Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2022 г. N 09АП-16753/22 по делу N А40-80403/2014

город Москва

22 апреля 2022 г.

Дело N А40-80403/14

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 апреля 2022 года.

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда Стешан Б.В. (единолично),

при ведении протокола судебного заседания секретарем Борисовой В.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

Компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" и ООО "Альянс"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2022

по делу N А40-80403/14

по иску Компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ"

к ООО "Таймура" (ОГРН 1028800002098),

правопреемник - ООО "Альянс" (ОГРН 1183850012500)

третьи лица: МП Эвенкийского муниципального района "Ванавараэнерго", Формальнова Наталья

Александровна, Прейс Илья Владимирович, ООО "КомТранс"

о взыскании 6 766 377, 53 долларов США

при участии в судебном заседании:

от истца: Табаков А.В. по доверенности от 25.01.2021

от правопреемника ответчика: Черняк М.М., Конюхов Ю.В. по доверенности от 23.07.2021,

от третьих лиц: извещены, представители не явились.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТАЙМУРА" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просило изменить способ исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 07.11.2018 по делу N А40-80403/14-47-665, обратив взыскание на принадлежащую должнику - компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ":

- долю в уставном капитале ООО "Комтранс" (ОГРН: 1084910004233 ИНН:4909101109) номинальной стоимостью 32 400 400 руб., что соответствует 100% уставного капитала ООО "Комтранс";

- долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Айвикс" (ОГРН: 1127746514796; ИНН: 7703771151) номинальной стоимостью 227 415 807,04 руб., что соответствует 59,938411% уставного капитала ООО "Айвикс";

для исполнения содержащегося в исполнительном документе (исполнительный лист N ФС027758878 от 18.12.2018) требования о взыскании с компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" в пользу ООО "Таймура" 65 686 082,45 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2020 в удовлетворении заявления ООО "ТАЙМУРА" об изменении способа исполнения судебного акта отказано.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.02.2021 по заявлению ООО "Лабиринт" произведена процессуальная замена по делу N А40-80403/14-47-665 с ООО "ТАЙМУРА" на ООО "Лабиринт", в связи с прекращением 11.12.2020 деятельности ООО "Таймура" путем присоединения к ООО "Лабиринт".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2021 определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.10.2020 по делу N А40-80403/14 об отказе в изменении способа исполнения судебного акта оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25.05.2021 определение Арбитражного суда города Москвы от 02 октября 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2021 года по делу N А40-80403/14 отменены; дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении дела суд кассационной инстанции указал,

что с учетом ст. 16, ч. 1 ст. 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. 1 ст. 25, ч. 3 ст. 74 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также разъяснений, изложенных в п. 54 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.11.2015 N 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства",

- взыскатель вправе обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения судебного акта путем обращения взыскания на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;

- при рассмотрении такого заявления суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества для исполнения требований исполнительного документа (например, акт, составленный судебным приставом-исполнителем);

- при подтверждении этого факта суд вправе вынести определение об изменении способа исполнения решения суда и об обращении взыскания на соответствующую долю должника;

что согласно письму судебного пристава-исполнителя от 15.07.2019 N 77011/19/25942, по состоянию на 15.07.2019 имущество и денежные средства, на которое может быть обращено взыскание, у должника не были выявлены, сведения о наличии такого имущества в материалах дела также отсутствуют;

что выводы судов о том, что взыскатель не предпринял мер к исполнению определения суда от 07.11.2018 на территории государства регистрации Компании ОВОКА, несостоятельны, поскольку Компанией ОВОКА не представлены доказательства наличия на территории Республики Ирландия принадлежащего ей какого-либо имущества, на которое может быть обращено взыскание;

что Республика Ирландия (страна регистрации Компании ОВОКА) и Российская Федерации не имеют действующего договора о правовой помощи, положения которого предусматривали бы взаимное признание решений государственных судов. При отсутствии международных договоров между Российской Федераций и Республикой Ирландия возможность признания решения арбитражного суда Российской Федерации регулируется исключительно национальным законодательством Республики Ирландия;

что теоретическая возможность реализация процедуры по признанию и приведению в исполнение определения суда от 07.11.2018 на территории Республики Ирландия не исключает возможности реализации взыскателем обращения взыскания на имущество должника, находящееся на территории Российской Федерации, учитывая, что каких-либо доказательств наличия исполнительских иммунитетов на принадлежащее должнику вышеупомянутое имущество в материалы дела не представлено,

что должник на какие-либо исполнительские иммунитеты в отношении принадлежащего ему имущества, находящегося на территории Российской Федерации, не ссылался;

что в спорном судебном акте отсутствуют ссылки на какие-либо правовые нормы, препятствующие или запрещающие исполнить вступивший в законную силу судебный акт российского суда в отношении частного иностранного лица за счет имущества данного лица, находящегося на территории Российской Федерации, не прибегая к процедуре выдачи экзекватуры компетентным органом иностранного государства, на территории которого зарегистрирован должник;

что возложение судами на взыскателя бремени доказывания отрицательного факта, а именно факта отсутствия у должника денежных средств и иного имущества на территории Республики Ирландия является необоснованным, учитывая, в том числе, длительное неисполнение должником спорного определения о повороте исполнения;

что судами не установлены все обстоятельства, имеющие существенное значение для принятия законного и обоснованного судебного акта по спорному заявлению взыскателя;

на необходимость суду учесть изложенное, установить, имеется ли фактически у должника - Компании ОВОКА, на территории Российской Федерации имущество, на которое может быть обращено взыскание с целью принудительного исполнения определения о повороте исполнения отмененного решения суда.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.08.2021 по заявлению ООО "Альянс" произведена замена ООО "ЛАБИРИНТ" на правопреемника ООО "АЛЬЯНС" (ОГРН: 1183850012500, ИНН: 3808204025), в связи с реорганизацией в форме присоединения ООО "ЛАБИРИНТ" к ООО "АЛЬЯНС" (ГРН записи 22138000896783 от 15.03.2021).

С учетом принято судом письменного от 16.12.2021 уточнения заявитель просит суд изменить способ исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 07.11.2018 по делу N А40-80403/14-47-665, обратив взыскание на принадлежащую должнику - компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ":

- долю в уставном капитале ООО "Комтранс" (ОГРН: 1084910004233, ИНН: 4909101109) номинальной стоимостью 32 400 400 руб., что соответствует 100% уставного капитала ООО "Комтранс";

- долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Айвикс" (ОГРН: 1127746514796; ИНН: 7703771151) номинальной стоимостью 379 415 807 руб. 04 коп., что соответствует 99,99% уставного капитала ООО "Айвикс";

для исполнения содержащегося в исполнительном документе (исполнительный лист ФС 027758878 от 18.12.2018) требования о взыскании с компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" суммы 65 686 082,45 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2022 заявление удовлетворено частично, обращено взыскание на принадлежащую должнику - компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ", долю в уставном капитале ООО "Комтранс" (ОГРН: 1084910004233 ИНН: 4909101109) номинальной стоимостью 32 400 400 руб., что соответствует 100% уставного капитала ООО "Комтранс" для исполнения содержащегося в исполнительном документе (исполнительный лист N ФС027758878 от 18.12.2018) требования о взыскании с компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" в пользу ООО "Таймура" 65 686 082,45 руб.

В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, Компания "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" и ООО "Альянс" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Компания "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" просила отменить определение и отказать в удовлетворении заявления в полном объеме.

ООО "Альянс" просило отменить определение и удовлетворить заявление в полном объеме.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" поддержал доводы своей апелляционной жалобы и возразил против удовлетворения жалобы ответчика.

Представитель ООО "Альянс" также поддержал доводы своей апелляционной жалобы и возразил против удовлетворения жалобы истца.

Иные лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание не направили.

Арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 123, 156, 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел настоящее дело в отсутствие не явившихся лиц.

Законность и обоснованность вынесенного определения суда первой инстанции проверены на основании статей 266, 268 и 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционных жалоб, приходит к следующим выводам.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что определением Арбитражного суда города Москвы от 07.11.2018 по делу N А40-80403/14-47-665 удовлетворено заявление ООО "Таймура" о повороте исполнения судебного акта - решения Арбитражного суда города Москвы от 26.09.2014, произведен поворот исполнения судебного акта по настоящему делу, исполненного на основании исполнительного листа АС N 007148738 - с Компании "ОВОКА ГОЛД ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" (Ovoca Gold Public Limited Company) в пользу ООО "Таймура" взыскано 11 528 897, 27 руб. и 54 157 185, 18 руб. (всего 65 686 082,45 руб.).

На основании исполнительного листа N ФС027758878 от 18.12.2018, выданного для принудительного исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 07.11.2018 по делу N А40-80403/14-47-665, постановлением судебного пристава-исполнителя МО по ОИП Казакова А.А. возбуждено исполнительное производство N 25942/19/77011-ИП о взыскании с Компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" (Ovoca Bio Public Limited Company) в пользу ООО "Таймура" денежной суммы в размере 65 686 082,45 рублей.

Компания "ОВОКА ГОЛД ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" (Ovoca Gold Public Limited Company) была переименована в "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" (ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ).

Согласно письму судебного пристава-исполнителя МОСП по ОИП УФССП России по г. Москве от 15.07.2019 N 77011/19/25942 по состоянию на 15.07.2019 должнику - "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" принадлежит 100% доля в уставном капитале ООО "Комтранс" (ОГРН: 1084910004233 ИНН:4909101109), иное имущество и денежные средства у должника не выявлены.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" в сети Интернет: www.ovocabio.com, данной организации опосредованно через дочернюю компанию "Silver Star Ltd." принадлежит также 59,938411% доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Айвикс" (ОГРН: 1127746514796; ИНН: 7703771151). Указанная информация официально раскрыта для акционеров и инвесторов компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ", а также для всех иных заинтересованных лиц (протокол осмотра сайта Должника).

Сведениями из ЕГРЮЛ подтверждается, что 99,99% доли участия в уставном капитале ООО "Айвикс" принадлежит компании ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ через офшорную компанию СИЛВЕР СТАР ЛТД.

Заявитель указывает на консолидированность компаний ОВОКА БИО ПАБЛИК

1. Информация из торгового реестра Бермудских Островов.

Офшорные зоны - территории, которые создают зарегистрированным в них фирмам благоприятные условия для бизнеса. В том числе конфиденциальность, которая подразумевает обязательство властей офшорной зоны не раскрывать информацию об учредителях и финансовых операциях, проводимых в пределах ее юрисдикции. Перечень офшорных зон утвержден приказом Минфина России.

Бермудские Острова (Бермуды) являются офшорной зоной в соответствии с п. 8 Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), утвержденного Приказом Минфина России от 13.11.2007 N 108н (ред. от 02.11.2017).

В свою очередь иностранная компания СИЛВЕР СТАР ЛТД. зарегистрирована в юрисдикции Бермудских Островов (офшорной зоны), что препятствует получению выписки из торгового реестра Бермудских Островов с указанием адреса регистрации и акционеров компании.

Согласно правовой позиции, сформулированной в п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 23 "О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом", при установлении юридического статуса иностранного лица суд может также принимать во внимание открытую информацию в сети "Интернет", размещенную на официальных сайтах уполномоченных иностранных органов по регистрации юридических лиц и содержащую сведения о регистрации юридических лиц.

Торговый реестр Бермудских Островов имеет официальный сайт в сети "Интернет", на котором содержится информация о том, что 28.05.2008 компания СИЛВЕР СТАР ЛТД.

(Silver Star Ltd.) была зарегистрирована за регистрационным номером 419382. Идентичные наименование, регистрационный номер и страна регистрации содержатся в выписке из ЕГРЮЛ российской компании ООО "Айвикс" (ГРН 2217706606654 от 26.07.2021).

Таким образом, на официальном сайте торгового реестра Бермудских Островов имеются сведения в отношении именно той иностранной компании СИЛВЕР СТАР ЛТД. (Silver Star Ltd.), которая является участником в российском ООО "Айвикс".

Кроме того, на указанном сайте торгового реестра Бермудских Островов для зарегистрированных пользователей есть возможность изменить сведения о принадлежащей компании, через указанный раздел можно просмотреть ранее внесенные регистратором сведения, в том числе об адресе компании и директорах.

Через указанный Заявителем получены сведения о руководителе компании, которым является Дмитрий Никиташенко, а также об адресе регистрации компании: Бермудские Острова, Гамильтон НМ 11, Рейд Стрит, 27, 1-й Этаж (нотариальный протокол осмотра сайта с переводом на русский язык имеется в деле). На сайте ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ в разделе "наша команда" указано, что Дмитрий Никиташенко является вице-президентом компании по финансам.

2. Сведения с официальных сайтов, содержащих сведения о регистрации юридических лиц.

Международным стандартом ISO 17442 для однозначной идентификации юридических лиц при совершении финансовых транзакций введена классификация 20-символьным буквенно-цифровым кодом - код идентификации юридического лица (Legal Entity Identifier - LEI). Каждый код LEI содержит сведения о структуре собственности юридических лиц и тем самым позволяет ответить на вопросы "кто есть кто" и "кто кем владеет". Иными словами, эта общедоступная база данных LEI может считаться международным справочником, существенно повышающим прозрачность на мировом рынке.

Необходимость использования российскими банками единого кода юридических лиц (LEI) в качестве идентификатора юридических лиц нерезидентов регламентирована п. 4.5 - 6 указаний Банка России от 08.10.2018 N 4927-У (ред. от 17.02.2021) "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации".

Таким образом, сведения в отношении иностранных юридических лиц из общедоступной базы LEI кодов могут считаться единственным достоверным источником информации об офшорных компаниях.

Согласно общедоступной базе данных LEI компании ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ присвоен код LEI: 213800ST2AK5XQ1O5207, а компании СИЛВЕР СТАР ЛТД. код LEI: 635400XZ3L48MWXKLL03. В свою очередь на информационной странице компании ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ ее дочерней компанией указана СИЛВЕР СТАР ЛТД, на информационной странице последней ситуация аналогична - ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ указана в качестве материнской компании.

Из базы данных LEI также следует, что акции компании ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ размещены на Лондонской фондовой биржe (London Stock Exchange), на официальном сайте которой для акционеров и потенциальных инвесторов был размещен годовой отчет компании (Annual report) за 2018 г., где на стр. 60 размещен перечень дочерних компаний, в число которых входит СИЛВЕР СТАР ЛТД.

Юридический адрес ООО "Айвикс" фактически совпадает с адресом компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ", находящийся в материалах дела - 121069, г. Москва, пер. Столовый, д.6.

Российской Федерацией в рамках Конвенции ООН против коррупции от 31.10.2003 приняты на себя обязательства по установлению информации о бенефициарах денежных средств на счетах в банках и конечных собственниках иного имущества (ст.ст. 14, 52 Конвенции). Понятие конечного собственника акций знакомо и активно применяется ЦБ РФ, в частности в Положении N 345-П от 27.10.2009.

Заявитель считает, что компания "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" через цепочку корпоративного контроля является бенефициаром (конечным собственником) 59,938411 % доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Айвикс".

Аналогичный подход к определению конечного собственника актива применен Верховным Судом РФ в Определении N 5-КГ13-61 от 18.06.2013.

В соответствии с ч.1 ст. 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава-исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения.

Согласно пп. 4-5 ст. 69 Федерального закона "Об исполнительном производстве", при отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, хозяйственного ведения и (или) оперативного управления, за исключением имущества, изъятого из оборота, и имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание, независимо от того, где и в чьем фактическом владении и (или) пользовании оно находится.

В соответствии с п. 3 ст. 74 Федерального закона "Об исполнительном производстве" при недостаточности у должника иного имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, долю должника в складочном капитале полного товарищества, коммандитного товарищества, пай должника в производственном кооперативе обращается на основании судебного акта.

В соответствии с п.1 ст.25 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ, в случае недостаточности другого имущества для покрытия долгов должника - участника общества, взыскание по его долгам может быть по требованию кредиторов обращено на принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества.

Согласно разъяснениям, приведенным в абз. 2 п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 90, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества в пользу кредитора денежной суммы, а в процессе исполнения решения будет установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которые может быть обращено взыскание, кредитор вправе обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале общества. В этом случае, как указывается в Постановлении, суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (акт, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.

Указанные обстоятельства, послужили основаниями для обращения в суд с заявлением об изменении способа исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 07.11.2018 по делу N А40-80403/14-47-665, путем обращения взыскания на принадлежащую должнику - компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ":

- долю в уставном капитале ООО "Комтранс" (ОГРН: 1084910004233, ИНН: 4909101109) номинальной стоимостью 32 400 400 руб., что соответствует 100% уставного капитала ООО "Комтранс";

- долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Айвикс" (ОГРН: 1127746514796; ИНН: 7703771151) номинальной стоимостью 379 415 807 руб. 04 коп. что соответствует 99,99% уставного капитала ООО "Айвикс";

для исполнения содержащегося в исполнительном документе (исполнительный лист ФС 027758878 от 18.12.2018) требования о взыскании с компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" суммы 65 686 082,45 руб.

Из изложенных обстоятельства следует, что основанием для обращения в суд с заявлением об изменении способа исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 07.11.2018 по делу N А40-80403/14-47-665, путем обращения взыскания на принадлежащие должнику - компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" (далее - компания ОВОКА) - доли в уставных капиталах ООО "Комтранс" и ООО "Айвикс", стало отсутствие на территории Российской Федерации у Должника (компании ОВОКА) денежных средств и другого имущества, помимо долей в ставных капиталах ООО "Комтранс" и ООО "Айвикс" (опосредованно через дочернюю компанию "Silver Star Ltd."), на которое может быть обращено взыскание, а также неисполнения до настоящего времени спорного определение о повороте исполнения Компанией ОВОКА.

В силу ст.16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

В соответствии с ч. 1 ст. 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, вправе, по заявлению взыскателя, изменить способ и порядок исполнения судебного акта.

Согласно п. 1 ст. 25 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.

В ч. 3 ст. 74 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" предусмотрено, что при недостаточности у должника иного имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью обращается на основании судебного акта.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 54 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.11.2015 N 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства", взыскатель и судебный пристав-исполнитель вправе обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения судебного акта путем обращения взыскания на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ч. 3 ст. 74 Федерального закона N 229- ФЗ).

При рассмотрении такого заявления суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества для исполнения требований исполнительного документа (например, акт, составленный судебным приставом-исполнителем). При подтверждении этого факта суд вправе вынести определение об изменении способа исполнения решения суда и об обращении взыскания на соответствующую долю должника.

Согласно письму судебного пристава-исполнителя от 15.07.2019 N 77011/19/25942 по состоянию на 15.07.2019 имущество и денежные средства, на которое может быть обращено взыскание, у должника не были выявлены.

Республика Ирландия (страна регистрации Компании ОВОКА), на территории которой имеется имущество Должника, и Российская Федерации не имеют действующего договора о правовой помощи, положения которого предусматривали бы взаимное признание решений государственных судов.

При отсутствии международных договоров между Российской Федераций и Республикой Ирландия возможность признания решения арбитражного суда Российской Федерации регулируется исключительно национальным законодательством Республики Ирландия.

В связи с изложенным, теоретическая возможность реализация процедуры по признанию и приведению в исполнение определения суда от 07.11.2018 на территории Республики Ирландия не исключает возможности реализации взыскателем обращения взыскания на имущество должника, находящееся на территории Российской Федерации, учитывая, что каких-либо доказательств наличия исполнительских иммунитетов на принадлежащее должнику имущества в материалы дела не представлено.

Кроме того, при рассмотрении заявления взыскателя об изменении способа и порядка исполнения определения о повороте исполнения, должник на какие-либо исполнительские иммунитеты в отношении принадлежащего ему имущества, находящегося на территории Российской Федерации, не ссылался.

Действующее законодательство РФ не содержит нормы, препятствующие или запрещающие исполнить вступивший в законную силу судебный акт российского суда в отношении частного иностранного лица за счет имущества данного лица, находящегося на территории Российской Федерации, не прибегая к процедуре выдачи экзекватуры компетентным органом иностранного государства, на территории которого зарегистрирован должник.

Основания возложения на взыскателя бремени доказывания отрицательного факта, а именно факта отсутствия у должника денежных средств и иного имущества на территории Республики Ирландия, учитывая, в том числе, длительное неисполнение должником спорного определения о повороте исполнения, отсутствуют.

Таким образом, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что в связи с наличием у должника - Компании ОВОКА, на территории Российской Федерации имущества, на которое может быть обращено взыскание с целью принудительного исполнения определения о повороте исполнения отмененного решения суда, а именно принадлежащей должнику - компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" доли в уставном капитале ООО "Комтранс" (ОГРН: 1084910004233 ИНН:4909101109) номинальной стоимостью 32 400 400 руб., что соответствует 100% уставного капитала ООО "Комтранс", для исполнения содержащегося в исполнительном документе (исполнительный лист N ФС027758878 от 18.12.2018) требования о взыскании с компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ" в пользу ООО "Таймура" 65 686 082,45 руб. способ исполнения спорного определения подлежит изменению.

Изложенные в апелляционной жалобе истца доводы не опровергают выводы суда первой инстанции, основанные на полном и всестороннем исследовании доказательств с соблюдением указаний суда кассационной инстанции.

Между тем, рассматривая заявление в части изменения способа исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 07.11.2018 по делу N А40-80403/14-47-665 путем обращения взыскание долю в уставном капитале ООО "Айвикс", суд первой инстанции пришел к выводу, что в данной части требования заявителя удовлетворению не подлежат, поскольку согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 01.12.2021 в отношении ООО "Айвикс" Компании "Овока Био Паблик Лимитед Компани" не принадлежат доли в уставном капитале ООО "Айвикс".

Проанализировав обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции не может согласиться с правильностью выводов суда первой инстанции в данной части ввиду следующих обстоятельств.

В частности, суд первой инстанции при рассмотрении заявления признал относимыми и допустимыми представленные ООО "Альянс" доказательства (нотариальные протоколы осмотра интернет сайта, выписки из ЕГРЮЛ, нотариально удостоверенные переводы иностранных торговых реестров и др.), подтверждающие, что доля в ООО "Айвикс" через оффшорную компанию Сильвер Стар Лтд. фактически контролируется и принадлежит компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ", которая является должником по отношению к ООО "Альянс".

В судебном заседании представитель компании ОВОКА также не отрицал факт владения 59,938411 % доли в уставном капитале ООО "Айвикс" через так называемую оффшорную схему.

Согласно открытой информации на официальном сайте (ovocabio.com/about us) компания ОВОКА напрямую связывает свою основную текущую деятельность в Соединенном Королевстве, Ирландии и России с фактом "приобретения контроля" над компанией Айвикс.

Вместе с тем, суд отказал в обращении взыскания на долю компании ОВОКА в ООО "Айвикс", указав, что данное общество рассматривается в качестве дочернего по отношению к компании ОВОКА, что в силу ст. 6 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" исключает возможность несения ООО "Айвикс" ответственности по долгам компании ОВОКА.

Суд также пришел к выводу, что заявленные требования об изменении способа исполнения определения в части упоминания доли в ООО "Айвикс" направлены на неправомерное изменение содержания определения суда путем замены ответчика с компании ОВОКА на оффшорную компанию Сильвер Стар Лтд.

Вместе с тем, ключевой вопрос в данном деле следующий: является ли ООО "Айвикс" действительно дочерним обществом по отношению к иностранной компании ОВОКА в понимании норм российского законодательства и является ли компания ОВОКА основным хозяйствующим обществом по отношению к ООО "Айвикс" в понимании того же закона, и могут ли такие нормы быть применимы к этим юридическим лицам.

В связи с этим, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Материалами дела подтверждается и истцом не оспаривается, что до 2018 года компания ОВОКА занималась в России деятельностью в области добычи полезных ископаемых, а затем приобрела ООО "Айвикс" и стала позиционировать себя, как биофармакологическая компания.

В 2018 году у компании ОВОКА возникла необходимость выполнить требования исполнительного документа в пользу ООО "Альянс" (до правопреемства - ООО "Таймура") и вернуть ранее незаконно полученные 65 686 082,45 руб.

Начиная с этой даты, выяснилось, что зарегистрированных филиалов и представительств на территории России у компании ОВОКА не существует.

Полученные приставом-исполнителем выписки по расчетным счетам компании ОВОКА в Сбербанке показали, что в период с 14.01.2015 по 22.01.2019 общий объем денежных операций иностранной компании в РФ составил 373 482 701 руб. 12 коп.

Исполнительное производство подтвердило, что имущества у компании ОВОКА на территории РФ не осталось, счета закрыты, имеется только доля в ООО "Комтранс" (юридическое лицо, которое ранее использовалось компанией ОВОКА в России при ведении золотодобычи), и доля в ООО "Айвикс" через оффшорную компанию Сильвер Стар Лтд.

Кассационный суд округа, направляя дело на новое рассмотрение, в своем постановлении от 25.05.2021 указал, что доказательств наличия исполнительского иммунитета, в том числе, в отношении доли в ООО "Айвикс", не представлено, отдельно указав, что судами не приведено норм права, препятствующих или запрещающих исполнить вступивший в законную силу судебный акт российского суда в отношении частного иностранного лица за счет имущества данного лица, находящегося на территории РФ.

Установленные судом при новом рассмотрении дела обстоятельства свидетельствуют о том, что доля компании ОВОКА в ООО "Айвикс" - это единственный ценный актив и собственность частной иностранной компании в России, который она постоянно использует в своей хозяйственной деятельности на территории нашей страны для ведения бизнеса.

В понимании ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации доля компании ОВОКА в ООО "Айвикс" является имуществом, находящимся на территории и в юрисдикции РФ, владея которым, частная иностранная компания извлекает прибыль на территории России, которая, минуя российские счета, поступает в ирландские или британские банки.

Формальный характер участия компании Сильвер Стар Лтд. в этих взаимоотношениях свидетельствует, в том числе, о том, что руководителем офшора выступает Дмитрий Никиташенко, который одновременно занимает должность вице-президента по финансам в компании ОВОКА.

В материалы дела представителем компании ОВОКА представлена выписка от 08.12.2021 со счета компании в банке АIВ (Allied Irish Banks) за ноябрь 2021 года о наличии у компании 824 852, 24 Евро, которая удостоверена вице-президентом по финансам компании ОВОКА Дмитрием Никиташенко, который также является и подписантом письменных возражений от компании Сильвер Стар Лтд. как ее руководитель.

Генеральный директор ООО "Айвикс", которое в г. Москве имеет один и тот же адрес с компанией ОВОКА (г. Москва, пер. Столовый, д.6), Неменов Даниил, одновременно является старшим вице-президентом компании ОВОКА.

В связи с этим, следует вывод, что примененные судом положения п. 1 ст. 6 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" указывает, что российское юридическое лицо (основное хозяйственное общество или товарищество) может иметь дочернее общество, созданное на территории РФ или за её пределами.

При этом из содержания данной нормы не следует, что дочернее общество, созданное в РФ или за ее пределами, может являться таковым по отношению к частной иностранной компании. Обратным образом из закона следует, что под основным хозяйственным обществом (товариществом), создающим дочерние или зависимые юридические лица в РФ или за границей, всегда понимается российское юридическое лицо.

Следовательно, к такой ситуации не мог быть применен и п. 3 ст. 6 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которому дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества.

Таким образом, судом первой инстанции неправильно истолкованы и применены положения п.п. 1 и 3 ст. 6 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

С учётом установленных по делу обстоятельств, суд апелялционной инстанции не может согласиться с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для обращения взыскания на долю в уставном капитале ООО "Айвикс", поскольку представленные в дело доказательства, которые были приняты судом, однако не получили правильной оценки, указывают, что доля в размере 59,938411 % в ООО "Айвикс" фактически является имуществом компании-должника ОВОКА, которая и использует ее в своей деятельности в РФ и других странах, в то время как компания Сильвер Стар Лтд. управляется теми же физическими лицами, что и компания ОВОКА (г-н Голованов, г-н Неменов, г-н Никиташенко).

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда в части отказа в удовлетворении требования об обращении взыскания на долю в уставном капитале долю в уставном капитале ООО "Айвикс" подлежит отмене с принятием нового судебного акта в порядке пункта 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которым следует удовлетворить данное требование.

В остальной части обжалуемое определение следует оставить без изменений с учетом того, что выводы суда первой инстанции являются законными и обоснованными.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2022 года по делу N А40-80403/14 в части отказа в удовлетворении заявления об изменении порядка и способа исполнения судебного акта отменить.

Обратить взыскание на принадлежащую должнику - компании "ОВОКА БИО ПАБЛИК ЛИМИТЕД КОМПАНИ", долю в уставном капитале долю в уставном капитале ООО "Айвикс" (ОГРН: 1127746514796; ИНН: 7703771151), номинальной стоимостью 227 415 807,04 руб., что соответствует 59,938411% уставного капитала ООО "Айвикс".

В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2022 года по делу N А40-80403/14 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Судья

Б.В. Стешан