного срока исковой давности.

Кроме того, подлежит отклонению довод ответчика о том, что судом неверно указаны юридические адреса сторон спора, поскольку в обжалуемых судебных актах отсутствует какой-либо указание на адреса ответчиков.

В рассматриваемом случае судом первой инстанции установлены признаки недействительности сделок по ст.ст. 61.2, 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", доказательства обратного заявителем апелляционной жалобы не представлены.

Доводы о неисполнимости обжалуемого судебного акта не могут быть признаны обоснованными, поскольку заявителем апелляционной жалобы не учтены положения ст. 61.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы апелляционной жалобы, по существу направлены на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, которые являлись предметом исследования по делу и получили надлежащую правовую оценку в соответствии со ст. 71 АПК РФ.

На основании изложенного апелляционный суд приходит к выводу о законности принятого судом определения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2022 г. по делу N А40- 202425/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ТД ЖБИК" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В.Юркова

Судьи

М.С.Сафронова Ю.Н.Федорова