Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2022 г. N 09АП-66529/22 по делу N А40-165463/2019

г. Москва

29 ноября 2022 г.

Дело N А40-165463/19

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 ноября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Ж.Ц. Бальжинимаевой, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.Е. Нестеровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ТСК ДВ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2022 по делу N А40-165463/19 о признании недействительной сделкой перечисление в период с 19.07.2019 по 25.10.2019 денежных средств с расчётного счета ООО "ТУТТА" в пользу ООО "ТСК ДВ" в размере 1 260 630,00 руб. и применении последствия недействительности сделки, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТУТТА" (ОГРН 1122721009696, ИНН 2721195455),

при участии в судебном заседании: от ООО "ТЛК ВЛ Лоджистик" - Валуева Е.А., по дов. от 05.07.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2021 в отношении ООО "ТУТТА" (ОГРН 1122721009696, ИНН 2721195455) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Панфилова А.А.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника о признании недействительной сделкой перевод денежных средств с расчётного счета ООО "Тутта" в пользу ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" в размере 1 789 251,40 рублей, и применении последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.03.2022 признана недействительной сделкой перечисление с 09.07.2019 по 19.02.2020 денежных средств с расчётного счета ООО "ТУТТА" в пользу ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" в размере 1 789 251,40 руб. Применены последствия недействительности сделки. Взысканы с ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" в пользу ООО "ТУТТА" денежные средства в размере 1 789 251,40 руб. Восстановлена задолженность ООО "ТУТТА" перед ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" в сумме 1 789 251,40 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик (далее - апеллянт) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 28.03.2022 отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

Представитель апеллянта в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил приобщить к материалам спора дополнительные документы, которые приобщены апелляционным судом.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит основания для отмены определения арбитражного суда, исходя из следующего.

Учитывая нарушение правил доставки со стороны АО Почта России, коллегия судей считает возможным восстановить апеллянту срок на обжалование определения.

Как следует из материалов дела, из анализа полученных конкурсным управляющим банковских выписок следует, что с расчетного счета ООО "ТУТТА" в пользу ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" с 09.07.2019 по 19.02.2020 были перечислены денежные средства в размере 1 789 251,40 руб.

Обращаясь с настоящим заявлением конкурсный управляющий указывает, что перечисление денежных средств является недействительной сделкой на основании пунктов 1, 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве как сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора повлекшие за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Удовлетворяя заявленные требования суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 61.3 Закона о банкротстве, исходил из следующего.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.07.2019 принято к производству заявление Банк "Уссури" (АО) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ТУТТА", возбуждено производство по делу.

Таким образом, платежи с 09.07.2019 по 19.02.2020 произведены в течении месяца и после принятия судом заявления о признании должника банкротом.

Следовательно, для признания недействительной сделкой платежей, заявитель в данном случае должен доказать наличие обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В результате указанной сделки кредитору ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" оказано предпочтение при удовлетворении требований по сравнению с ранее возникшими требованиями иных кредиторов.

Сделка совершена при наличии непогашенных требований иных кредиторов: у должника имелись неисполненные денежные обязательства перед иными кредиторами с более ранним сроком исполнения.

Судом первой инстанции установлено, что на момент совершения сделки у должника имелись иные кредиторы третьей очереди, вследствие чего имело место оказание предпочтения одному из кредиторов ООО "ТУТТА" перед другими кредиторами в отношении удовлетворения его требований.

Так, на даты совершения сделок у должника имелись неисполненные обязательства перед другими кредиторами, включенными в реестр требований кредиторов должника.

Суд первой инстанции, установив, что спорная сделка совершена после принятия заявления о признании должника банкротом; на момент совершения сделки у должника имелись иные кредиторы третьей очереди, вследствие чего имело место нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов с предпочтительным удовлетворением требований общества перед иными кредиторами должника, перечисление денежных средств, совершенные с 09.07.2019 по 19.02.2020 в пользу ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" является недействительным.

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции.

В соответетвии с п.2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 ст. 61.2 и статьи 61.3 Закона "О несостоятельности", если цена имущества, по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей, не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Оспариваемые платежи совершены в период с 09.07.2019 года по 19.02.2020.

Балансовая стоимость активов должника по состоянию на 31.12.2018 составляла 1 330 606 000 руб., что подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по настоящему делу.

Следовательно, стоимость 1 % активов должника составляет 13 306 060 руб.

Размер оспариваемых платежей составляет 1 789 251,4 рублей, что значительно ниже установленного предельного лимита в 1 %.

Оспариваемые платежи совершены в обычной хозяйственной деятельности и являлись текущими платежами, что подтверждается следующим.

Спорные платежи были произведены в рамках договора транспортной экспедиции N 31237717 от 26 ноября 2018 г. в счет оплаты услуг, уже оказанных Истцу. Отношения между сторонами носили постоянный, длящийся характер.

Согласно п. 1.1. Договора ООО "ГЛК ВЛ Лоджистик", далее именуемое "Экспедитор", обязуется за вознаграждение от своего имени и за счет ООО "Тутта", далее именуемого "Клиент", выполнить или организовать выполнение определенных настоящим договором услуг, связанных с перевозкой грузов от грузоотправителей до грузополучателей, указанных Клиентом.

Согласно п.1.3 Договора объем оказываемых услуг определяется условиями Договора и заявкой (поручением). Заявка должна содержать все сведения, необходимые Экспедитору для осуществления своих обязательств по Договору.

Согласно п.8.4 Договора Клиент обязан оплатить счет в течение 3-х рабочих дней с момента получения Клиентом счета. Оплата услуг производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Экспедитора.

Так, в период действия Договора, по заявкам (поручениям) ООО "Тутта" силами ООО "ТЛК ВЛ Лоджистик" были организованы перевозки:

1. Заявка от 06.06.2019 - наименование груза - электрооборудование, доставка в г. Южно-Сахалинск (ТН б/н от 19.07.2019 счета N N ВЛГ-УХМПк00018 от 27.09.2019, ВЛГ-УХМПк00025 от 05.09.2019, ВЛГ-УХМПк00026 от 09.07.2019, ВЛГ-УХМПк00027 от 12.07.2019, ВЛГ-УХМПк00030 от 19.07.2019, ВЛГ-УХМПк00031 от 19.07.2019, ВЛГ-УХМПк00014 от 13.06.2019 на общую сумму 915 321.6 рублей);

2. Заявка от 16.09.2019 - наименование груза - трансформаторы, доставка в г. Южно-Сахалинск (ТН б/н от 19.10.2019, счета N N ВЛН-УХМЖКО1256 от 19.09.2019 на сумму 14 400 руб.);

3. Заявка от 16.01.2020 - наименование груза - металлопрокат, труба металлическая, доставка в г. Хабаровск, (ТН б/н от 17.01.2020 г., счет N ВЛН-ХМАО000003 от 14 января 2020 на сумму 132 000 р., счет N ВЛН-ХМАО000005 от 20 января 2020 г. на сумму 35 200р.);

4. Заявка от 21022020 - наименование груза - кран строительный Рима - перевозка по Хабаровску (ТН б/н от 21.02.2020, счет N ВЛН-ХМА0000035 от 18 февраля 2020 г. на сумму 91 160р.);

5. Заявка от 09.04.2019 - наименование груза - клеммы, доставка г. Хабаровск, (ЭР от 15.04.2019, счет N ВЛН-ХСЖк000135 от 23 апреля 2019 г. на сумму 12 839,2 руб.);

6. Заявка от 10.08.2019, наименование груза - фанера ламинированная, доставка в г. Комсомольск-на-Амуре (ТН от 11.08.2019, счет N ВЛН-ХМАО000275 от 14 августа 2019 г.);

7. Заявка от 19.09.2019, наименование груза - кран строительный, доставка в г. Комсомольск-на-Амуре, (ТН от 08.11.2019, счет N ВЛН-ХМА0000406 от 08 ноября 2019 на сумму 92 000 руб.);

Апелляционный суд отмечает, что все перевозки были совершены по заявкам ООО "Тутта", грузоотправителями и грузополучателями по всем транспортным накладным и экспедиторским распискам также являлось ООО "Тутта", грузом явилось различное электрооборудование и материалы для производства работ, производимых ООО "Тутта" на различных строительных объектах.

При определении того, была сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономичными причинами досрочный возврат кредита (пункт 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63).

Согласно выписки из реестра основными видами деятельности ООО "Тутта" зарегистрированы: строительство жилых и нежилых зданий (ОКВЭД 41.2; 41.3), подготовка строительной площадки (ОКВЭД 43.2), производство электромонтажных, санитарно-технических и прочих строительно-монтажных работ {ОКВЭД 43.2), работы строительные отделочные (ОКВЭД 43.3) работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки (ОКВЭД 43.99). Из чего следует, что обычной хозяйственной деятельностью являются виды сделок, которые необходимы для выполнения работ в сфере строительства и производства электромонтажных работ. В связи с чем доставка грузов для производства этих работ в рамках заключенных должником договоров подряда является обычной хозяйственной деятельностью должника.

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу, что оспариваемые платежи были осуществлены ООО "Тутта" во исполнение договора транспортной экспедиции, по которому должник получил равноценное встречное предоставление путем доставки материалов, оборудования и спецтехники на строительные объекты, на которых он производил подрядные работы.

Указанные обстоятельства свидетельствуют, что спорные платежи совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности.

В силу пункта ст. 5 Закона о банкротстве, под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

Согласно разъяснениям, изложенным в п.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 года N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", в силу абзаца второго пункта ст. 5 Закона о банкротстве, возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ, являются текущими.

По смыслу этой нормы текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 N 63 в п.13 разъяснено, что сделка по удовлетворению текущего платежа, совершенная с нарушением очередности, установленной п.2 ст. 134 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3. Закона о банкротстве, если в результате этой сделки у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным требованием, в размере, на который они имели право до совершения оспариваемой сделки, при условии доказанности того, что получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о нарушении такой очередности. Если к моменту рассмотрения заявления об оспаривании такой сделки имевшие приоритет кредиторы получат удовлетворение в соответствующем размере, или будут представлены доказательства наличия в конкурсной массе необходимых для этого средств, эта сделка не может быть признана недействительной.

Согласно позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 04.03.2021 N 305-9С20-5112(8) по делу N А40-167953/2016, по смыслу разъяснений, изложенных в п. 13 Постановления N 63 от 23.12.2010, текущие операции могут быть признаны недействительными при наличии совокупности обстоятельств: осведомленность кредитора о нарушении принятым им исполнением очередности совершения текущих платежей (его осведомленности о погашении текущего долга преимущественно перед уже ожидающими исполнения кредиторами приоритетной очередности удовлетворения, а для текущих требований, относящихся к одной очереди - о нарушении календарной очередности); недостаточность конкурсной массы для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным. Оспаривающий текущие операции конкурсный управляющий должен был предоставить конкретные доказательства недобросовестности текущего кредитора, в частности, подтвердить, что оно имело доступ к реестру текущих обязательств или иным документам, которые содержали информацию об очередности проведения расчетов по текущим платежам.

Доказательств осведомленности ответчика о том, что оспариваемые платежи совершены в нарушение очередности погашения требований по текущим платежам должника, заявителем не представлено. При этом сведения о текущих платежах не являются общедоступными и не подлежат опубликованию в обязательном порядке конкурсным управляющим.

Доказательств, имелись ли после совершения оспариваемой сделки у должника денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным требованием, в размере, на который они имели право до совершения оспариваемой сделки, а также доказательств того, что ответчик знал или должен был знать о нарушении очередности, заявителем также не представлено.

Ввиду вышеизложенного, апелляционный суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 28.03.2022 по делу N А40-165463/19 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о признании недействительной сделкой перевод денежных средств с расчётного счета ООО "Тутта" в пользу ООО "ТЛК ВЛ ЛОДЖИСТИК" в размере 1 789 251,40 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева С.А. Назарова