Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 марта 2023 г. N 09АП-71917/22 по делу N А40-165463/2019

г. Москва

22 марта 2023 г.

Дело N А40-165463/19

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 марта 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Ж.Ц. Бальжинимаевой, А.А. Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Г.Г. Пудеевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции заявление о признании недействительной сделкой перечисление с 18.07.2019 по 20.11.2019 денежных средств с расчётного счета ООО "ТУТТА" в пользу ИП Кожомкулов К.А. в размере 3 700 000,00 руб. и применение последствия недействительности сделки, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ТУТТА" (ОГРН 1122721009696, ИНН 2721195455).

при участии в судебном заседании:

от ИП Кожомкулова К.А. - Дворников Д.Н. по дов. от 20.09.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2021 в отношении ООО "ТУТТА" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Панфилова А.А.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего о признании недействительной сделкой перевод денежных средств с расчетного счета ООО Тутта в пользу ИП Кожомкулов К.А. в размере 3 700 000,00 рублей, и применении последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2022 заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2022 по настоящему делу отменить.

Определением от 01.02.2023 Девятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению настоящего обособленного спора в рамках дела N А40-165463/19 по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, обособленный спор рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, выслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Как следует из материалов дела, из анализа полученных конкурсным управляющим банковских выписок следует, что с расчетного счета ООО "ТУТТА" в пользу ИП Кожомкулов К.А. с 18.07.2019 по 20.11.2019 были перечислены денежные средства в размере 3 700 000,00 руб.

Обращаясь с настоящим заявлением конкурсный управляющий указывает, что перечисление денежных средств является недействительной сделкой на основании пунктов 1, 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве как сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора повлекшие за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3. Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательств должника перед отдельным кредитором, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством РФ о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве установлено, что сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Исходя из правовой позиции, закрепленной в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.07.2019 принято к производству заявление Банк "Уссури" (АО) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ТУТТА", возбуждено производство по делу.

Таким образом, платежи с 18.07.2019 по 20.11.2019 произведены в течении месяца и после принятия судом заявления о признании должника банкротом.

Следовательно, для признания недействительной сделкой платежей, заявитель в данном случае должен доказать наличие обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 2 статьей 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статей 61.2 и 61.3 указанного Закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает 1% стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита (пункт 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63).

Как следует из данных отчета Контр-Фокус в отношении должника, должник в качестве юридического лица зарегистрирован Межрайонной инспекция Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве 22.08.2012 года и осуществляет деятельность по месту учета Инспекция Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве, о чем в сделана запись в ЕГРЮЛ 26.02.2019 года.

Основными видами деятельности должника зарегистрированы: Строительство жилых и нежилых зданий (ОКВЭД 41.2), Строительство жилых и нежилых зданий (ОКВЭД 43.12), Подготовка строительной площадки (ОКВЭД 43.2), Производство электромонтажных, санитарно-технических и прочих строительно-монтажных работ (ОКВЭД 43.2), Работы строительные отделочные(ОКВЭД 43.3), Работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки (ОКВЭД 43.99).

Из чего следует, что обычной хозяйственной деятельностью должника являются виды сделок, которые необходимы для выполнения работ в сфере строительства и производства электромонтажных работ.

В соответствии с положениями ст. 745 ГК РФ предусмотрено, что обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.

Так, между ООО "ТУТТА" и ИП Кожомкуловым КА. были заключены ряд договоров подряда на выполнение строительно-монтажных работ, а именно:

05.04.2019 года между ООО "Тутта" (Заказчик) и Индивидуальным предпринимателем Кожомкуловым Кумарбеком Амановичем (Подрядчик) был заключен Договор подряда N 0502-ТК/Ш21 на выполнение строительно-монтажных работ по устройству контрфорсов на объекте: "Строительство, реконструкция (модернизация) бройлерного производства (птицефермы) на базе ГУСП "Птицефабрика "Островная".

Общая стоимость работ по настоящему договору, в соответствии с п. 2.1. (учитывая Дополнительное соглашение N 1 от 05.04.2019 года) составляет 3 600 000 рублей.

В рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 27.05.2019 года N 2 на сумму 1 050 000 рублей.

А также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 27.05.2019 года N 2 на сумму 1 050 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 6 от 27.05.2019 года.

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 1 050 000 рублей была произведена 18.07.2019 года.

Так же в рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 26.06.2019 года N 3 на сумму 900 000 рублей, а также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 26.06.2019 года N 3 на сумму 900 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 8 от 26.06.2019 года.

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 900 000 рублей была произведена 29.07.2019 года.

15.05.2019 года между ООО "Тутта" (Заказчик) и Индивидуальным предпринимателем Кожомкуловым Кумарбеком Амановичем (Подрядчик) был заключен Договор подряда N СХ/П/2019-13 на выполнение строительно-монтажных работ по обшивке зданий Дизобарьер 38-1,2,3,4,6,8,9,10,12 на объекте: "Строительство, реконструкция (модернизация) бройлерного производства (птицефермы) на базе ГУ СП"Птицефабрика "Островная"

В рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 27.05.2019 года N 1 на сумму 315 000 рублей, а также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 27.05.2019 года N 1 на сумму 315 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 5 от 27.05.2019 года.

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 315 000 рублей была произведена 18.07.2019 года.

Так же в рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 26.06.2019 года N 2 на сумму 35 000 рублей, а также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 26.06.2019 года N 2 на сумму 35 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 7 от 26.06.2019 года.

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 35 000 рублей была произведена 29.07.2019 года.

Так же в рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 26.09.2019 года N 3 на сумму 25 000 рублей, а также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 26.09.2019 года N 3 на сумму 25 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 13 от 26.09.2019 года.

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 25 000 рублей была произведена 25.10.2019 года.

05.06.2019 года между ООО "Тутта" (Заказчик) и Индивидуальным предпринимателем Кожомкуловым Кумарбеком Амановичем (Подрядчик) был заключен Договор подряда N СХ/П/2019-15 на выполнение строительно-монтажных работ по устройству контрофорсов здания "Птичник N 10, N 13" 6 этап (Мясная площадка) на объекте: "Строительство, реконструкция (модернизация) бройлерного производства (птицефермы) на базе ГУ СП "Птицефабрика "Островная".

В рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 26.07.2019 года N 1 на сумму 200 000 рублей, а также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 26.07.2019 года N 1 на сумму 200 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 1 от 26.07.2019 года.

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 200 000 рублей была произведена 05.09.2019 года.

Так же в рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 26.10.2019 года N 2 на сумму 175 000 рублей, а также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 26.10.2019 года N 2 на сумму 175 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 30 от 26.06.2019 года.

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 175 000 рублей была произведена 20.11.2019 года.

08.08.2019 года между ООО "Тутта" (Заказчик) и Индивидуальным предпринимателем Кожомкуловым Кумарбеком Амановичем (Подрядчик) был заключен Договор подряда N СХ/П/2019-23 на выполнение строительно-монтажных работ по устройству финишной отделки полов с применением пропитки "Монолит 20-м" с предварительной шлифовкой бетонной стяжки и её обеспыливанием в здании "Птичник ремонтного молодняка N 1 и N 2, 2 этап на объекте: "Строительство, реконструкция (модернизация) бройлерного производства (птицефермы) на базе ГУСП "Птицефабрика "Островная"

В рамках данного Договора, между Сторонами был подписан Акт (по форме КС-2) о приемке выполненных работ от 26.09.2019 года N 1 на сумму 1 000 000 рублей, а также Справка (по форме КС-3) о стоимости выполненных работ и затрат от 26.09.2019 года N 1 на сумму 1 000 000 рублей.

На основании данного выполнения Подрядчиком был сформирован и направлен Счет на оплату N 11 от 05.09.2019 года на сумму 800 000 рублей, а также на оплату N 12 от 12.09.2019 года на сумму 200 000 рублей

Оплата по данному счету ООО "Тутта" на сумму 1 000 000 рублей была произведена 05.09.2019 года на сумму 800 000 рублей и 24.09.2019 на сумму 200 000 рублей соответственно.

Из вышеуказанных доказательств следует, что приобретение оказанных услуг, по вышеприведенным документам у поставщика (подрядчика) должником исполнялось для выполнения своих обязанностей в сфере строительства, в рамках заключенных должником вышеуказанных договоров строительства, которые является обычной хозяйственной деятельностью должника.

Согласно данным бухгалтерской отчетности на 2018 года (за последний отчетный период), полученной из открытых источников, следует что балансовая стоимость активов должника составила 1 330 606 000 рублей.

Размер спорных платежей составлял менее 1% от балансовой стоимости активов должника.

Таким образом, совокупная цена спорных платежей не превышает 1% стоимости активов должника, указанные сделки совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности должника. Доказательства обратного не представлены.

При изложенных обстоятельствах апелляционный судприходит к выводу, что конкурсным управляющим не доказано наличие совокупности обстоятельств необходимых для признания оспариваемой сделки недействительной в соответствии со статьей 61.3 Закона о банкротстве.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2022 по делу N А40-165463/19 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании недействительной сделкой перечисление с 18.07.2019 по 20.11.2019 денежных средств с расчётного счета ООО "ТУТТА" в пользу ИП Кожомкулова К.А. в размере 3 700 000,00 руб. и применение последствия недействительности сделки.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева А.А. Комаров