Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2023 г. N 09АП-8262/23 по делу N А40-200665/2021

г. Москва

31 марта 2023 г.

Дело N А40-200665/21

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2023 г.

Полный текст постановления изготовлен 31 марта 2023 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А. Комарова,

судей Ж.Ц. Бальжинимаевой, Ю.Л. Головачевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Г.Г. Пудеевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Гордюшева И.А., АО "Альянс Энерджи Групп" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.01.2023 по делу N А40-200665/21 о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Альянс Генерация" контролирующих лиц должника АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) и Гордюшева Илью Александровича по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Альянс Генерация"

при участии в судебном заседании:

от Публичной компании с ограниченной ответственностью Пауэр Солюшнс Н.В. - Мамошин В.И. по дов. от 12.05.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.05.2022 ООО "Альянс Генерация" (ОГРН 1147746290581, ИНН 7701390369) признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "Альянс Генерация" (ОГРН 1147746290581, ИНН 7701390369) открыто конкурсное производство.

Конкурсным управляющим утвержден Ростунов Александр Владимирович (ИНН 660404999880, регистрационный номер 9872, почтовый адрес: 620062, г. Екатеринбург, ОПС-62, а/я 19), являющийся членом Ассоциации Ведущих Арбитражных Управляющих "Достояние.

В Арбитражный суд города Москвы поступили заявление конкурсного управляющего Ростунова Александра Владимировича о привлечении к субсидиарной ответственности АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) и Гордюшева Ильи Александровича по обязательствам должника и заявление конкурсного кредитора ООО "ПрофДизель" о привлечении к субсидиарной ответственности АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) по обязательствам должника в размере 5 837 751 руб. 44 коп.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2023 суд привлек к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Альянс Генерация" контролирующих лиц должника АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) и Гордюшева Илью Александровича.

Не согласившись с принятым судебным актом, Гордюшев И.А., АО "Альянс Энерджи Групп" обратились с апелляционными жалобами, в которых просят определение Арбитражного суда города Москвы отменить, в удовлетворении заявления отказать.

От Публичной компании с ограниченной ответственностью Пауэр Солюшнс Н.В. поступил отзыв на апелляционные жалобы.

От АО "Альянс Энерджи Групп" поступило ходатайство о приобщении мотивированной апелляционной жалобы.

В соответствии с частями 3 и 4 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом, и лица, участвующие в деле, вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно.

В соответствии с частью 5 статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

Суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела мотивированной апелляционной жалобы, поскольку она является дополнением к апелляционной жалобе содержащим новые доводы на основании ч. 5 ст. 159, ч. 2 ст. 268 АПК РФ.

АПК РФ не предусматривает возможности подачи дополнительной жалобы одним участником спора. Требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение (определение) должны быть изложены в апелляционной жалобе, поданной в установленный законом срок.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев апелляционные жалобы в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Судом установлено, что согласно сведениям из ЕГРЮЛ в отношении должника, в период с 19.01.2018 г. по 14.05.2022 г. АО "Альянс Энерджи Групп" (Управляющая компания) выступало лицом, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, также Управляющая компания в период с 19.01.2017 г. (доля участия 99.99%) по 14.02.2021 г. (доля участия 50.00%) являлась участником должника.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ в отношении АО "Альянс Энерджи Групп", лицом имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, в период с 13.12.2016 г. по настоящее время, является Гордюшев Илья Александрович (ИНН 660402361788) - генеральный директор.

Учитывая вышеизложенное, АО "Альянс Энерджи Групп" и Гордюшев Илья Александрович, с учетом абз. 2 п. 5 постановления Пленума N 53, относятся к числу контролирующих должника лиц, и по общему правилу.

Согласно сведениям бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО "Альянс Генерация" по состоянию на 01.01.2020 г., активы предприятия-должника составляли 1 552 523 000 руб., в том числе: основные средства - 944 867 000 руб., дебиторская задолженность - 380 905 000 руб., запасы - 16 527 000 руб., НДС по приобретенным ценностям - 103 166 000 руб., краткосрочные финансовые вложения - 107 036 000 руб.

Поскольку обязанность, предусмотренная ст. 126 Закона о банкротстве, контролирующими должника лицами не исполнена, первичные документы бухгалтерского учета, а также иные документы, связанные с хозяйственной деятельностью должника и необходимые для формирования конкурсной массы не переданы, арбитражный управляющий ООО "Альянс Генерация" обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об истребовании у единоличного исполнительного органа должника, документации должника.

Определением суда от 06.06.2022 г., удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего ООО "Альянс Генерация" Ростунова А.В. об истребовании документов в котором обязал АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) в течение 7 (семи) дней представить сведения и документы конкурсному управляющему Ростунову Александру Владимировичу (ИНН 660404999880, регистрационный номер 9872, почтовый адрес: 620062, г. Екатеринбург, ОПС-62, а/я 19), члену Ассоциации Ведущих Арбитражных Управляющих "Достояние.

В ходе рассмотрения данного спора доказательств, подтверждающих невозможность в силу объективных причин исполнить со своей стороны названную обязанность, а также пояснений относительно факта передачи/непередачи документации, а также полноты такой передачи заинтересованные лица не представили (ст. 9, 65 АПК РФ).

Как следует из пояснений заявителя, управляющая компания, через своего представителя, передала конкурсному управляющему должника документы в отношении ООО "Альянс Генерация" по реестрам, между тем, первичные документы бухгалтерского учёта (товарные накладные, акты приема-передачи, УПД и т.д.), регистры бухгалтерского учёта, а также иные документы, связанные с хозяйственной деятельностью должника (в том числе договоры поставки электрической энергии, договоры и иные документы, подтверждающие переход права собственности на имущество должника) и необходимые для формирования конкурсной массы в массиве переданных документов отсутствуют.

Таким образом, указанное определение суда от 06.06.2022 до настоящего времени не исполнено, что, как пояснил управляющий, в свою очередь приводит к существенным затруднениям проведения процедуры банкротства, в частности формированию конкурсной массы.

Уклонение от представления полной и достоверной информации, позволяющей определит хозяйственные связи должника, от передачи документации касающихся активов должника, препятствует формированию конкурсной массы и свидетельствует о недобросовестном отношении бывшего руководителя к исполнению своей обязанности, предусмотренной п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве.

Отсутствие возможности конкурсного управляющего своевременно осуществлять необходимые действия в рамках исполнения своих обязанностей наносит имущественный вред кредиторам, рассчитывающим на наиболее полное удовлетворение своих требований.

При этом, отсутствие документов бухгалтерского учета и (или) отчётности и прочих обязательных документов должника-банкрота является одной из презумпций, облегчающая процесс доказывания состава правонарушения с целью выравнивания процессуальных возможностей сторон спора (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 30.01.2020 г. N 305-ЭС18-14622(4,5,6)).

Смысл данной презумпции состоит в том, что ее не передача скрывает данные о хозяйственной деятельности должника. Предполагается, что целью такого сокрытия, скорее всего, является лишение арбитражного управляющего и конкурсных кредиторов возможности установить факты недобросовестного осуществления руководителем или иными контролирующими лицами своих обязанностей по отношению к должнику. К таковым, в частности, могут относиться сведения о заключении заведомо невыгодных сделок, о выводе активов и т.п., что само по себе позволяет применить иную презумпцию субсидиарной ответственности (абзац третий п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.06.2013 г. N 134-ФЗ), подп. 1 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Именно поэтому предполагается, что непередача документации указывает на наличие причинно-следственной связи между действиями руководителя и невозможностью погашения требований кредиторов (Определение судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 30.09.2019 г. N 305-ЭС19-10079).

Неосмотрительное поведение управляющей компании привело не только к утрате бухгалтерских и прочих документов общества-должника, но и также к потере активов, как запасов, так и дебиторской задолженности.

Суд первой инстанции также отметил, что ООО "Альянс Энерджи Групп" в период с 19.01.2017 по 14.02.2021 г. являлось участником должника с долей - 50 %.

Таким образом, действуя добросовестно и разумно ООО "Альянс Энерджи Групп", обязано было сохранить всю документацию ООО "Альянс Генерация", в том числе представить документы подтверждающие все денежные операции должника и совершенные сделки. В частности документы подтверждающие данные бухбаланса, а именно об активах предприятия-должника, которые составляли 1 552 523 000 руб., в том числе: основные средства - 944 867 000 руб., дебиторская задолженность - 380 905 000 руб., запасы - 16 527 000 руб., НДС по приобретенным ценностям - 103 166 000 руб., краткосрочные финансовые вложения - 107 036 000 руб.

Как указывает заявитель задолженность перед ООО "ПрофДизель", установлена Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2021 г. по делу N А40-222627/20, (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2021 г. по делу N А40-222627/20) за период с 15.02.2019 г. по 23.12.2019 г. в размере 5 837 751 руб. 44 коп. По мнению заявителя, контролирующие лица должника должны были обратиться с заявлением о банкротстве не позже 15.03.2019 г.

Суд, первой инстанции отметил, что из обособленных споров, по рассмотрению требований кредиторов (ИФНС, ООО "Моторные Масла", ООО "РОСИНВЕСТ-Сургут") следует, что обязательства перед ними возникли во второй половине 2019 г. - начало 2020 г.

При этом, судом было установлено, что должник перестал исполнять обязательства перед ООО "ПрофДизель" 15.02.2019 г., а перед ООО "РОСИНВЕТС-Сургут" с 09.04.2019 г.

Таким образом, начиная с 09.04.2019 г. должник стал отвечать признакам неплатежеспособности, а следовательно начиная с 10.05.2019 г. руководитель должника обязан был обратиться с заявлением о банкротстве должника в арбитражный суд.

Таким образом, суд пришел к выводу о наличии оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в связи с не обращением в суд с заявлением о признании должника банкротом.

Принимая во внимание несформированность конкурсной массы, не проведение расчетов с кредиторами и факт не завершения управляющим всех мероприятий по формированию конкурсной массы, суд пришел к выводу о преждевременности определения конкурсным управляющим суммы, на которую предъявляется требование о привлечении к субсидиарной ответственности АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) и Гордюшева Илью Александровича.

При изложенных обстоятельствах, принимая во внимание невозможность на данный момент определения размера субсидиарной ответственности контролирующего должника лица, а также правовую возможность приостановления производства по обособленному спору о привлечении к субсидиарной ответственности до момента завершения всех мероприятий конкурсного производства, установленную Законом о банкротстве, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для приостановления производства по заявлению о привлечении к субсидиарной ответственности АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) и Гордюшева Ильи Александровича до окончания расчетов с кредиторами по делу N А40-200665/21-178-584 "Б".

На основании изложенного суд первой инстанции привлек к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Альянс Генерация" контролирующих лиц должника АО "Альянс Энерджи Групп" (ИНН 7702733315) и Гордюшева Илью Александровича.

Суд апелляционной инстанции признает верными выводы суда первой инстанции по следующим основаниям.

Апелляционные жалобы каких-либо доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции, не содержат, само по себе несогласие апеллянтов с вынесенным судебным актом основанием для его отмены являться не может.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционных жалобах.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционные жалобы не содержат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.01.2023 по делу N А40-200665/21 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Гордюшева И.А., АО "Альянс Энерджи Групп" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева Ю.Л. Головачева