Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2022 г. N 09АП-12903/22 по делу N А40-202425/2019

г. Москва

20 апреля 2022 г.

Дело N А40-202425/19

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В.Юрковой,

судей Ю.Н.Федоровой и М.С.Сафроновой,

при ведении протокола помощником судьи В.М. Кировым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "МОССТРОЙ"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2022 г. по делу N А40- 202425/19, вынесенное судьей А.С. Величко,

об отказе в удовлетворении заявления к/у ООО "МОССТРОЙ" о признании сделок: договоры N N : 144-Лб/18, 147-Лб/18, 30-Лб/18 долевого участия недействительными и применении последствий недействительности в отношении ответчика ООО "Строймодерн" в рамках дела о признании ООО "МОССТРОЙ" несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "Мосстрой" - Гатин А.М. дов от 15.02.22

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2020 в отношении ООО "Мосстрой" введена процедура конкурсного производства. Обязанности конкурсного управляющего возложены на временного управляющего ООО "Мосстрой" Гонжарова Олега Павловича.

Определением Арбитражного суда от 21.12.2020 конкурсным управляющим ООО "Мосстрой" утвержден Красноперов Андрей Юрьевич.

09.08.2021 в суд поступило заявление конкурсного управляющего ООО "Мосстрой" Красноперова А.Ю. о признании недействительными сделками договоров N 144-Лб/18, N 147-Лб/18, N30-Лб/18 долевого участия в строительстве Гостинично-офисного комплекса, 1 этап - гостиница, по адресу: Москва, САО, район Ховрино, ул. Левобережная, вл. 6Б. от 22.10.2018, заключенных ООО "Мосстрой" с ООО "Строймодерн"; применении последствия недействительности сделок в виде возврата в конкурсную массу ООО "Мосстрой" денежных средств в сумме 13.920.300 рублей, а именно: 3.829.500 рублей по договору долевого участия в строительстве N 144-Лб/18 от 22.10.2018; 4.032.000 рублей по договору долевого участия в строительстве N 147-Лб/18 от 22.10.2018; 6.058.800 рублей, по договору долевого участия в строительстве N 30-Лб/18 от 22.10.2018.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 11.08.2021 Красноперов Андрей Юрьевич освобождён от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мосстрой". Конкурсным управляющим ООО "Мосстрой" утверждена Плотникова Виктория Михайловна.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.10.2021 к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Климова Ю.А., Завадский И.С., Лукиян В.М.

Определением Арбитражного суда г. Москвы 03.02.2022 по делу N А40- 202425/19 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "МОССТРОЙ" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "МОССТРОЙ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2022 по делу N А40- 202425/19 отменить. Принять по заявлению конкурсного управляющего ООО "Моссгрой" о признании недействительными сделок новый судебный акт, которым требования конкурсного управляющего удовлетворить.

От конкурсного управляющего ООО "Строймодерн" поступил отзыв на жалобу, просит оставить жалобу без удовлетворения.

Представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

Согласно статье 61.9 Закона о банкротстве, заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что между ООО "Мосстрой" и ООО "Строймодерн" заключены договоры долевого участия в строительстве Гостинично-офисного комплекса, 1 этап - гостиница, по адресу: Москва, САО, район Ховрино, ул. Левобережная, вл. 6Б. от 22.10.2018:

- договор N 144-Лб/18.;

- договор N 147-Лб/18;

- договор N 30-Лб/18.

По условиям заключенных договоров ООО "Строймодерн" обязалось в счет покупной цены гостиничных номеров перечислить на расчетные счета ООО "МОССТРОЙ" 13.920.300 рублей:

- 3.829.500 рублей по договору долевого участия в строительстве N 144-Лб/18 от 22.10.2018 (п. 4.2. Договора);

- 4.032.000 рублей по договору долевого участия в строительстве N 147-Лб/18 от 22.10.2018 (п. 4.2. Договора);

- 6.058.800 рублей по договору долевого участия в строительстве N 30-Лб/18 от 22.10.2018 (п. 4.3 Договора).

Права требования на получение гостиничных номеров уступлены ООО "Строймодерн" в пользу третьих лиц:

- Климовой Юлии Александровны на основании договора N 144-Лб/18/ЦС-1 об уступке прав требования от 14.11.2018;

- Завадского Игоря Сергеевича на основании договора уступки прав требования N 147-Лб/19/ЦС-1 от 22.04.2019;

- Лукиян Виорики Михайловны на основании договора уступки прав требования N 30 кв/цс/2018 от 19.11.2018.

Требования Климовой Ю.А. включены в реестр требований кредиторов ООО "МОССТРОЙ" на основании постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2021.

Требования Завадского И.С. включены в реестр требований кредиторов ООО "МОССТРОЙ" на основании постановления Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2020.

Требования Лукиян В.М. включены в реестр требований кредиторов ООО "МОССТРОЙ" на основании определения Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2020.

Считая, что ООО "Строймодерн" свои обязательства связанные с оплатой стоимости гостиничных номеров, с учетом согласованных сторонами условий, не исполнил, конкурсный управляющий полагает, что заключенные сделки отвечают признакам недействительности установленные п. 1, 2. ст. 61.2 Закона о банкротстве, а также ст. 10, 168 ГК РФ.

Заявляя требование о признании спорных договоров недействительными сделками, конкурсный управляющий должника указывает на то обстоятельство, что по ним не проведена оплата со стороны ООО "СтройМодерн".

Поскольку заявление о признании должника банкротом принято судом определением от 06.08.2019, оспариваемые сделки осуществлены 22.10.2018, т.е. в пределах годичного периода подозрительности, установленного пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, то они могут быть признаны недействительными по основаниям пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве (неравноценное встречное исполнение), не требующего доказывания цели причинения вреда имущественным правам кредиторов.

Согласно пункта 9 постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) при определении соотношения пунктов 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве судам надлежит исходить из следующего.

Если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Если же подозрительная сделка с неравноценным встречным исполнением была совершена не позднее чем за три года, но не ранее чем за один год до принятия заявления о признании должника банкротом, то она может быть признана недействительной только на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве при наличии предусмотренных им обстоятельств (с учетом пункта 6 настоящего Постановления).

Судом в случае оспаривания подозрительной сделки проверяется наличие обоих оснований, установленных как пунктом 1, так и пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из того, что постановлениями Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2020 и Девятого апелляционного суда от 30.07.2021, а также определением Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2020 в рамках настоящего дела о банкротстве установлено, что ООО "СтройМодерн" в полном объеме произведена оплата по спорным договорам участия в долевом строительстве.

Между тем, принимая судебный акт, суд первой инстанции не учел, что в постановлениях Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2020 и Девятого апелляционного суда от 30.07.2021, а также в определении Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2020, рассматривалась обоснованность требований о включении цессионариев Климовой Ю.А., Лукиян В.М. и Завадского И.С. в реестр требований кредиторов ООО "Мосстрой".

В данных постановлениях отражена именно обоснованность требований кредиторов-цессионариев, проведен анализ добросовестности цессионариев, оплативших цеденту (ООО "Строймодерн") полученные права требования, в связи с чем эти цессионарии имели полное право на судебную защиту независимо от добросовестности или недобросовестности цедента.

Вследствие этого суд первой инстанции, в нарушение пункта 2 статьи 69 АПК РФ, ошибочно посчитал доказанным факт оплаты спорных договоров долевого участия со стороны ООО "Строймодерн" в пользу ООО "Мосстрой".

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что в постановлении Девятого апелляционного суда от 30.07.2021 указано, что, суд апелляционной инстанции, соглашаясь с судом первой инстанции в части факта исполнения ООО "СтройМодерн" (участником долевого строительства) денежных обязательств по оплате цены договора долевого участия в сумме 3.829.500 рублей первоначальным дольщиком, указал, что Девятым арбитражным апелляционным судом в Постановлении от 05.03.2020 (оставленным в данной части без изменения постановлением Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2020), установлен факт оплаты инвестиционного взноса за спорное помещение на сумму 3.656.000 рублей.

Между тем, принимая судебный акт, суд первой инстанции не учел, что Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 15.07.2020 при рассмотрении кассационной жалобы на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2020, которым требование Завадского И.С. включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника, указал: "Судебная коллегия кассационной инстанции отмечает, что основанием для включения требования Завадского И.С. явилось установленное судом обстоятельство исполнения добросовестным гражданином обязательств по оплате помещения в объекте, строительством которого занимался должник.

При этом указание суда апелляционной инстанции на акт между должником и ООО "СтройМодерн" не является фактическим обстоятельством, установленным судом апелляционной инстанции, соответственно, такое указание не будет являться преюдициальным в порядке ст. 69 АПК РФ в случае инициирования спора между должником и ООО "СтройМодерн"".

Таким образом, является неверным и основанным на ошибочном толковании норм процессуального права вывод суда, что постановлениями Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2020 и Девятого апелляционного суда от 30.07.2021, а также определением Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2020 в рамках настоящего дела о банкротстве установлено, что ООО "СтройМодерн" в полном объеме произведена оплата по спорным договорам участия в долевом строительстве.

При принятии оспариваемого определения суд первой инстанции не изучал вопрос оплаты спорных договоров.

Доводы отзыва конкурсного управляющего ООО "Строймодерн", что отсутствие исполнения по договору само по себе не является основанием для признания сделки недействительной на основании п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, а может являться основанием для взыскания дебиторской задолженности, нельзя принять во внимание, поскольку срок исковой давности по указанному требованию истек. В связи с чем, должник избрал указанный способ защиты своих прав.

Также, конкурсный управляющий ООО "Строймодерн" указал, что ООО "Мосстрой" уже реализовал свое право на взыскание с ООО "СтройМодерн" задолженности по ранее названным сделкам, обратившись с заявлением о включении названной задолженности в реестр требований кредиторов ООО "СтройМодерн", что подтверждается определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2021 по делу N А40-125809/2020.

Действительно, определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2021 по делу N А40-125809/2020 принято к производству заявление ООО "МОССТРОЙ", в лице конкурсного управляющего Красноперова А.Ю., о включении требований в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 13.920.300 руб. - основного долга, 2.082.304,54 руб. - процентов, суд определили рассмотреть заявление ООО "МОССТРОЙ" о включении требований в реестр требований кредиторов должника после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

До настоящего времени требования ООО "МОССТРОЙ", в лице конкурсного управляющего Красноперова А.Ю., не рассмотрены.

При этом признание сделки недействительной не препятствует рассмотрению требований ООО "МОССТРОЙ" о включении требований в реестр требований кредиторов должника.

Согласно п.п. 3 п. 4 ст. 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

На основании изложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2022 подлежит отмене.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводы, что поскольку факт оплаты ООО "СтройМодерн" денежных средств ООО "Мосстрой" по договорам N 144-Л6/18, N 147-Л6/18, N 30-Лб/18 долевого участия в строительстве не доказан, то указанные договоры следует признать недействительными сделками и применить последствия недействительности сделок, взыскав с ООО "Строймодерн" в пользу ООО "Мосстрой" денежные средства в сумме 13.920.300 рублей:

- 3.829.500 руб. по договору долевого участия в строительстве N 144-Л6/18 от 22.10.2018;

- 4.032.000 руб. по договору долевого участия в строительстве N 147-Л6/18 от 22.10.2018;

- 6.058.800 руб. по договору долевого участия в строительстве N 30-Л6/18 от 22.10.2018.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы 03.02.2022 по делу N А40- 202425/19 отменить.

Признать недействительными сделками договоры N 144-Л6/18, N 147-Л6/18, N 30-Лб/18 долевого участия в строительстве Гостинично-офисного комплекса, 1 этап -гостиница, по адресу: Москва, САО, район Ховрино, ул. Левобережная, вл. 6Б. от 22.10.2018, заключенные между ООО "Мосстрой" и ООО "Строймодерн". Применить последствия недействительности сделок и взыскать с ООО "Строймодерн" в пользу ООО "Мосстрой" денежные средства в сумме 13.920.300 (тринадцать миллионов девятьсот двадцать тысяч триста) рублей, а именно:

- 3.829.500 руб. по договору долевого участия в строительстве N 144-Л6/18 от 22.10.2018;

- 4.032.000 руб. по договору долевого участия в строительстве N 147-Л6/18 от 22.10.2018;

- 6.058.800 руб. по договору долевого участия в строительстве N 30-Л6/18 от 22.10.2018.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

М.С. Сафронова Ю.Н. Федорова