Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2023 г. N 08АП-1421/23 по делу N А46-15309/2021

город Омск

03 мая 2023 г.

Дело N А46-15309/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 мая 2023 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шиндлер Н.А.,

судей Ивановой Н.Е., Лотова А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мартыновым Д.А.,

рассматривает в судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-1421/2023, 08АП-1422/2023, 08АП-1423/2023) Золотова Олега Борисовича, общества с ограниченной ответственностью "Стройбетон-Инвест", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 29.12.2022 по делу N А46-15309/2021 (судья Захарцева С.Г.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Стройбетон-Инвест" (ОГРН 1155543007179, ИНН 5528030612, адрес: 644027, город Омск, Космический проспект, дом 14Е, помещение 3П) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Омской области (ОГРН 1045509009996, ИНН 5505037107, адрес: 644020, город Омск, улица Федора Крылова, дом 2А), при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - Золотова Олега Борисовича, Золотовой Татьяны Николаевны, о признании недействительным решений от 04.09.2020 N 03-21/2620 и от 09.09.2020 N 03-21/2651 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

при участии в судебном заседании представителей:

от Золотова Олега Борисовича - лично (по паспорту); Морозова Юлия Владимировна по доверенности от 16.09.2022 N 55АА2885760 сроком действия 5 лет;

от общества с ограниченной ответственностью "Стройбетон-Инвест" - Белоусов Алексей Александрович по доверенности от 10.04.2023 сроком действия 1 год; Герасимова Юлия Вячеславовича по доверенности от 01.09.2022 сроком действия 1 год;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Омской области - Сорокина Олеся Валерьевна по доверенности от 18.01.2023 N 01-24/00330 сроком действия до 31.01.2024; Василькова Елена Владимировна по доверенности от 16.01.2023 N 01-24/00269 сроком действия до 31.01.2024, Максимова Юлия Александровна по доверенности от 18.01.2023 N 01-24/00329 сроком действия до 31.01.2024;

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Стройбетон-Инвест" (далее - заявитель, ООО "Стройбетон-Инвест", Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Омской области (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, Инспекция) о признании недействительным решения N 03-21/2620 от 04.09.2020 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением Арбитражного суда Омской области от 25.08.2021 заявление принято, возбуждено производство по делу N А46-15309/2021.

ООО "Стройбетон-Инвест" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Инспекции о признании недействительным решения N 03-21/2651 от 09.09.2020 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением от 25.08.2021 заявление принято, возбуждено производство по делу N А46-15307/2021.

Определением суда от 24.01.2022 делам N А46-15309/2021 и N А46-15307/2021 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен N А46-15309/2021.

Также суд привлек к участию в деле Золотову Татьяну Николаевну (далее - Золотова Т.Н.) и Золотова Олега Борисовича (далее - Золотов О.Б.) в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.12.2022 по делу N А46-15309/2021 заявленные требования были удовлетворены частично.

Признано недействительным решение Инспекции от 04.09.2020 N 03-21/2620 в части:

- доначисления налога на прибыль организаций за 2015 год в размере 44 000 руб., применения ответственности по части 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде взыскания штрафа в размере 8 800 руб., соответствующих сумм пеней в размере сумме 16 072 руб.;

- указания в пункте 3.2 решения на необходимость исчисления и удержания налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) в размере 89 211 881 руб. 76 коп. с доходов, выплаченных Золотову О.Б.; НДФЛ в размере 15 432 883 руб. 62 коп. с доходов, выплаченных Золотовой Т.Н., и в соответствии с пунктом 2 статьи 230 НК РФ предоставления сведений о выплаченных доходах по форме N 2-НДФЛ (либо при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога в соответствии с пунктом 5 статьи 226 НК РФ письменного сообщения налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога);

- начисления пени за неправомерное неперечисление НДФЛ в размере 46 627 438 руб. 21 коп., как несоответствующее требованиям закона.

Признано недействительным решение налогового органа от 09.09.2020 N 03-21/2651 в части:

- указания в пункте 3.2 решения на необходимость исчисления и удержания НДФЛ в размере 23 857 732 руб. с доходов, выплаченных Золотову О.Б.; НДФЛ в размере 2 918 093 руб. с доходов, выплаченных Золотовой Т.Н., и в соответствии с пунктом 2 статьи 230 НК РФ предоставления сведений о выплаченных доходах по форме N 2-НДФЛ (либо при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога в соответствии с пунктом 5 статьи 226 НК РФ письменного сообщения налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога);

- применения ответственности по статье 123 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 944 215 руб. 33 коп.;

- начисления пени за неправомерное неперечисление НДФЛ в размере 8 944 055 руб. 33 коп., как несоответствующее требованиям закона.

В удовлетворении остальной части заявленных требований было отказано. Суд обязал заинтересованное лицо устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Не согласившись с указанным судебным актом, заявитель, заинтересованное лицо, Золотов О.Б. обжаловали его в апелляционном порядке.

В своей апелляционной жалобе ООО "Стройбетон-Инвест" просит отменить решение в части неудовлетворенных требований, просит принять новый судебный акт об удовлетворении требований истца в полном объеме. ООО "Стройбетон-Инвест" ссылается на то, что:

- у ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" имелась задолженность перед Золотовым О.Б. по договорам займа;

- у ООО "Стройбетон-Инвест" имелась задолженность перед ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" за приобретенные объекты недвижимости;

- ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" уступило Золотову О.Б. право требования долга с ООО "Стройбетон-Инвест" в счет расчетов с ним по обязательствам, возникшим по договорам займа;

- Золотов О.Б. принял на себя обязательства ООО "Стройбетон-Инвест" перед ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" в целях закрытия обязательств перед Золотовым О.Б. по договорам займа.

Общество ссылается на то, что в результате ООО "Стройбетон-Инвест" становится должником Золотова О.Б., при этом утверждает о том, что Золотов О.Б. никогда не являлся должником ни ООО "Стройбетон-Инвест", ни ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест", так как предоставлял денежные средства по договорам займа. ООО "Стройбетон-Инвест" обращает внимание на то, что исходя из текста соглашения от 05.03.2015 о переводе долга должником по договорам купли-продаже на 610 млн руб. вместо ООО "Стройбетон-Инвест" становился Золотов О.Б., однако перед продавцом объектов недвижимости (ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест"), а не покупателем (ООО "Стройбетон-Инвест"). В результате расчетов взаимные обязательства между ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" и Золотовым О.Б. прекращаются, должником Золотова О.Б. становится ООО "Стройбетон-Инвест". Данные обстоятельства подтверждаются регистрами бухгалтерского учета ООО "Стройбетон-Инвест", показаниями главного бухгалтера Клюкиной Л.В. и Золотова О.Б.

Податель жалобы ссылается на то, что наличие реальной задолженности перед Золотовым О.Б. подтверждается уведомлением ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" об уступке права требования долга, договором уступки права требования (цессии) об уступке права требования долга ООО "Стройбетон-Инвест" по договорам купли продажи объектов недвижимости Золотову О.Б., актами приема-передачи векселей, полученных ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" по договорам займов от Золотова О.Б., договорами займа между Золотовым О.Б. и ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" от 19.12.2013, от 22.08.2014, от 14.11.2014, платежными поручениями, отражающими перечисление денежных средств Золотовым О.Б. в адрес ООО "Строительно-Монтажный Трест "Стройбетон" по договорам займов, в счет обеспечения которых были выпущены векселя. Общая сумма задолженности ООО "Стройбетон-Инвест" перед Золотовым О.Б. составляет 869 млн руб.

ООО "Стройбетон-Инвест" считает ошибочными выводы налогового органа в части установления цепочки передачи объектов недвижимости и отсутствия источника формирования налоговых вычетов. Общество указывает, что в 2017 году заявителем по 26 объектам был применен налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) и по 33 объектам в состав затрат включены расходы на их приобретение. ООО "Стройбетон-Инвест" полагает, что выводы Инспекции о невключении в состав выручки по конкретным 34 объектам основывается только лишь на том, что в целом права собственности в квартале перерегистрации переоформлены на большую сумму, чем та, которая отражена в налоговой декларации. Утверждает о том, что ни у одного из обществ доходы не были меньше расходов, а сумма НДС с выручки не были меньше суммы заявленных налоговых вычетов по НДС. Заявитель считает, что выручка у продавцов недвижимости правомерно отражалась как по моменту отгрузки, так и по моменту оплаты (частичной оплаты), что не противоречит нормам статьи 167 НК РФ. ООО "Стройбетон-Инвест" заявляет о том, что ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" с 2015 года при подаче налоговой декларации по НДС одновременно представляло налоговому органу книги покупок и продаж, в которых отражало все счета-фактуры, в дальнейшем же сведения в декларации были изменены на недостоверные - нулевые.

ООО "Стройбетон-Инвест" считает, что затраты на приобретение объектов недвижимости могут быть учтены только ООО "Стройбетон-Инвест", так как денежные средства, полученные застройщиками от инвестора, одновременно являются затратами инвестора и выручкой застройщика. ООО "Стройбетон-Инвест" полагает, что налоговый орган определил прибыль налогоплательщика в размере его выручки и налог на прибыль исчислил не с прибыли (доходы минус расходы), а с выручки (только с доходов). Общество оспаривает выводы суда о том, что одни и те же объекты недвижимости неоднократно передавались с 2012 года от одной организации к другой, преследуя единственную цель - не отражение выручки продавцом и применение налоговых вычетов и включение в состав затрат покупателем. Обращает внимание на то, что объекты, построенные застройщиком ООО "СМУ-3 СБ "Успешное", не принадлежали никому, кроме ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест"; в дальнейшем объекты реализованы в адрес ООО "Стройбетон-Инвест".

В своей апелляционной жалобе Золотов О.Б. соглашается с резолютивной частью настоящего решения относительно НДФЛ, однако возражает относительно формулировок, изложенных в мотивировочной части судебного акта касающихся Золотова О.Б., поскольку обоснование суда противоречит материалам настоящего дела, является незаконным и нарушает права третьего лица.

Золотов О.Б. просит исключить из решения суда следующие формулировки:

- абзац 3 на странице 7 решения о том, что конечным контролирующим лицом в схеме приобретения-реализации недвижимого имущества являлся Золотов О.Б.;

- абзац 3 на странице 13 решения о том, что участниками сделок купли-продажи недвижимости создан формальный документооборот, который иллюстрирует финансирование Золотовым О.Б. организации, являющейся подконтрольной ему и группе компаний "Стройбетон";

- абзац 3 на странице 9 решения о том, что фактической реализации (продажи) не было, была передача имущества с целью вывода активов и использования в будущем легализации факта вывода денежных средств, обналичивания и передачи Золотову О.Б.;

- абзац 8 на странице 13 решения о том, что денежные средства в сумме 259 206 041 руб. 90 коп., введенные в оборот от физического лица, обращаются внутри одной группы компаний "Стройбетон", подконтрольных самому займодавцу - Золотову О.Б.;

- абзац 3 на странице 13 решения о подконтрольности Золотову О.Б. и группе компаний "Стройбетон" участников сделок купли-продажи недвижимости"

- абзац 4-5 на странице 14 решения о том, что Золотов О.Б. не рассчитался по принятым обязательствам перед ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-Инвест"

- абзац 9 на странице 21 решения о том, что была формальная передача имущества с целью вывода активов и использования данного факта в будущем для легального вывода денежных средств, обналичивания и передачи Золотову О.Б.

- абзац 4-5 на странице 27 решения об искусственности кредиторской задолженности ООО "Стройбетон-Инвест" перед Золотовым О.Б.

Золотов О.Б. настаивает на том, что является кредитором ООО "Стройбетон - Инвест". Указывает, что кредиторская задолженность проверяемого налогоплательщика сформировалась в результате заключения трехсторонних соглашений от 05.03.2015 между Золотовым О.Б., ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-Инвест" и ООО "Стройбетон - Инвест", а также договоров уступки права требования от 05.03.2015 на сумму 610 648 205 руб. В томе 7 л.д. 109-161 содержатся документы, подтверждающие реальность образования задолженности перед Золотовым О.Б., которые не были оценены судом первой инстанции.

Золотов О.Б. обращает внимание на то, что денежные средства по договорам займа были переданы Золотовым О.Б. ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-Инвест" путем передачи векселей, выпущенных ООО "Строительно-монтажное управление-1 Стройбетон "Амурское". В свою очередь, данные векселя появились у Золотова О.Б. ввиду перечисления по договорам займа собственных денежных средств в адрес ООО "Строительно-монтажный трест "Стройбетон". Для обеспечения выданных им займов ООО "Строительно-монтажный трест "Стройбетон" передал Золотову О.Б. векселя ООО "Строительно-монтажное управления-1 Стройбетон "Амурское". В подтверждение перечисления денежных средств в адрес ООО "Строительно-монтажный трест "Стройбетон" были предоставлены имеющиеся в наличии у третьего лица платежные документы (том 8 л.д.22-49), а также квитанции к приходным кассовым ордерам, подтверждающие внесение наличных денежных средств в кассу ООО "Агентство недвижимости Стройбетон-Инвест" (том 8 л.д. 50-53).

Относительно взаимоотношений с Гриневым В.В., Золотов О.Б. поясняет, что экономическая выгода в предоставлении беспроцентных займов заключалась в том, что у Гринева В.В. были более выгодные для Золотова О.В. условия по комиссионным платежам за реализованные объекты недвижимости, а именно 1,5% вместо 3% как у других аналогичных предприятий. Золотов О.Б. не является контролирующим лицом проверяемого налогоплательщика, самостоятельность и независимость проверяемого налогоплательщика подтверждается материалами настоящего дела, а именно, Золотов О.Б. никогда не являлся участником Общества, руководителем или сотрудником проверяемого налогоплательщика, доказательств обратного в материалах настоящего дела нет. Напротив, в материалах настоящего дела имеются доказательства, опровергающие указанные выводы суда (протокол допроса Гринева В.В. и Клюкиной Л.В., решение по делу N А46-22787/2021, пояснения Золотова О.Б.).

В своей апелляционной жалобе Инспекция оспаривает решение суда в части удовлетворенных требований, а именно,

признания решения Инспекции от 04.09.2020 N 03-21/2620 недействительным в части:

- применения ответственности по части 3 статьи 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 8 800 руб. по налогу на прибыль организаций за 2015 год;

- начисления пени за неправомерное неперечисление НДФЛ в размере 38 475 240 руб. 58 коп.;

- указания в пункте 3.2 решения на необходимость исчисления и удержания НДФЛ в размере 76 147 315 руб. 90 коп. с доходов, выплаченных Золотову О.Б.;

признания решения Инспекции от 09.09.2020 N 03-21/2651 (в редакции Управления) недействительным в части:

- применения ответственности по статье 123 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 905 891 руб. 32 коп.;

- начисления пени за неправомерное неперечисление НДФЛ в размере 7 870 192 руб. 38 коп.;

- указания в пункте 3.2 решения на необходимость исчисления и удержания НДФЛ в размере 23 474 491 руб. 50 коп. с доходов, выплаченных Золотову О.Б.

Инспекция указала, что эпизоды начисления пени за несвоевременное неперечисление НДФЛ с доходов Золотовой Т.Н., а также с доходов Золотова О.Б. от полученных векселей, заинтересованным лицом в апелляционном порядке не обжалуется.

Обжалуемая в апелляционной инстанции сумма пени по НДФЛ в отношении выплат Золотову О.Б. составляет 46 345 432 руб. 96 коп., в том числе:

- 34 288 996 руб. 87 коп. - эпизод по выдаче наличных денежных средств из кассы Общества Золотову О.Б. (по решению от 04.09.2020 N 03-21/2620);

- 4 186 243 руб. 71 коп. - эпизод по выплатам на основании писем Золотова О.Б. о перечислении денежных средств третьим лицам (по решению от 04.09.2020 N 03-21/2620;

- 7 870 192 руб. 38 коп. - эпизод по выдаче наличных денежных средств из кассы Общества Золотову О.Б. (по решению от 09.09.2020 N 03-21/2651).

Апелляционная жалоба Инспекции мотивирована доводам о том, что в материалы дела представлены доказательства, подтверждающие возникновение у налогоплательщика обязанности налогового агента по НДФЛ с выплат Золотову О.Б., а именно: расходные кассовые ордера; письма Золотова О.Б. о перечислении денежных средств. В частности, в материалах дела содержатся расходные кассовые ордера, свидетельствующие о 287 фактах выдачи из кассы ООО "Стройбетон-Инвест" наличных денежных средств Золотову О.Б. в 2015 - 2016 годах. В 2017 году установлено 113 случаев выдачи наличных денежных средств. Инспекция утверждает о том, что в результате суммирования полученных денежных средств на основании расходных кассовых ордеров установлен достоверный размер полученного дохода Золотовым О.Б., который составил 585 748 584 руб. 28 коп. за 2015-2016 годы и 180 573 011 руб. 84 коп. за 2017 год. Инспекция указывает, что на основании писем Золотова О.Б. N 19-05-15 от 19.05.2015, N 23-04-15 от 23.04.2015, адресованных ООО "Стройбетон-Инвест", с расчетного счета ООО "Стройбетон-Инвест" на расчетный счет ООО "ЗСК N 1" произведены перечисления денежных средств в размере 64 500 000 руб. за 2015-2016 годы.

Налоговый орган оспаривает наличие противоречий в выводах налогового органа о получении Золотовым О.Б. дохода, с выводами, изложенными в разделе по налогу на прибыль организаций и НДС. Считает, что при формальности отношений лиц и нереальности финансирования Золотовым О.Б. организаций группы компаний, выдача денежных средств из кассы, а также перечисления на счета третьих лиц в отсутствие фактического основания проведения операций Золотову О.Б., за период с 01.01.2016 по 31.12.2017, квалифицированы налоговым органом как доход физического лица Золотова О.Б. в соответствии пунктом 1 статьи 210 НК РФ. Предложения налогового органа, изложенные в пунктах 3.2 решений Инспекции о необходимости исчисления и удержания НДФЛ с доходов, выплаченных Золотову О.Б., являются обоснованными.

Относительно признания судом первой инстанции решения от 04.09.2020 N 03-21/2620 недействительным в части применения ответственности по части 3 статьи 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 8 800 руб., налоговый орган указывает, что согласно резолютивной части указанного решения сумма штрафных санкций за неуплату налога на прибыль за 2015 год составляет 0 руб. Штрафные санкции по статье 122 НК РФ за неуплату налога за 2015 год не применялись в связи с истечением срока давности привлечения к ответственности.

Инспекция представила отзывы на жалобы ООО "Стройбетон-Инвест" и Золотова О.Б.

ООО "Стройбетон-Инвест" представило отзыв на апелляционную жалобу заинтересованного лица, дополнения к апелляционной жалобе заявителя, в которых, в частности, указало на то, что СУ СК России по Омской области расследуется уголовное дело N 12202520037000030, возбужденное 05.03.2022 в отношении Гринева В.В. по признакам преступления статьи 199 УК РФ. Основанием для возбуждения уголовного дела являлись материалы налоговой проверки, результаты которой оспариваются заявителем в рамках данного арбитражного дела.

ООО "Стройбетон-Инвест" ссылается на то, что в ходе расследования уголовного дела была проведена судебная налоговая экспертиза. Общество считает, что в экспертном заключении Сибирского филиала Федерального Государственного Казенного учреждения "Судебно-экспертный центр Следственного Комитета Российской Федерации установлены налоговые обязательства Общества исходя из полученной заявителем выручки и понесенных расходов. ООО "Стройбетон-Инвест" настаивает на том, что Инспекцией неправильно определены налоговые обязательства заявителя, исходя только из полученной им выручки.

ООО "Стройбетон-Инвест" заявлено ходатайство об истребовании заключения эксперта N 113-19/03-18/52-2023 от 06.03.2023 из материалов уголовного дела N 12202520037000030. В удовлетворении ходатайства было отказано.

К отзыву и дополнениям ООО "Стройбетон-Инвест" приложено и приобщено судом к материалам дела заключение эксперта N 113-19/03-18/52-2023 от 06.03.2023.

22.03.2023 от Инспекции поступили возражения на ходатайство о приобщении к материалам дела заключения эксперта N 113-19/03-18/52-2023 от 06.03.2023 из материалов уголовного дела N 12202520037000030.

23.03.2023 от Инспекции поступило ходатайство об отложении судебного заседания, мотивированное обстоятельствами того, что файл с протоколов расчета пени по НДФЛ с выплат в отношении Золотова О.Б. за 2017 год, спор о котором входит в предмет доказывания по делу, приобщенный в материалы электронного дела полностью не воспроизводится и требует замены.

В судебном заседании 23.03.2023 представители Общества поддержали ходатайство о приобщении к материалам дела заключения эксперта N 113-19/03-18/52-2023 от 06.03.2023 из материалов уголовного дела N 12202520037000030.

Представители Инспекции возражали против удовлетворения указанного ходатайства.

Золотов О.Б. и его представитель не возражали против приобщения документов.

Судом апелляционной инстанции ходатайство удовлетворено, заключения эксперта N 113-19/03-18/52-2023 от 06.03.2023 приобщено к материалам дела.

В судебном заседании 23.03.2023 по рассмотрению апелляционных жалоб был объявлен перерыв до 28.03.2023.

Судебное заседание было возобновлено 28.03.2023 в 09 час. 25 мин.

Надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного заседания Золотов О.Б., Золотова Т.Н., Инспекция, ООО "Стройбетон-Инвест" явку своих представителей в процесс не обеспечили, в связи с чем судебное заседание проведено в отсутствие данных лиц в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по имеющимся в деле доказательствам.

Определением от 31.03.2023, резолютивная часть которого объявлена 28.03.2023, рассмотрение апелляционных жалоб отложено на 25.04.2023, в связи с необходимостью предоставления лицам, участвующим в деле, времени для предоставления дополнительных доказательств.

18.04.2023 от Инспекции поступили дополнительные пояснения по расчёту оспариваемых сумм пени и штрафных санкций. В качестве приложений к пояснениям представлены протоколы расчета пени (выдача из кассы 2015-2017 годы), расчет пени перечисления по письмам Золотова О.Б. за 2015 год.

21.04.2023 и 24.04.2023 от ООО "Стройбетон-Инвест" поступило заключение эксперта N 113-19/03-18/52-2023 от 06.03.2023 и дополнительные пояснения с учетом позиции заинтересованного лица, выраженной в дополнении от 18.04.2023 с ходатайством об отложении до момента вынесения постановления о прекращении уголовного дела N 12202520037000030.

В судебном заседании 25.04.2023 представители Инспекции, Золотова О.Б., ООО "Стройбетон-Инвест" подтвердили получение данных документов, не возражали против их приобщения.

С учетом отсутствия возражений от сторон, судом апелляционной инстанции приобщены данные документы к материалам дела.

Представитель ООО "Стройбетон-Инвест" поддержал заявленное ходатайство об отложении судебного заседания.

Золотов О.Б. также поддержал ходатайство об отложении судебного заседания.

Представители Инспекции возражали против удовлетворения данного ходатайства.

Судом апелляционной инстанции было отказано в удовлетворения данного ходатайства по следующим мотивам.

В соответствии с частью 5 статьи 158 АПК РФ арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Таким образом, совершение данного процессуального действия является правом суда, а не обязанностью. В каждой конкретной ситуации суд, исходя из обстоятельств дела и мнения лиц, участвующих в деле, самостоятельно решает вопрос об отложении дела слушанием, за исключением тех случаев, когда суд обязан отложить рассмотрение дела ввиду невозможности его рассмотрения в силу требований АПК РФ.

Заявляя ходатайство об отложении рассмотрения дела, лицо, участвующее в деле, должно указать и обосновать, для совершения каких процессуальных действий необходимо отложение судебного разбирательства. Заявитель должен также обосновать невозможность разрешения спора без совершения таких процессуальных действий и в его отсутствие.

Как было выше сказано, позиция заявителя о необходимости отложения заседания мотивирована необходимостью получения в рамках уголовного дела N 12202520037000030 постановления о его прекращении.

Однако постановление о прекращении уголовного дела не имеет в силу статьи 69 АПК РФ преюдициального значения при рассмотрении арбитражным судом настоящего дела, так как такое постановление не является приговором суда, наличие которого в силу пункта 4 статьи 69 АПК РФ обязательно для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом.

Представители ООО "Стройбетон-Инвест" поддержали доводы и требования, изложенные в своей апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить в части неудовлетворенных требований и принять по делу новый судебный акт.

Золотов О.Б. и его представитель поддержали доводы и требования, изложенные в своей апелляционной жалобе, просили изменить мотивировочную часть решение суда первой инстанции.

Представители Инспекции поддержали доводы и требования, изложенные в своей апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить в обжалуемой части и принять по делу новый судебный акт.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционные жалобы (с учетом дополнений), отзывы, пояснения, заслушав Золотова О.Б., представителей налогового органа, ООО "Стройбетон-Инвест", установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, Инспекцией в отношении ООО "Стройбетон-Инвест" проведена выездная налоговая проверка по всем налогам за период с 03.03.2015 по 31.12.2016, по НДС с 03.03.2015 по 30.06.2017.

По итогам выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 04.09.2020 N 03-21/2620 о привлечении ООО "Стройбетон-Инвест" к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 1 240 158 руб. в отношении неуплаченной суммы НДС; в размере 2 466 213 руб. в отношении неуплаченной суммы налога на прибыль организаций.

Названным решением налогового органа Обществу предложено уплатить НДС в размере 33 237 844 руб.; налог на прибыль в сумме 23 184 447 руб.; пени за несвоевременную уплату НДС и налога на прибыль в сумме 20 447 737 руб. 85 коп.; пени за неправомерное неперечисление НДФЛ в сумме 46 627 438 руб. 21 коп.

Также указанным решением ООО "Стройбетон-Инвест" предложено удержать и перечислить в бюджет сумму неудержанного НДФЛ в размере 89 211 881 руб. 76 коп. (с доходов Золотова О.Б.), в размере 15 432 883 руб. 62 коп. (с доходов Золотовой Т.И.).

Решением УФНС России по Омской области от 20.07.2021 N 16-22/11401@ области решение Инспекции о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.09.2020 N 03-21/2620 оставлено без удовлетворения.

Кроме того, Инспекцией ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612, КПП 550601001) по всем налогам и сборам за период с 01.01.2017 по 31.12.2017, по НДС с 01.07.2017 по 31.12.2017.

По итогам выездной проверки Инспекцией вынесено решение от 09.09.2020 N 03-21/2651 о привлечении ООО "Стройбетон-Инвест" к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 238 032 руб. в отношении неуплаченной суммы НДС; в размере 2 251 629 руб. 80 коп. в отношении неуплаченной суммы налога на прибыль организаций; статьи 123 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 944 215 руб. 33 коп. (с учетом отмененных сумм штрафных санкций Решением УФНС России по Омской области от 20.07.2021 N 16-22/11402@ по апелляционной жалобе ООО "Стройбетон-Инвест").

Названным решением налогового органа Обществу предложено уплатить: НДС в размере 1 190 160 руб.; налог на прибыль в сумме 11 258 149 руб.; пени за несвоевременную уплату НДС и налога на прибыль в сумме 3 761 042 руб. 14 коп.; пени за неправомерное неперечисление НДФЛ в сумме 8 944 055 руб. 33 коп.

Указанным решением ООО "Стройбетон-Инвест" предложено удержать и перечислить в бюджет сумму неудержанного НДФЛ в размере 23 857 732 руб. (с доходов Золотова О.Б.), в размере 2 918 093 руб. (с доходов Золотовой Т.И.).

Полагая, что названные решения Инспекции не соответствуют требованиям закона и нарушают его законные права и интересы, заявитель обратился в суд.

29.12.2022 Арбитражный суд Омской области принял решение, которым частично удовлетворил требования заявителя.

Не согласившись с судебным актом в части Инспекция, ООО "Стройбетон-Инвест" и Золотов О.Б., обратились с апелляционными жалобами.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его изменения или отмены, исходя из следующего.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 5 статьи 268 АПК РФ с учетом разъяснений, изложенных в пункте 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которым, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Возражений против проверки судебного акта в части не поступило, поэтому в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое решение проверено лишь в пределах доводов апелляционных жалоб.

При этом, суд апелляционной инстанции учитывает, что в соответствии с абзацем вторым пункта 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (далее - Постановление N 12), в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения или определения, арбитражный суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

Абзац третий пункта 39 Постановления N 12 содержит указание на то, что на изменение мотивировочной части судебного акта может быть также указано в резолютивной части постановления суда апелляционной инстанции.

Между тем, указанные действия являются правом суда и осуществляются на его усмотрение.

Согласно статье 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги; вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

ООО "Стройбетон-Инвест" в силу статьи 143 НК РФ в спорный период являлось плательщиком НДС.

Из положений главы 21 НК РФ следует, что НДС представляет собой изъятие в бюджет части добавленной стоимости, создаваемой на всех стадиях производства, и определяется как разница между суммами налога, полученного исходя из стоимости реализованных товаров (услуг), и суммами налога, уплаченного поставщику за данные товары (услуги).

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В силу положений пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено названной статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно, как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз (пункт 1 статьи 166 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ. При этом вычетам подлежат, если иное не установлено упомянутой статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных названной статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу положений статьи 169 НК РФ документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету, является счет-фактура. При этом содержащиеся в счете-фактуре сведения, предусмотренные пунктом 5 статьи 169 Кодекса, должны быть достоверны, а представляемые налогоплательщиком в качестве обоснования правомерности своих действий при исчислении налога документы должны быть взаимоувязанными и непротиворечивыми.

В спорном периоде ООО "Стройбетон-Инвест" в соответствии со статьей 246 НК РФ также являлось плательщиком налога на прибыль организаций.

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

Пункт 1 статьи 252 НК РФ устанавливает, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 253 НК РФ расходы, связанные с производством и реализацией, включают в себя, в том числе, расходы, связанные с изготовлением (производством), хранением и доставкой товаров, выполнением работ, оказанием услуг, приобретением и (или) реализацией товаров (работ, услуг, имущественных прав).

При этом буквальное толкование положений пункта 1 статьи 252 НК РФ позволяет сделать вывод, что обязанность по доказыванию экономической обоснованности произведенных расходов и их взаимосвязи с деятельностью, направленной на получение дохода, законодателем возложена на налогоплательщика, а налоговые последствия в виде применения налоговых вычетов по НДС и налогу на прибыль организаций правомерны лишь при наличии документов, отвечающих требованиям достоверности и подтверждающих реальные хозяйственные операции.

В силу статей 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете или Закон N 402-ФЗ), все хозяйственные операции, проводимые организациями должны оформляться оправдательными документами, которые служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Бухгалтерский учет формируется организациями на основании полной и достоверной информации (статья 1 указанного закона).

Таким образом, представляемые налогоплательщиками документы в качестве обоснования правомерности своих действий при исчислении налогов на прибыль, на добавленную стоимость должны отвечать требованиям достоверности, быть взаимоувязанными и непротиворечивыми.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 НК РФ в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. Обязанность по доказыванию факта недобросовестности и представлению соответствующих доказательств возлагается на налоговый орган.

Из содержания указанных выше правовых норм следует, что документы, представляемые налогоплательщиком для подтверждения правомерности предъявления сумм НДС к вычету, расходов по налогу на прибыль должны содержать сведения, позволяющие впоследствии налоговому органу определить достоверность осуществления хозяйственной операции налогоплательщика с конкретным контрагентом.

Документальное обоснование права на налоговый вычет сумм НДС, уплаченную налогоплательщиком контрагенту при приобретении товара, лежит на налогоплательщике (постановление Президиума ВАС РФ N 14473/10 от 09.03.2011). Именно налогоплательщик должен подтвердить реальное выполнение соответствующих обязательств, отраженных в представленных налоговому органу первичных документах, конкретным контрагентом, по взаимоотношениям с которым налогоплательщиком заявлена налоговая выгода в виде вычетов по НДС.

Пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53) также предусмотрена презумпция того, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Вместе с тем, пунктом 1 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 также установлено и то, что налоговый орган вправе отказать налогоплательщику в применении налогового вычета, если установит факт неполноты, недостоверности и (или) противоречивости сведений, содержащихся в документах, представленных налогоплательщиком для целей получения налоговой выгоды.

Так, согласно пункту 4 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Пунктом 5 постановления Пленума ВАС РФ N 53 установлено, что о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Нормами пункта 2 статьи 54.1 НК РФ определены условия, при одновременном соблюдении которых, в случае отсутствия обстоятельств, установленных пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ, налогоплательщик вправе по имевшим место сделкам (операциям) уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога с правилами соответствующей главы части второй НК РФ.

К таким условиям относятся следующие обстоятельства:

- основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога (подпункт 1 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ);

- обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону (подпункт 2 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ).

Введение Федеральным законом от 18.07.2017 N 163-ФЗ статьи 54.1 в НК РФ направлено на установление запрета совершения налогоплательщиком формально правомерных действий с основной целью неисполнения (неполного исполнения) обязанности по уплате налогов или получения права на возмещение (возврат, зачет) (запрет на злоупотребление правом).

Таким образом, само по себе представление налогоплательщиком в налоговый орган надлежащим образом оформленных документов в целях получения налоговой выгоды не является основанием для ее получения, если налоговым органом в ходе проведения мероприятий налогового контроля будут установлены обстоятельства и представлена совокупность доказательств, свидетельствующих об отсутствии реальности хозяйственных операций либо об их выполнении не тем контрагентом, который указан в первичных бухгалтерских документах налогоплательщика.

Обязанность по доказыванию как наличия недостоверных сведений в представленных налогоплательщиком первичных документах, так и направленности действий налогоплательщика на необоснованное получение налоговой выгоды при осуществлении соответствующих хозяйственных операций возложена законодателем на налоговый орган, в том числе в силу положений части 5 статьи 200 АПК РФ.

При этом именно на налогоплательщика, в свою очередь, возложена обязанность доказать правомерность и обоснованность налоговых вычетов и заявленных расходов первичной документацией.

Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщика, связанных с ее получением.

В ходе налоговых проверок в отношении ООО "Стройбетон-Инвест" Инспекция пришла к выводу о том, что в проверенных периодах ООО "Стройбетон-Инвест", в том числе неправомерно приняло к вычету суммы НДС и отнесло на расходы, уменьшающие доходы, затраты по сделке приобретения нежилых помещений у ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528211792).

Инспекция сочла, что налогоплательщиком применена схема формального оборота недвижимого имущества при осуществлении хозяйственных операций между аффилированными лицами, связанная с недобросовестной налоговой оптимизацией предпринимательской деятельности, в том числе проверяемого юридического лица.

По мнению налогового органа, суть схемы заключалась в том, что при неоднократно повторяемых сделках по передаче одного и того же имущества в проверяемый период каждый из участников хозяйственных операций реализовал свой интерес (покупатель - при приобретении товаров (работ, услуг) получал налоговый вычет по НДС, расходы по налогу на прибыль, а продавец - при реализации этих товаров (работ, услуг) не исчислял и не уплачивал НДС и налог на прибыль). При этом, рассматриваемые сделки формально соответствуют закону, однако вытекают из согласованного характера деятельности всех лиц, участвующих в "цепочке" по приему-передаче имущества, и фактически направлены на обналичивание денежных средств налогоплательщика посредством гражданско-правовых договоров (вывод денежных средств конечному бенефициару).

Основные участники схемы Инспекцией определены:

- ООО "ДСК "Стройбетон" ИНН 5517007932 - организация, являющаяся участником долевого строительства и реализующая недвижимое имущество в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263;

- ООО "Строительно-монтажное управление - 3 "Успешное" ИНН 5517200929 -организация, являющаяся участником долевого строительства и реализующая недвижимое имущество в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792;

Аффилированными лицами Инспекцией определены:

- ООО "Стройбетонинвест" ИНН 5519008579 - организация, являющаяся участником долевого строительства и реализующая недвижимое имущество в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263;

- ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 - организация, приобретающая недвижимое имущество у ООО "ДСК "Стройбетон" и реализующая его в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест";

- ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 - организация, приобретающая недвижимое имущество у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 и реализующая недвижимое имущество в адрес ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528030612.

- ООО "Стройбетон-Инвест"" ИНН 5528030612 - проверяемое лицо;

Конечным бенефициаром Инспекцией определен:

- Золотов Олег Борисович - кредитор ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792, ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528О30612. конечный получатель векселей, денежных средств ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528030612 за реализованное проверяемым лицом недвижимое имущество.

Налоговый орган посчитал, что ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528030612 является "завершающим звеном" в схеме недобросовестной налоговой оптимизации, целью которой является уменьшение НДС и налога на прибыль вследствие искажения проверяемым юридическим лицом сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), подлежащих отражению в налоговом и бухгалтерском учете, в частности, при приобретении Обществом нежилого недвижимого имущества у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528211792, в связи с чем заявителю было вменено нарушение положений пункта 1 статьи 54.1 НК РФ.

Так, в проверяемом периоде с 03.03.2015 по 30.06.2017 ООО "Стройбетон-Инвест" отразило в учете и отчетности взаимоотношения с ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", связанные с приобретением нежилого недвижимого имущества (25 объектов нежилой недвижимости по договорами купли-продажи от 05.03.2015), а именно в целях налогообложения прибыли в составе прямых расходов и расходов, относящихся к реализации основных средств, в налоговых декларациях по налогу на прибыль за 2015-2016 годы; в разделе 8 "Сведения из книги покупок за налоговый период" налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за 2, 3, 4 квартала 2015 года, 2, 3, 4 квартала 2016 года. 1 и 2 квартала 2017 года.

Налоговый вычет по взаимоотношениям с указанным контрагентом по приобретению нежилой недвижимости составил 96,7%.

Общая стоимость покупок объектов нежилой недвижимости с НДС составила 217 892 532 руб. 00 коп. (НДС - 33 237 843 руб. 65 коп.).

В проверяемом периоде с 01.01.2017 по 31.12.2017 ООО "Стройбетон-Инвест" также отразило в учете и отчетности взаимоотношения с ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", связанные с приобретением нежилого недвижимого имущества.

Операции по приобретению анализируемого нежилого имущества у контрагента ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" учтены ООО "Стройбетон-Инвест":

- в целях налогообложения прибыли в составе расходов, уменьшающих сумму дохода от реализации, в налоговой декларации по налогу на прибыль за 2017 год в размере 56 289 402 руб.

В разделе 8 "Сведения из книги покупок за налоговый период" налоговых деклараций по НДС за период с 01.01.2017 по 30.09.2017 Общество отразило стоимость покупки недвижимого имущества в общей сумме 69 038 772 руб., сумма НДС - 10 531 338 руб.

Анализируя условия заключения сделок, Инспекция установила взаимозависимость лиц по пункту 1 статьи 105.1 НК РФ по учредителю/руководителю предприятий Гриневу В.В., а именно установила, что со стороны продавца - ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" - в качестве представителя выступала Клюкина Лилия Вениаминовна, действующая на основании доверенности N 4Д-1433, выданной руководителем организации Гриневым В.В.; со стороны покупателя - ООО "Стройбетон-Инвест" - Гринев В.В.

На дату совершения сделки - 05.03.2015 - Гринев В.В. и Клюкина Л.В. являлись одновременно должностными лицами ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" и ООО "Стройбетон-Инвест", директором и главным бухгалтером соответственно.

Делая выводы о формальности сделок налогоплательщика с ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", Инспекция установила следующие обстоятельства в отношении указанного контрагента.

Из материалов проверки следует, что ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" было зарегистрировано и поставлено на учет в Межрайонной ИФНС России N 4 по Омской области с 11.11.2013 по юридическому адресу: Омская область, Омский район, с. Ребровка, ул. Центральная, 51-6.

Основным видом деятельности, заявленным при регистрации, являлась деятельность агентов по операциям с недвижимым имуществом, код по ОКВЭД 70.31.

Учредителями являлись:

- за период с 11.11.2013 по 12.03.2015: Гринев Владимир Васильевич (90%) и Ноздренко Н.Н. (10%),

- за период с 13.03.2015 по 12.05.2015: Гринев Владимир Васильевич (45%), Ноздренко Николай Николаевич (5%), Дзязиков Амир-Хан Джабраилович (50%),

- за период с 13.05.2015 по 01.10.2015 - Дзязиков Амир-Хан Джабраилович

(100%).

Руководителями организации являлись:

- Гринев Владимир Васильевич - за период с 11.11.2013 по 12.03.2015,

- Дзязиков Амир-Хан Джабраилович - за период с 13.03.2015 по 12.05.2015,

- Малик Александр Сергеевич - за период с 13.05.2015 по 01.10.2015.

Главным бухгалтером являлась Клюкина Л.В.

Из материалов дела следует, что сделки между ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" и ООО Стройбетон-Инвест" оформлены договорами купли-продажи от 05.03.2015.

При этом с 13.05.2015 Гринев В.В. прекращает в добровольном порядке свои полномочия руководителя ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", с 13.05.2015 руководителем становится Дзязиков Амир-Хан Джабраилович.

Сразу после изменения руководителя организации ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" было поставлена на учет в Межрайонной ИФНС России N 2 по Самарской области, а с 01.10.2015 организация прекратила свое существование путем присоединения к ООО "Купол", которое является правопреемником более 15 организаций.

Среднесписочная численность ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" за 2013 год составила 2 человека, за 2014 - 20 человек. Сведения по форме 2-НДФЛ за 2013 год представлены на 2 сотрудников (Клюкина Л.В. и Гринев В.В.), за 2014 год - на 22 сотрудника. В ходе сопоставления сотрудников организации установлено, что все сотрудники ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 в 2013 году являлись сотрудниками ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263, а в 2015 году стали сотрудниками проверяемого лица (ООО "Стройбетон-Инвест").

Расчетный счет ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 был открыт с 19.11.2013 в АО "ИТ Банк", согласно договору N 40702810800000002531 от 19.11.2013.

Анализ данных, представленных АО "ИТ Банк", показал, что при осуществлении расчетных операций с использованием системы iBank доступ ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 к системе iBank осуществлялся с 19.11.2013 исключительно с IP-адреса 92.255.184.44, в то время как в приложении N 3 к договору N 771 от 19.11.2013 клиентом ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" указаны следующие IP-адреса, по которым должна осуществляется связь с банком: 159.182.197.56.68, 56.100.194.78.122, 181.71.168.63.159, 153.223.164.97.176.

Используемый ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" IP-адрес совпадает с IP-адресом компьютера ООО "Стройбетон-Инвест", с которого последним осуществлялся доступ к системе iBank в том же банке - АО "ИТ-Банк".

В ходе допроса, проведенного 21.09.2018 главный бухгалтер ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 Клюкина Л.В. дала показания о том, что компьютер, с которого осуществлялся доступ ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 к электронному документообороту, находился по адресу: г. Омск, ул. Заводская, 35.

Из данных, полученных из Федеральной кадастровой палаты Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области (далее также - Росреестр по Омской области), следует, что собственником здания, расположенного по адресу: г. Омск, ул.1 Заводская, 35, является ООО "Управление механизации завода сборного железобетона N 1", учредителями которого являются Золотов О.Б. (54%) и Золотова Т.Н. (46%), руководителем - Золотов О.Б.

Кроме того, адрес: г. Омск, ул.1 Заводская, 35 является юридическим адресом организаций входящих в холдинг, контролируемый Золотовым О.Б. (является учредителем организаций), а именно: ООО "ПКЦ "Базис", ООО "Частное охранное предприятие "Форт", ООО "Управление механизации "Предприятия тепловых сетей и котельных", ООО "Зскинвест" (учредителем является сын Золотова О.Б.).

По этому же адресу фактически находится организация ООО "ЗСК N 1" - основное место работы Клюкиной Л.В.(главного бухгалтера ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", ООО "ЗСК N 1" и ООО "Стройбетон-Инвест"), что подтверждается протоколом осмотра от 16.08.2017 и показаниями из протокола допроса Клюкиной Л.А. от 21.09.2018.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" заключены договоры с ресурсоснабжающими компаниями на обслуживание здания, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Герцена, 29. Собственником данного помещения с декабря 2007 года является ООО "Управление механизации домостроительной корпорации" (директором которого является Золотов О.Б.).

Указанный адрес является адресом фактического местонахождения ООО "Стройбетон-Инвест".

Из документов, представленных ресурсоснабжающими компаниями (например, АО "Омские распределительные сети" - ответ на поручение от 28.08.2018 N 38574) следует, что в заявлении от 12.05.2015 о расторжении договора тепловой энергии в горячей воде N 3-37118 от 02.09.2014 со стороны абонента заявление подписано Гриневым В.В., подпись Гринева В.В. заверена печатью ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", в то время как на момент подписания заявления руководителем общества уже являлся Дзязиков А-Х. Д.

Указанные обстоятельства указывают на формальность смены руководства в ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", функции руководителя фактически продолжал исполнять Гринев В.В., одновременно являясь руководителем налогоплательщика.

Согласно представленным документам, объекты нежилой недвижимости, реализованные в адрес ООО "Стройбетон-Инвест", были приобретены ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 у ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" и ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263.

Согласно данным Росреестра по Омской области ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 за весь период ведения деятельности приобретено 55 объектов нежилой недвижимости на общую сумму 496 145 443 руб. 74 коп., в том числе:

- у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 - 48 объектов на сумму 462 297 443 руб. по договорам купли-продажи,

- ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" - 7 объектов на сумму 33 848 000 руб. по договорам долевого участия.

Из договоров купли-продажи, заключенных с указанными лицами, следовало, что на момент заключения сделки расчет произведен полностью, претензий стороны не имеют.

Между тем, указанное противоречит данным выписок о движении денежных средств за период с 01.01.2013 по 31.12.2015 по расчетным счетам ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792, согласно которым в адрес ООО "Агентство недвижимости Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 перечислены денежные средства в размере 132 479 061 руб. по счетам б/н от 24.12.2013, б/н от 31.12.2013, из них сумма в размере 6 490 000 руб. возвращена ООО "Агентство недвижимости Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 на расчетный счет ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 с назначением платежа "возврат излишне перечисленных денежных средств" (выписка о движении денежных средств - приложение N 22 к акту проверки).

Следовательно, данными расчетного счета не подтвержден расчет по сделке в полном объеме.

Анализ отражения сделок по реализации нежилой недвижимости в налоговых декларациях по налогу на прибыль организаций ООО Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 показал, что общество не отразило доходы от реализации объектов нежилой недвижимости в 1 квартале 2015 года и, соответственно, не исчислило налог на прибыль организаций.

Так, согласно актуальной налоговой декларации по налогу на прибыль за 3 месяца 2015 года, представленной 27.04.2015 ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (подписант налоговой декларации Рамошка Е.А. по доверенности N 22 от 23.06.2015, выданной Маликом А. С.), доходы от реализации отражены в размере 0 руб.

В уточненной налоговой декларации по НДС за 2015 год сумма к уплате налога также отражена 0 руб.

В свою очередь, подписантом первичной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года являлся Дзязиков А-Х.Д., который дал налоговому органу показания о номинальности своего руководства.

Следовательно, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 не исчислило и не уплатило НДС, что является нарушением пункта 1 статьи 167 НК РФ. Следствием данного нарушения является отсутствие у следующего покупателя и собственника недвижимого имущества - ООО "Стройбетон-Инвест" - источника формирования налоговых вычетов.

Мероприятия налогового контроля, проведенные в отношении лиц, принимавших участие в составлении и направлении налоговой декларации - Дзязикова А-Х.Д., Малика А.С., Рамошки Е.А., показали, что Малик А.С. являлся массовым учредителем /руководителем (ликвидатором) в 70 организациях. На дату вынесения решения 2 организации являются действующими (созданы в феврале 2020 года), остальные прекратили свою деятельность по ряду причин (ликвидация по решению учредителя, реорганизация в форме присоединения, исключение по решению регистрирующего органа как недействующих).

Малик А.С., в ходе допроса от 19.10.2018, дал показания, что являлся номинальным руководителем ряда организаций; не причастен к деятельности организаций; бухгалтерскую и налоговую отчетность организаций не подписывал; кто подписывал отчетность, ему неизвестно.

Дзязиков А-Х.Д. также являлся "массовым" учредителем (руководителем) 18 организаций. В 2013 году привлекался к уголовной ответственности по статье 161 части 2 пункту "г" Уголовного кодекса Российской Федерации и осужден сроком на 6 месяцев, наказание отбывал в СИЗО-1 г. Новосибирска. По данным, поступившим из ГУФСИН России по Новосибирской области, 15.05.2017 Дзязиков А-Х. Д. был осужден Преображенским районным судом г. Москвы и приговорен по статье 158 часть 3 пункт "а", статье 69 части 3 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; освобожден 25.05.2018 и убыл в г. Москву.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ, Рамошка Е.А. являлась руководителем ООО "МТ Экспресс" ИНН 6321371150 с 08.12.2014 по 01.03.2017. На допросы в налоговый орган не явилась.

Инспекцией также было установлено, что в заявлении на изготовление квалифицированного сертификата от 06.11.2014, подписанном действующим на дату подачи заявления директором ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" Гриневым В.В., в заявлении на изготовление квалифицированного сертификата от 20.04.2015, подписанном действующим на дату подачи заявлений директором ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" Дзязиковым А-Х.Д., а также в заявлениях от 28.05.2015 и 11.06.2015, подписанных действующим на дату подачи заявлений директором ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 Маликом А.С, указан один и тот же абонентский номер подвижной (мобильной) связи +7(913)977-31-**. Указанный номер телефона был также указан в заявлениях, поданных руководителями ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (в разные периоды времени) Дзязиковым А-Х.Д. и Маликом А.С, а также директором ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" Мухреевым А.В. (заявления от 06.11.2014, 28.04.2014, 28.05.2015, 20.04.2015 - приложение N 24 к акту проверки).

Кроме того, указанный номер телефона в качестве контактного номера отражен в документах ООО "ЗСК N 1" для связи с ЗАО "ПФ "СКБ Контур", что свидетельствует о наличии единого номера для связи с оператором как у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", так и у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" и ООО "ЗСК N 1".

В ходе допроса от 07.11.2018, Гринев В.В. заявил, что указанный номер телефона ему не принадлежит; и ему неизвестно, кому принадлежит номер телефона, в то время как, будучи руководителем организации, Гринев В.В. должен был знать указанный номер.

В ходе проверки установлено, что указанный номер принадлежит Вшивцевой Светлане Ивановне, которая за период с 2007-2009 годы получала доходы в ООО "Завод стройконструкций", за период с 2009-2013 годы - в ООО "Завод стройконструкций-1", с 2014 года - в ООО "Завод стройконструкций N 1". В этот же период времени в этих организациях в должности главного бухгалтера работала Клюкина Л.В.

Согласно показаниям Вшивцевой мобильный номер +7(913)977-31-**является ее личным корпоративным номером, которым она пользуется в течение нескольких лет. Ее телефонный номер отражен в заявлениях в качестве контактного номера телефона для связи оператора связи со своим клиентом, поскольку Клюкина Лилия Вениаминовна просила ее зарегистрировать организации в ООО ПКФ "Контур". Дзязикова А-Х.Д, и Малика А.С. - Вшивцева СИ. не знает (протокол допроса от 22.04.2019).

Аналогичные обстоятельства установлены в отношении электронного адреса.

Таким образом, смена руководителей в ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" не приводила к каким-либо изменениям контактных данных, что указанные на формальность изменений руководителей.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что показания Гринева В.В. противоречат показаниям главного бухгалтера Клюкиной Л.В.

Так, согласно показаниям Гринева В.В. он снял себя полномочия руководителя ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 и вышел из состава учредителя по совету главного бухгалтера Клюкиной Л.В., заявившей ему о том, что организация может быть включена в список крупных налогоплательщиков. На вопрос, какие негативные последствия возникают у организации, включенной в список крупных налогоплательщиков, Гринев В.В. не ответил.

Согласно показаниям Клюкиной Л.В. (протокол допроса от 21.09.2018) на вопрос, чем была вызвана необходимость в смене учредителя и руководителя организации, Клюкииа Л.В. заявила, что ей об это неизвестно; решение по изменению юридического адреса, со слов Клюкиной Л.В., принимал Гринев В.В. На вопрос: кому были переданы первичные документы организации, дала ответ "не помню".

Показания Гринева В.В. о том, что Дзязиков А-Х.Д. ему также не известен, о том, что не помнит, как и где происходила смена руководителя и учредителя, кто стал его преемником в должности руководителя организации, кто рекомендовал нового руководителя; передавались ли документы финансово-хозяйственной деятельности новому составу организации, противоречат документам, входящим в регистрационное дело ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", а именно - заявление Дзязикова А-Х.Д. о внесении вклада в Уставный фонд ООО "Агентство недвижимости "Стройбетои-Инвест" принято Гриневым В.В., заявление, поданное Гриневым В.В. 23.03.2015 директору ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" о выходе из состава учредителей, завизированное Дзязиковым А-Х.Д.

Согласно показаниям Гринева В.В. от 24.09.2018, он не помнит, как происходил расчет между организациями по купле-продаже нежилой недвижимости.

Указанное может свидетельствовать либо о заведомой недостоверности показаний Гринева В.В., данных налоговому органу, либо о том, что Гринев В.В. фактически не осуществлял руководство организацией.

Кроме того, Гриневу В.В. и Клюкиной Л.В. были заданы вопросы о целесообразности создания ООО "Стройбетон-Инвест" в период действия ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792, на которые свидетели пояснения не дали.

Фактические обстоятельства дела указывают на то, что регистрация ООО "Стройбетон-Инвест" произошла за 2 дня до сделки по продаже недвижимости (03.03.2015 - регистрация ООО "Стройбетон-Инвест", 05.03.2015 - сделка).

03.03.2015 - на общем собрании участников ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" принимается решение о принятии в состав участников Дзязикова А-Х.Д., внесшего взнос в Уставный фонд, а также об освобождении Гринева В.В. от обязанностей руководителя с 06.03.2015.

05.03.2015 происходит сделка по продаже ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" недвижимости в адрес ООО "Стройбетон-Инвест".

12.03.2015 - Гринев В.В. принимает решение о снятии с себя полномочий руководителя и учредителя ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест", то есть до наступления сроков декларирования объектов налогообложения (реализация недвижимости) и передает их ранее судимому Дзязикову А-Х.Д.

Совокупность доказательств подтверждается выводы Инспекции о том, что смена руководителя в ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" обусловлена уходом от ответственности за налоговые нарушения, в том числе при реализации недвижимого имущества.

Выводы налогового органа о том, что деятельность группы компаний "Стройбетон", в том числе налогоплательщика, была направлена на получение необоснованной налоговой выгоды основаны, в частности, на том, что схема уклонения от уплаты налогов была использована неоднократно, что подтверждается анализом цепочки собственников недвижимого имущества: ООО ДСК "Стройбетон", ООО "Стройбетонинвест" ИНН 5519008579, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263, ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" ИНН 5517200929, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792, ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528030612 (налогоплательщик).

Так, в ходе проверки Инспекция установила, что первоначальным собственником спорных объектов недвижимости являлось ООО "ДСК "Стройбетон" - застройщик объектов капитального строительства. Право собственности на помещения зарегистрированы Росреестром по Омской области в 2011-2012 годах.

Также ООО "Агентство недвижимости "Стройбетониивест" ИНН 5519504263 приобретало объекты капитального строительства у ООО "Стройбетонинвест" ИНН 5519008579, которое являлось собственником помещений на основании договоров об инвестиционной деятельности, заключенных с ООО "ДСК "Стройбетон".

ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 и ООО "СМУ СБ" Успешное" реализовывали объекты ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792.

В свою очередь, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 реализовывало объекты ООО "Стройбетои-Инвест" ИНН 5528030612 (налогоплательщику).

В отношении ООО ДСК "Стройбетон" установлено следующее.

Как было выше сказано, право собственности на помещения за ООО ДСК "Стройбетон" были зарегистрированы Росреестром по Омской области в 2011-2012 годах.

Дата регистрации и постановки на учет в МРИ ФНС России N 1 по Омской области ООО ДСК "Стройбетон" 11.06.2003.

Учредителем ООО ДСК "Стройбетон" являлись:

- за период с 11.06.2003 по 26.12.2012 - ООО ПКЦ "Базис" (учредителями которого, в свою очередь, являются Золотов Олег Борисович (60%) и Золотова Татьяна Николаевна (40%). Руководителем ООО ПКЦ "Базис" с момента регистрации по настоящее время является Золотов Олег Борисович),

- за период с 27.12.2012 по 30.01.2013 - ООО ПКЦ "Базис" и Сасин Александр Сергеевич ИНН 550307408606 (в долях),

- за период с 30.01.2013 по 24.02.2013 - ООО ПКЦ "Базис", Сасин Александр Сергеевич ИНН 550307408606 и Придаткин А.Н. (в долях),

- за период с 24.02.2013 по 21.05.2013 - Придаткин Артем Николаевич. Руководителями (генеральными директорами) ООО ДСК "Стройбетон" являлись:

- за период с 16.08.2004 по 18.02.2005 - Золотов Олег Борисович;

- за период с 19.02.2005 по 26.12.2012 - Гейдерих Владимир Павлович;

- за период с 27.12.2012 по 29.01.2013 - Сасин Александр Сергеевич;

- за период с 30.01.2013 по 20.05.2013 - Придаткин Артем Николаевич.

Главным бухгалтером ООО ДСК "Стройбетон" являлась Сухова Татьяна Петровна.

Гейдерих Владимир Павлович является родственником Золотова Олега Борисовича: Золотов Олег Борисович женат на дочери Гейдериха В.П. - Гейдерих Евгении Владимировне, что подтверждается сведениями, полученными из архива Главного государственно-правового управления ЗАГС по Омской области.

В 4 квартале 2012 года ООО ДСК "Стройбетон" реализовало в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетониивест" ИНН 5519504263 недвижимость на общую сумму 424 763 455 руб.

Указанная сумма, рассчитанная налоговым органом исходя из сведений, полученных от Росреестра по Омской области, является результатом сделки с ООО "Агентство недвижимости "Стройбетониивест" ИНН 5519504263.

Следовательно, стоимость реализованного имущества в сумме 424 763 455 руб. подлежала включению в налоговую базу по НДС и налогу на прибыль и соответственно отражению в налоговых декларациях за 4 квартал 2012 года "(НДС) и по налогу на прибыль за 2012 год.

Однако ООО ДСК "Стройбетон" декларацию по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2012 года и декларацию по налогу на прибыль за 2012 год не представляло.

Для выяснения обстоятельств не предоставления налоговой отчетности ООО ДСК "Стройбетон" по НДС за 4 квартал 2012 года и по налогу на прибыль за 2012 год в качестве свидетелей были вызваны в налоговый орган: Золотов О.Б., Гейдерих В.П., Сухова Т.П.

В ходе допроса Золотова Олега Борисовича, проведенного 23.10.2018, получены показания о том, что в бытность его учредителем в ООО ДСК "Стройбетон", организация налоговую отчетность за 9 месяцев в налоговый орган представила; по факту предоставления отчетности за 2012 год и 4 квартал 2012 года ему ничего неизвестно, так как в 2013 году он не являлся учредителем организации (протокол допроса Золотова О.Б. от 23.10.2018).

Гейдерих В.П., вызывавший в налоговый орган посредством направления повесток по месту регистрации и передачи телефонограмм в приемную руководимой им в настоящее время организации - ООО "СМТ "Стройбетон", в налоговый орган не являлся.

Придаткин А.Н. также в налоговый орган не являлся.

Вызванная в налоговый орган Сухова Т.П. 27.11.2018 дала показания о том, что она в 2005 году была принята в ООО ДСК "Стройбетон" на должность заместитель генерального директора по экономике - главный бухгалтер; в ее должностные обязанности входило ведение бухгалтерского учета, контроль и составление бухгалтерской и налоговой отчетности. Согласно показаний Суховой Т.П., ей известно, что ООО ДСК "Стройбетон" сдана налоговая отчетность по НДС за 3 квартал 2012 года и налоговая отчетность по прибыли за 9 месяцев 2012 года; составлялась ли отчетность за 4 квартал 2012 года по НДС и 12 месяцев 2012 года по прибыли, не помнит. После увольнения из ООО ДСК "Стройбетон" в 2012 году, была трудоустроена на такую же должность в ООО "СМТ Стройбетон", а также работала по совместительству в этой же должности в ООО ЗКП/Ц. В ходе допроса Сухова Т.П. дала показания о том, что финансовая служба ООО СМТ Стройбетон, которая находилась по адресу: ул. Заводская, 15, на договорной основе вела бухгалтерский и налоговый учет в организациях, входивших в группу компаний Стройбетон: ООО СМУ-2 Стройбетон Космическое, ООО СМУ-б Стройбетон Светлое, ООО СМУ-9 Стройбетон Успешное, ООО СМУ-5 Стройбетон Восточное, ООО С МУ-7 Стройбетон Амурское, ООО "СМУ-1 Стройбетон "Амурское" ИНН 5517200943, ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" ИНН 5517200929, ООО СМУ-9 Стройбетон Космическое (протокол допроса Суховой Т.П. от 27.11.2018 ).

В ходе допроса от 23.04.2019 Сухова Т.П. дала показания, что всю налоговую и бухгалтерскую отчетность по ООО ДСК "Стройбетои" составляла Щербакова Галина Геннадьевна, являвшаяся заместителем главного бухгалтера по бухгалтерской отчетности. Все сотрудники, в том числе и Сухова Т.П., уволились из ООО ДСК "Стройбетон" 28.12.2012 переводом в ООО СМТ "Стройбетон". Так как увольнение состоялось за несколько дней до конца налогового периода, Сухова Т.П., согласно ее показаниям, задавала вопрос учредителю Золотову Олегу Борисовичу о том, кто будет составлять налоговую отчетность ООО "ДСК "Стройбетои", но ответ от него не получила. Руководителю организации Гейдериху В.П. такой вопрос не задавался, так как он, со слов Суховой Т.П., такие вопросы не решал. По показаниям Суховой Т.П., обычно всю налоговую отчетность ООО ДСК "Стройбетои" визировал Гейдерих В.П., затем налоговая отчетность передавалась Золотову О.Б. для утверждения. Вопрос о составлении либо о не составлении налоговой отчетности организаций, которые подлежали передаче иным лицам ("брошенным" организациям), решал Золотов О.Б. и доводил до Суховой Т.П. (протокол допроса Суховой Т.П. от 23.04.2019).

Таким образом, главный бухгалтер ООО ДСК "Стройбетон" подтвердила обстоятельства того, что смена руководства в ООО ДСК "Стройбетон" была формальной, фактически Золотов О.Б. продолжил осуществлять фактическое руководство организацией.

Формальность смены руководства в ООО ДСК "Стройбетон" также подтверждаются показаниями Сасина А.С., являвшегося руководителем ООО ДСК "Стройбетои" за период с 27.12.2012 по 29.01.2013, а именно, Сасин А.С. не дал ответа на общие вопросы о возглавляемой им организации: о юридическом адресе, фактическом местонахождении, представленной отчетность. Свидетель не вспомнил ни обстоятельств, при которых он стал учредителем и руководителем, ни обстоятельств, при которых он перестал им являться, а также вносились ли им лично какие-либо изменения в учредительные документы; какие обязанности на него, как руководителя.

Кроме того, из материалов проверки следует, что Сасин А.С. являлся сотрудником ООО "ДСК "Стройбетон" с 2005 года, в должности руководителя организации он находился с 27.12.2012. С 29.01.2013 Сасин А.С. снимает с себя полномочия руководителя, а через год (в марте 2014 года) устраивается в ООО "Строительно-монтажный трест "Стройбетон" на должность заместителя руководителя организации, руководителем которой на момент приема Сасина А.С. являлся Гейдерих В.П.

При этом с 30.01.2013, в связи с изменением юридического адреса, организация встала на налоговый учет в ИФНС России N 2 по г. Москве. С 21.05.2013 организация прекратила свою деятельность в форме присоединения к ООО "ТРИ-С", являющемуся правопреемником более 50 организаций, подлежащего исключению из ЕГРЮЛ по имеющимся сведениям о недостоверности.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы налогового органа о том, что перерегистрация общества и его последующая ликвидация совершались намеренно с целью неуплаты налогов от реализации недвижимости за 4 квартал 2012 года

Обстоятельства дела свидетельствуют о том, что деятельность, которую осуществляло ООО ДСК "Стройбетон", не прекратилась, ее продолжило ООО "СМТ "Стройбетон", что подтверждается переводом (трудоустройством) из ООО ДСК "Стройбетон" в ООО "СМТ "Стройбетон" руководителя и главного бухгалтера, соответственно Гейдерих В.П. и Суховой Т.П. на те же должности, а также иных специалистов.

В отношении ООО "Стройбетонинвест" ИНН 5519008579 установлено следующее.

ООО "Стройбетонинвест" зарегистрировано 18.01.2006 и поставлено на налоговый учет в ИФНС России по Любинскому району Омской области.

Учредителями ООО "Стройбетонинвест" являлись:

- с 18.01.2006 по 26.12.2012 - Гринев Владимир Васильевич,

- с 27.12.2012 по 21.02.2013 - Ноздренко Николай Николаевич,

- с 22.01.2013 по 24.04.2013 - Гурло Игорь Аркадьевич.

Руководителями организации являлись:

- с 18.01.2006 по 26.12.2012 - Гринев Владимир Васильевич,

- с 27.12.2012 по 21.02.2013 - Ноздренко Николай Николаевич,

- с 22.01.2013 по 24.04.2013 - Гурло Игорь Аркадьевич.

Гурло И.А. за период с 28.12.2012 по 24.01.2013 являлся учредителем и руководителем ООО "Завод стройконструкций". Ранее учредителем руководителем ООО "Завод стройконструкций" являлось ООО "ПКЦ "Базис", учредителем которого являлся Золотов О.Б.

Главным бухгалтером в организации являлась Клюкина Лилия Вениаминовна. Среднесписочная численность в организации составляла: в 2007 году - 11 человек, в 2008 году - 16 человек, в 2009 году - 18 человек, в 2010 году - 19 человек, за 2011 год сведения о среднесписочной численности не представлены.

Значительная часть сотрудников в 2013 году была трудоустроена в ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263, затем (после реорганизации организации) в 2014 году переведена в ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792, а с 2015 года является сотрудниками налогоплательщика.

Инспекцией на основании ответа от Омского отделения N 8634 ПАО "Сбербанк России" (вх. 39009 от 12.10.2018), установлено, что при открытии ООО "Стройбетонинвест" ИНН 5519008579 расчетного счета N 40702810845000105678 с 18.12.2007 на основании договора от 18.12.2007 N 40702/5678 были указаны телефоны, используемые для связи банками, которые являлись контактными телефонами ООО "ЗСК N 1", а также указан адрес (г.Омск, ул.1 Заводская, 35) - адрес ООО "ЗСК N 1".

В ходе допроса руководителя ООО "Стройбетонинвест" Гринева В.В. (за период с 18.01.2006 по 26.12.2012), проведенного 24.09.2018, получены показания о том, что он не помнит юридический адрес ООО "Стройбетонинвест", а фактическим местом нахождения являлся адрес: г. Омск, ул.Герцена, 29 (протокол допроса Гринева В.В. от 24.09.2018).

Гринев В.В. также указал, что указанный номер телефона ему не принадлежит; а также ему неизвестно, кому принадлежит номер телефона (протокол допроса Гринева В.В. от 07.11.2018).

При этом указанный номер телефона был также указан в заявлениях, поданных в разные периоды времени руководителями ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 Дзязиковым А-Х.Д. и Маликом А.С, а также директором ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 Мухреевым А.В.

Как ранее указывалось, спорный номер телефона принадлежит Вшивцевой Светлане Ивановне, являвшейся в разные периоды времени с 2007 по 2017 годысотрудником следующих организаций: ООО "Завод стройконструкций", ООО "Завод стройкоиструкций-1", ООО "Завод стройконструкций N 1" и находившейся в подчинении у Клюкиной Л.В.

Материалами проверки также подтверждается, что после прекращения полномочий Гринева В.В. как директора ООО "Стройбетонинвест" (26.12.2012), Гринев В.В. и Клюкина Л.В. по-прежнему продолжали являться распорядителями расчетных счетов N N 40702810700000001483, N 40702810600000001994, N 40702810000000002250, что свидетельствует о формальной смене руководителя в ООО "Стройбетонинвест" ИНН 5519008579.

Расчетные счета, открытые в АО "ИТ-Банк", были закрыты 25.04.2013 и 29.04.2013 по заявлениям от 25.04.2013 и 29.04.2013, направленным от имени руководителя ООО "Стройбетонинвест" ИНН 5519008579 без указания расшифровки подписи, визуально подписаны Гриневым В.В.

То есть расчетные счета ООО "Стройбетонинвест" были закрыты Гриневым В.В. по истечению срока пребывания в должности руководителя организации.

При этом ООО "Стройбетонинвест" не представило налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций и не исчислило налог на прибыль организаций по операциям, совершенным в 4 квартале 2012 года.

Суд отмечает, что руководитель ООО "Стройбетонинвест" Гринев В.В. и руководитель ООО ДСК "Стройбетон" Гейдерих В.П. сняли с себя полномочия руководителя в один день 26.12.2012, несмотря на то, что ООО "Стройбетонинвест" было связано с ООО ДСК "Стройбетон" инвестиционными договорами. Организации перерегистрированы в г. Москву.

С 24.04.2013 ООО "Стройбетоинвест" прекратило свою деятельность в форме присоединения к ООО "Дизайн цвета", которое исключено из ЕГРЮЛ 03.10.2017 по решению налогового органа на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Установлено, что новый юридический адрес организации представлял собой гаражный бокс без освещения, ремонта и вентиляции.

В отношении ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 установлено следующее.

ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" зарегистрировано и поставлено на налоговый учет в ИФНС России по Любинскому району Омской области с 28.08.2007 по юридическому адресу: Омская область, р.п. Любинский, ул.70 лет Октября, 4. В связи с изменением юридического адреса с 06.10.2011 (Омская область, Азовский район, с. Азово, ул. Комсомольская, 41), организация была поставлена на учет в МРИ ФНС России N 6 по Омской области; с 04.03.2014 - в ИФНС России N 4 по г. Краснодар.

Основным видом деятельности, заявленным при регистрации ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест", являлась оптовая торговля через агентов (через агентов или на договорной основе), код по ОКВЭД 51.1

Учредители организации:

- за период с 28.08.2007 по 04.03.2014 - Гринев Владимир Васильевич,

- за период с 04.03.2014 по 14.04.2014 - Гринев Владимир Васильевич и Мухреев Алексей Викторович (в долях),

- с 15.04.2014 по настоящее время - Мухреев Алексей Викторович Руководителями организации:

- Гринев Владимир Васильевич - за период с 28.08.2007 по 14.04.2014,

- Мухреев Алексей Викторович - за период с 15.04.2014.

С 13.05.2014 организация находится на стадии ликвидации в процессе присоединения к ООО "ДЕ ЛА СЕРРА" ("техническая" организация с "массовым" адресом регистрации).

Главным бухгалтером являлась Клюкина Лилия Вениаминовна

Фактическое местонахождение организации ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 (г.Омск, ул.Герцена, 29) соответствовало фактическому местонахождению ООО "Стройбетон-Инвест" с даты регистрации - 03.03.2015 до 30.08.2020.

Инспекцией установлено, что аналогичным образом (как и по иным лицам в описанной цепочке) все сотрудники ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263 в 2014 году стали сотрудниками ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792, а в 2015 году стали сотрудниками проверяемого лица (ООО "Стройбетон-Инвест").

Анализ движения денежных средств по расчетному счету ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" показал, что денежные средства обращались между определенным кругом юридических лиц (ООО СМУ-1 Стройбетон "Амурское", ООО СМУ-2 Стройбетон "Космическое", ООО СМУ-3 Стройбетон "Успешное", ООО "ЗСК-1", ООО "ЗКПД", ООО "СМТ", которые входят в одну корпорацию - "Стройбетон", то есть подконтрольны Золотову О.Б.).

Согласно данным, представленным АО "ИТ Банк", для доступа к системе iBank ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" использовало IP-адрес 92.255.184.44, который также использовался с этим же банком организацией ООО "ЗСК N 1" и ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792; во всех указанных организациях главным бухгалтером являлась Клюкина Л.В.

Аналогичным образом после снятия с себя полномочий учредителя и руководителя с 14.04.2014 Гринев В.В. с 15.04.2014 по 15.05.2014 Гринев В.В. продолжал контролировать финансовые операции организации, несмотря на то, что учредителем и руководителем ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" стал Мухреев А.В., что указывает на формальность смены руководителя.

Подобная схема контроля за финансовыми операциями организации позже была применена бывшим руководителем Гриневым В.В. в отношении ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792.

Анализ налоговых деклараций по НДС ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" показал, что отразив в налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2013 года реализацию товаров (работ, услуг) на сумму 51 094 420 руб., ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" в нарушение пункта 1 статьи 167 НК РФ не сформировало в полном размере налоговую базу для исчисления НДС.

При этом в ходе допроса, проведенного 23.11.2018, Клюкина Л.В. дала показания о том, что доход от реализации недвижимости был отражен ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519J04263 "..в том налоговом периоде, в котором были зарегистрированы правоустанавливающие договоры на собственника, то есть зарегистрировано право собственности и получено свидетельство о праве собственности. Исходя из данных представленных мне на обозрение налоговых деклараций по НДС, полагаю, что выручка от реализации нежилых помещений отражена в виде разницы между стоимостью приобретения и стоимостью реализации. Я считаю, что данный факт не привел к уменьшению налогооблагаемой базы, с которой необходимо отразить налоги. Вычеты, возможно, были отражены во всех налоговых декларациях по НДС с момента приобретения нежилого имущества..." (протокол допроса Клюкиной Л.В. от 23.11.2018).

Однако, Клюкина Л.В., имея многолетний стаж работы главного бухгалтера, не могла не знать нормы пункта 1 статьи 154 НК РФ, регламентирующей порядок определения налоговой базы, согласно которому налоговая база при реализации налогоплательщиком определяется как стоимость этих товаров без включения в них налога.

ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" не отражена реализация нежилой недвижимости на сумму 466 929 944 руб. и в налоговых декларациях последующих налоговых периодах.

Следовательно, источник формирования налоговых вычетов у следующего покупателя и собственника недвижимого имущества отсутствует.

Анализ налоговых деклараций по налогу на прибыль организаций ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" показал, что в 4 квартале 2013 года не отражены (не в полной мере отражены) доходы от реализации объектов нежилой недвижимости.

В отношении ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5528211792 установлены аналогичные обстоятельства формальности смены руководства (их анализ проведен ранее в судебном акте), а также отражены обстоятельства того, что общество не отразило доходы от реализации объектов нежилой недвижимости в 1 квартале 2015 года и, соответственно, не исчислило налог на прибыль организаций; в уточненной налоговой декларации по НДС за 2015 год сумма к уплате налога также отражена 0 руб. (подписант налоговой декларации Рамошка Е.А. по доверенности N 22 от 23.06.2015, выданной Маликом А. С.),

В отношении ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" установлено следующее.

ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" зарегистрировано и поставлено на учет в МРИ ФНС России N 1 по Омской области с 16.11.2012 по юридическому адресу: Омская область, Кормиловский район, с.Юрьево, ул.Мира, 10.

Основным видом деятельности, заявленным при регистрации, являлось строительство зданий и сооружений, код по ОКВЭД 45.2.

Учредителями являлись:

- за период с 16.11.2012 по 22.03.2015 - ООО "Строительно-монтажный трест "Стройбетон" (далее - ООО "СМТ "Стройбетон"). Учредителем ООО "СМТ "Стройбетон" ИНН 5517200848 являются ООО "Управление механизации домостроительной корпорации" ИНН 5517007925 и Золотов О.Б. В свою очередь, учредителем ООО "Управление механизации домостроительной корпорации" ИНН 5517007925 являются ООО "НКЦ "Базис" ИНН 551061437 и Золотов О.Б.; руководителем ООО "Управление механизации домостроительной корпорации" является Золотов О.Б. Руководителем ООО "СМТ "Стройбетон" ИНН 5517200848 является Гейдерих В.П.

- за период с 23.03.2015 по 03.08.2015 Антохи Максим Александрович.

По данным ЕГРП98 Антохи М.А. зарегистрировал на свое имя более 50 организаций.

Руководителями организации являлись:

- за период с 16.11.2012 по 28.04.2015 - Дорошенко Максим Александрович,

- за период с 29.04.2015 по 03.08.2015 - Старостин Яков Геннадьевич.

По данным ЕГРН, Старостин Я.Г. зарегистрировал на свое имя более 30 организаций, которые в настоящее время ликвидированы, исключены из ЕГРЮЛ либо находятся в стадии ликвидации.

Главным бухгалтером, являлась Сухова Татьяна Петровна.

В ходе проверки установлено, что 70 сотрудников, включая Дорошенко М.А., на которых ООО "СМУ-3 СБ "Успешное" представлены сведения о доходах по форме 2-НДФЛ за 2013-2014 годов, ранее являлись сотрудниками ООО "ДСК "Стройбетон".

В 2015 году сотрудники ООО "СМУ-3 СБ "Успешное" после прекращения деятельности организации становятся сотрудниками ныне действующего ООО "СМУ-8 Стройбетон "Успешное".

Согласно документам, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792, помимо ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" ИНН 5519504263, приобретало нежилую недвижимость по договорам долевого участия у ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное", датированным 22.08.2014.

Общая стоимость объектов нежилой недвижимости составила 38 862 175 руб.

Со стороны продавца - ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" - договоры долевого участия подписаны директором Дорошенко Максимом Александровичем.

При анализе расчетного счета ООО "СМУ-3 СБ "Успешное" установлено поступление денежных средств от ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" по договорам долевого участия от 22.08.2012.

Согласно договорам купли-продажи от 05.03.2015, представленным проверяемым налогоплательщиком, для объектов, распложенных по адресам: г. Омск, ул. Заозерная, 21, Ш, 2П, 4П, 5П, 7П, 1Ш, 14П, правоустанавливающим документом для ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" являлись акты приема-передачи объектов от 09.02.2015 (объект принят ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест"), а для объекта, расположенного по адресу г. Омск, ул. Заозерная, 21, 9П - акт приема-передачи от 26.07.2015 (объект принят ООО "Стройбетон-Инвест").

В силу пункта 3 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав соответствующие счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Таким образом, после оформления актов приема-передачи объектов от 09.02.2015 и 26.07.2015 ООО "СМУ-3 СБ "Успешное" обязано было выставить счета-фактуры в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" - не позднее 13.02.2015 и в адрес ООО "Стройбетон-Инвест" - не позднее 31.07.2015, и исчислить НДС со стоимости реализованных нежилых помещений.

Операции по реализации объектов нежилой недвижимости переданных по актам приема-передачи от 09.02.2015 должны быть отражены ООО "СМУ-3 СБ "Успешное" в налоговой отчетности за 1 квартал 2015 года.

Операция по реализации объекта нежилой недвижимости, расположенного по адресу г. Омск, ул. Заозерная, 21 9П, подлежит отражению в налоговой отчетности за 3 квартал 2015 года.

С 23.03.2015 организация была поставлена на учет в Межрайонной ИФНС России N 2 по Самарской области. С 04.08.2015 организация прекратила свое существование путем присоединения к ООО "ЭЛЛА" ИНН 6321380588, которое является правопреемником более 10 организаций.

Из налоговой декларации ООО "СМУ-3 СБ "Успешное" по НДС за 1 квартал 2015 года следует, что в книге продаж (раздел 9 налоговой декларации) указанной налоговой декларации отсутствуют счета-фактуры, выставленные контрагенту ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест".

Следовательно, ООО СМУ-3 СБ "Успешное" не исчислило налог на добавленную стоимость с операций по реализации анализируемых объектов нежилой недвижимости по договорам долевого участия, заключенным с ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест".

Последняя отчетность по НДС представлена ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 за 1 квартал 2015 года. ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 представлены две налоговые декларации по НДС за 1 квартал 2015 года. Первичная налоговая декларация - с суммой налога к уплате в бюджет, уточненная налоговая декларация - с отражением нулевых показателей.

С 23.03.2015 организация была поставлена на учет в Межрайонной ИФНС России N 2 по Самарской области. С 04.08.2015 организация прекратила свое существование путем присоединения к ООО "ЭЛЛА", которое является правопреемником более 10 организаций.

В ходе анализа информации, представленной Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области (далее - Росреестр по Омской области), установлено, что объекты нежилой недвижимости, реализованные, согласно представленным документам, в адрес ООО "Стройбетон Инвест", были приобретены ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792), у ООО "Строительно-монтажное управление-3 Стройбетон "Успешное" (ИНН 5517200929) и ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263).

С учетом вышесказанного, а также сведений, представленных Росреестром по Омской области, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) за весь период ведения деятельности приобретено 55 объектов нежилой недвижимости на общую сумму 496 145 443,74 рубля, в том числе: у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263) 48 объектов на сумму 462 297 443 рубля по договорам купли-продажи; ООО "СМУ-3 Стройбетон "Успешное" (ИНН 5517200929) 7 объектов на сумму 33 848 000 рублей по договорам долевого участия.

Согласно пункту 2 договоров купли-продажи, заключенных между ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263) и ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792), на момент заключения сделки расчет произведен полностью, претензий стороны не имеют.

Однако, из анализа выписок о движении денежных средств за период с 01.01.2013 по 31.12.2015 по расчетным счетам ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) налоговым органом установлено, что в адрес ООО "Агентство недвижимости Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263) перечислены денежные средства в размере 132 479 061 рубль по счетам б/н от 24.12.2013, б/н от 31.12.2013, из них сумма в размере 6 490 000 рублей возвращена ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263) на расчетный счет ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) с назначением платежа "возврат излишне перечисленных денежных средств".

Таким образом, данными расчетного счета не подтвержден расчет по сделке в полном объеме. Также не подтвержден расчет между данными организациями наличными денежными средствами вследствие ограничений, установленных Указанием Центрального Банка Российской Федерации от 20.06.2007 N 1843-У "О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя".

Все приобретенные объекты в последующем реализованы на общую сумму 486 008 666,44 рублей: в 1 квартале 2015 года реализовано 44 объекта нежилой недвижимости на сумму 427 409 666 рублей, в том числе в адрес Общества реализовано 42 объекта нежилой недвижимости по договорам купли-продажи на сумму 425 395 666,44 рублей и 2 объекта нежилой недвижимости на сумму 2 014 000 рублей реализовано в адрес иных покупателей; в 1 квартале 2014 года реализовано в адрес иных покупателей 5 объектов нежилой недвижимости на сумму 33 895 000 рублей; во 2 квартале 2014 года реализовано в адрес иных покупателей 4 объекта нежилой недвижимости на сумму 17 229 000 рублей; в 3 квартале 2014 года реализован в адрес иных покупателей 1 объект нежилой недвижимости на сумму 5 575 000 рублей; в 4 квартале 2013 года в адрес иных покупателей 1 объект нежилой недвижимости на сумму 1 900 000 рублей.

Первичная (неактуальная) налоговая декларация по налогу на прибыль за 3 месяца 2015 года, представленная ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) 27.04.2015 подписана Дзязиковым А-Х.Д., доходы от реализации отражены в данной декларации размере 643 107 778 рублей, в том числе доходы от реализации покупных товаров 248 789 612 рублей.

Согласно уточненной (актуальной) налоговой декларации по налогу на прибыль за 3 месяца 2015 года, представленной ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) 24.06.2015, доходы от реализации отражены в размере 0 рублей. Подписантом актуальной налоговой декларации является Рамошка Е.А. по доверенности N 22 от 23.06.2015, выданной Маликом А. С.

Следовательно, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) не отражены доходы от реализации объектов нежилой недвижимости в 1 квартале 2015 года и, соответственно, не исчислен налог на прибыль организаций. Подписантом первичной (неактуальной) налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года, представленной 23.04.2015, в которой налоговая база отражена в размере 363 056 060 рублей, является Дзязиков А-Х.Д.

Подписантом уточненной (актуальной) налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года с нулевыми показателями к уплате налога в бюджет, представленной 24.06.2015 является Рамошка Е.А. Таким образом, у следующего покупателя и собственника недвижимого имущества - ООО "Стройбетон-Инвест" источник формирования налоговых вычетов отсутствует.

В ходе проведения допроса Клюкиной Л.В. были предъявлены на обозрение налоговые декларации по НДС, в том числе за 1 квартал 2015 года (первичная). Клюкина Л.В. дала показания, что ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) в первичной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года отразило реализацию нежилой недвижимости и заявило вычет по ее приобретению.

Вместе с тем, на вопросы в отношении ДзязиковаА-Х.Д. Клюкина Л.В. пояснила, что лично с ним не знакома, а его фамилия известна ей из документов (протокол допроса от 21.09.2018).

Согласно документам (договорам купли-продажи), представленным Росреестром по Омской области, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263) приобретает нежилую недвижимость в количестве 69 объектов на сумму 492 159 853,16 рубля: 67 объектов на общую сумму 486 192 353 рубля приобретены в 4 квартале 2012 года по договорам купли-продажи, у ООО "ДСК "Стройбетон" (ИНН 5517007932) приобретен 59 объект на сумму 424 763 455 рублей, у ООО "Стройбетонинвест" (ИНН 5519008579) приобретено 8 объектов на сумму 61 428 898 рублей); 2 объекта на сумму 5 967 500 рублей приобретены в 3 квартале 2013 года у ООО "СМУ -2 "Космическое" (ИНН 5517200911) по договорам долевого участия.

Приобретенные объекты нежилой недвижимости были реализованы на общую сумму 502 212 394 рубля следующим образом: в 1 квартале 2013 года в адрес иных покупателей реализовано 4 объекта на сумму 6 700 000 рублей; во 2 квартале 2013 года в адрес иных покупателей реализовано 2 объекта на сумму 1 600 000 рублей; в 3 квартале 2013 года в адрес иных покупателей реализовано 8 объектов на сумму 21 014 000 рублей; в 4 квартале 2013 года реализовано 53 объекта на общую сумму 466 930 894 рубля, в том числе 46 объектов на общую сумму 456 330 894 рубля реализовано в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792), в адрес иных покупателей в количестве 7 объектов - на сумму 10 600 000 рублей; в 1 квартале 2014 года реализовано 2 объекта по договорам уступки прав требования в адрес ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) на сумму 5 967 500 рублей.

В соответствии с пунктом 2 договоров купли-продажи, стороны (Продавец и Покупатель) подтверждают, что на момент подписания расчет произведен полностью, претензий нет.

Таким образом, отразив в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2013 года реализацию товаров (работ, услуг) на сумму 51 094 420 рублей, ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263) не сформировало в полном размере налоговую базу для исчисления НДС.

Также ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263) в 4 квартале 2013 года не отражены (не в полной мере отражены) доходы от реализации объектов нежилой недвижимости. Не отражена реализация нежилой недвижимости в налоговых декларациях и в последующих налоговых периодах.

Таким образом, сделки по реализации нежилого имущества, совершенные между ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263), ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792), ООО "Стройбетон-Инвест", фактически являлись передачей имущества от одной организации к другой перед предстоящей сменой учредителя и руководителя.

Согласно уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль за 1 квартал 2015 года, представленной ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) доходы от реализации отражены в размере 0 руб.

Следовательно, в нарушение положений ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) не отражены доходы от реализации объектов нежилой недвижимости.

Согласно уточненной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года, налоговая база не отражена.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о неуплате налогов в бюджет с указанной сделки.

Утверждение заявителя о неизвестности причин представления ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) уточненной нулевой налоговой декларации по налогу на прибыль и НДС за 1 квартал 2015 года противоречит сути описанной выше схемы умышленного уклонения от уплаты налогов.

При этом налоговым органом установлено, что переплата по налогам была зачтена в счет уплаты налоговых обязательств ООО "КУПОЛ" (ИНН 6321388996) - правопреемника ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792).

Поскольку переплата по НДС и налогу на прибыль была фактически использована правопреемником ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792), поэтому довод Общества о том, что подача контрагентом Общества уточненной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года с "нулевыми" показателями не привела к возврату из бюджета уплаченного НДС, является ошибочным.

Предоставление Обществом в материалы судебного дела заявления о зачете и справки о состоянии расчетов с бюджетом ООО "Агентство недвижимости Стройбетон инвест" (ИНН 5528211792), как контрагента проверяемого налогоплательщика, свидетельствует об осведомленности Общества о состоянии расчетов после подачи уточненной нулевой декларации и опровергает позицию Общества о непричастности к деятельности ООО "Агентство недвижимости Стройбетон-инвест" после выхода из состава учредителей и руководителя Гринева В.В. и миграции организации в г. Самара.

Таким образом, налоговым органом установлено, что при неоднократно повторяемых сделках по реализации одного и того же имущества в период с 30.11.2012 по 31.12.2017 операции по сделкам в налоговой отчетности организациями не отражались.

Согласно документам, полученным из Росреестра по Омской области, собственником помещений, реализуемых по цепочке взаимозависимыми организациями, являлись: ООО "Стройбетонинвест" (ИНН 5519008579) и ООО ДСК "Стройбетон" (ИНН 5517007932).

Из установленных в ходе проверки фактов и обстоятельств в отношении ООО ДСК "Стройбетон" (ИНН 5517007932) (многократная смена руководителя и миграция организации в другой регион с дальнейшим прекращением деятельности) и вновь созданного ООО "СМТ "Стройбетон", следует, что деятельность ООО ДСК "Стройбетон" была прекращена собственником организации для сокрытия налоговой базы по реализации недвижимости с целью использования данного факта в дальнейшем в схеме по неуплате налогов.

В отсутствие налоговой отчетности по НДС у ООО ДСК "Стройбетон" (ИНН 5517007932) за 4 квартал 2012 года не сформирована налоговая база, НДС не исчислен, в бюджет не уплачен. Таким образом, источник формирования налоговых вычетов у следующего покупателя и собственника недвижимого имущества не был сформирован, начиная с первой сделки по реализации недвижимости

Таким образом, анализ деятельности лиц, указанных в цепочке, указывает на то, что в период действия одной организации создается другая, с похожим названием; первоначально созданная организация прекращает свое существование, вторая организация с похожим названием продолжает свою деятельность, но вскоре также прекращает свою деятельность, но к этому времени создана следующая организация с похожим названием. Учредителями предприятий последовательно (друг за другом) создаются организации с похожими названиями с одними и теми же должностными лицами, осуществляющие схожий вид деятельности; с сотрудниками, переходящими из одной организации в другую из этой же цепочки. Кроме того, все организации, созданные учредителем, а затем им "брошенные", присоединяются к организациям с высоким критерием риска.

Состав учредителей организации незадолго по прекращения деятельности организации меняется: а именно, в состав вводится "транзитное" физическое лицо, а затем учредителем становится, как правило, лицо, либо являющееся "массовым" учредителем (руководителем), либо проживающее в отдаленном от места регистрации организации регионе.

При этом присутствует преемственность в должности руководителя организаций: организации прекращают свою деятельность, а их руководители переходят на аналогичную должность в следующую организацию.

Так, Гейдерих В.П., руководивший за период с 06.01.2003 по 11.08.2004 ООО "Завод стройконструкций", затем (за период с 19.02.2005 по 26.12.2012) был назначен руководителем ООО "ДСК "Стройбетон", далее, будучи руководителем ООО "ДСК "Стройбетон", с 26.09.2012 назначается руководителем в ООО "СМТ "Стройбетон".

Канев Александр Прокопьевич, руководивший с 05.12.2011 по 19.01.2014 ООО "Завод стройконструкций-1", стал руководителем с 28.06.2013 ООО "Завод строительных конструкций N 1".

Правопреемниками организаций, прекративших свою деятельность, как правило, становятся организации с критериями риска, которые, впоследствии исключаются из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.

Совокупность всех изложенных выше фактов указывает на то, что сделка между ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" и ООО "Стройбетон-Инвест" в нарушение пункта 1 статьи 54.1 НК РФ имеет формальный характер, а соглашение о переводе долговых обязательств, возникших у проверяемого налогоплательщика перед ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" в адрес Золотова О.Б., не имеет финансовой составляющей

Довод апелляционной жалобы налогоплательщика о том, что не все объекты недвижимости неоднократно передавались с 2012 года от одной организации к другой, так объекты, построенные застройщиком ООО "СМУ-3 СБ "Успешное", не принадлежали никому, кроме ООО "Агентства недвижимости "Стройбетон-Инвест"; в дальнейшем объекты реализованы в адрес ООО "Стройбетон-Инвест", судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку сокращение лиц, участвующих в цепочке, обусловлено их ликвидацией и не опровергает применение вышеописанной схемы. Из материалов проверки не следует, что заявленными лица по спорным объектам уплачивался НДС в бюджет и отражались доходы от реализации имущества при исчислении налога на прибыль.

Вся описанная выше схема положена в основу вывода о занижении налога на прибыль и НДС при последней передаче объектов недвижимости в 2015-2017 годах. Совокупность установленных судом обстоятельств указывает на то, что сделка между ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) и ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) по купли-продаже имущества по договору от 05.03.2015 носила формальный характер.

В ходе проверки было установлено, что экономический интерес при заключении договоров организациями, руководителями которых являлся Гринев В.В., отсутствует, фактически движение имущества и денежных средств между участниками группы компаний имело единственное последствие и осуществлялось с целью уклонения от уплаты сумм НДС от основной деятельности в бюджет, так как позволяло искусственно завышать величину налоговых вычетов в налоговом периоде, по итогам которого должна была сформироваться обязанность по перечислению в бюджет сумм, сопоставимых с анализируемыми, и одновременно не терять контроль над передаваемым имуществом от одной компании к другой.

Оборот недвижимого имущества носил формальный характер, поскольку оплата за недвижимое имущество при передаче его от одного участника схемы к другому денежными средствами не производилась. Данные взаимоотношения между участниками сделок не преследовали цели осуществления предпринимательской деятельности, а заключены с намерением создания условий для неосновательного увеличения налогоплательщиком налоговых вычетов, которые предоставляются добросовестным налогоплательщикам для компенсации реально понесенных ими затрат на уплату налога на добавленную стоимость поставщикам товаров (работ, услуг). Действительной целью организаций, руководителями которых являлся Гринев В.В., являлось уклонение от уплаты в бюджет налогов путем передачи друг другу анализируемого имущества.

Недобросовестная налоговая оптимизация в сделках между контрагентами, а равно и обход закона гражданско-правовыми средствами в налоговых правоотношениях направлены ООО "Агентство недвижимости "Стройбетонинвест" (ИНН 5519504263), ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792), ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) на уменьшение уплаты налогов.

Доводы ООО "Стройбетон-Инвест" о том, что судом было неправомерно отказано в истребовании сведений из Росреестра, отражающих первоначальную стоимость спорных объектов недвижимости, судом апелляционной инстанции отклоняется, в силу того, что затраты были учтены в целях налогообложения первоначальным собственником объектов недвижимости, последующие по цепочке общества не осуществляли какой-либо реальной деятельности, результаты которой могли бы сформировать соответствующие расходы, связанные с получением доходов от реализации объектов недвижимости.

Доводы заявителя о том, что в заключении эксперта N 113-19/03-18/52-2023 от 06.03.2023 из уголовного дела N 12202520037000030 правомерно определены налоговые обязательства налогоплательщика, судом апелляционной инстанции отклоняются, так как целью экспертизы в рамках уголовного дела является выявление вины лица, привлекаемого к уголовной ответственности, в занижении налогооблагаемой базе, а не установление достоверных налоговых обязательств ООО "Стройбетон-Инвест" (предмет настоящего судебного разбирательства).

Заявитель утверждает, что суд не установил действительные налоговые обязательства по налогу на прибыль, указывая, что объект недвижимости не может появиться без его строительства, и, соответственно, затрат с его строительством и приобретением.

Поскольку ООО "Стройбетон-Инвест" зарегистрировано в ЕГРЮЛ 03.05.2015, объекты недвижимости приобретены 05.05.2015, соответственно, какие-либо расходы на строительство приобретаемых объектов Обществом не понесены. Расходы на строительство объектов понесены застройщиками, которые, как верно отмечено судом, были учтены в целях налогообложения первоначальными собственниками объектов недвижимости.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Общества.

Как следует из решения суда первой инстанции, суд счел недействительными решения налогового органа об исчислении и удержании НДФЛ с доходов, выплаченных третьим лицам; предоставлении сведений о выплаченных доходах по форме N 2-НДФЛ (либо при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога в соответствии с пунктом 5 статьи 226 НК РФ направления письменного сообщения налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога); применения ответственности по статье 123 НК РФ в виде взыскания штрафа за неправомерное неперечисление подлежащего удержанию НЛДФЛ; начисления пени за неправомерное неперечисление НДФЛ.

Инспекцией обжалуется в апелляционной жалобе сумма пени по НДФЛ с доходов Золотова О.Б. в сумме 46 345 432,96 рулей, в том числе:

- 34 288 996,87 рублей по эпизоду выдачи наличных денежных средств из кассы Общества Золотову О.Б. (по решению за 2015-2016 годы от 04.09.2020 N 03-21/2620);

- 4 186 243,71 руб. по эпизоду выплаты на основании писем о перечислении денежных средств третьим лицам (по решению за 2015-2016 годы от 04.09.2020 N 03-21/2620);

- 7 878 192,38 руб. по эпизоду выдачи наличных денежных средств из кассы Золотову О.Б. (по решению за 2017 год от 09.09.2020 N 03-21/2651).

Статьей 24 НК РФ установлена обязанность для налоговых агентов правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы Инспекции по следующим мотивам.

На основании пункта 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 223 НК РФ дата фактического получения дохода определяется как день:

1) выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме;

2) передачи доходов в натуральной форме - при получении доходов в натуральной форме;

3) приобретения товаров (работ, услуг), приобретения ценных бумаг - при получении доходов в виде материальной выгоды. В случае, если оплата приобретенных ценных бумаг производится после перехода к налогоплательщику права собственности на эти ценные бумаги, дата фактического получения дохода определяется как день совершения соответствующего платежа в оплату стоимости приобретенных ценных бумаг;

4) зачета встречных однородных требований;

5) прекращения полностью или частично обязательства налогоплательщика по уплате задолженности в связи с признанием такой задолженности в установленном порядке безнадежной к взысканию;

6) последний день месяца, в котором утвержден авансовый отчет после возвращения работника из командировки;

7) последний день каждого месяца в течение срока, на который были предоставлены заемные (кредитные) средства, при получении дохода в виде материальной выгоды, полученной от экономии на процентах при получении заемных (кредитных) средств;

8) зачета обеспечительного платежа в счет исполнения обеспеченного им обязательства и (или) прекращения обеспеченного им обязательства - при получении доходов в виде обеспечительного платежа, предусмотренного законодательством Российской Федерации, в случае, если такой обеспечительный платеж не возвращается лицу, его внесшему.

В соответствии с пунктом 1.1 статьи 224 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 13 процентов для физических лиц - налоговых резидентов Российской Федерации в отношении доходов от продажи имущества (за исключением ценных бумаг) и (или) доли (долей) в нем, доходов в виде стоимости имущества (за исключением ценных бумаг), полученного в порядке дарения, а также подлежащих налогообложению доходов, полученных такими физическими лицами в виде страховых выплат по договорам страхования и выплат по пенсионному обеспечению.

В решении о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.09.2020 N 03-21/2620 (ВНП за 2015 - 2016) указанное пени исчислено по следующим видам доходов:

- выплаты денежных средств Золотову О.Б. из кассы Общества в размере 585 748 584,28 руб. по основанию "оплата по соглашению о переводе долга б/н от 05.03.2015";

- перечисления денежных средства в размере 64 500 000 руб. с расчетного счета ООО "Стройбетон-Инвест" на расчетный счет ООО "ЗСК N 1" по письмам Золотова О.Б. от 23.04.2015 и от 19.05.2015 (согласно представленным письмам, адресованных ООО "Стройбетон-Инвест", Золотов О.Б. просит погасить задолженность, образовавшуюся по договору соглашению о переводе долга б/н от 05.03.2015, путем перечисления денежных средств на счет ООО "ЗСК N 1", указав в назначении платежа "предоставление беспроцентного займа по договору 23-04-15 от 23.04.2015").

В решении о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 09.09.2020 N 03-21/2651 (ВНП за 2017 год) спорный НДФЛ начислен по следующему виду дохода:

- выплаты денежных средств Золотову О.Б. из кассы Общества в размере 180 573 011,84 руб. по основанию "оплата по соглашению о переводе долга б/н от 05.03.2015".

В обоснование предложения доначислить налог с названных доходов налоговый орган исходит из следующего. Согласно актов инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами, у ООО "Стройбетон-Инвест" числится задолженность перед Золотовым О.Б. в следующем размере (Кт счета 66.03 "Краткосрочные займы"): на 31.12.2015 - в сумме 461 762 534,30 руб.; на 31.12.2016 - в сумме 183 521 011,84 руб.; на 31.12.2017 - в сумме 1 363 775 731,10 руб.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что задолженность Общества перед Золотовым О.Б. по соглашению о переводе долга от 05.03.2015 является формальной. Различного рода выплаты ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) в адрес Золотова О.Б. осуществляются с назначением платежа "в счет погашения задолженности по соглашению от 05.03.2015".

В ходе проверки Обществом представлены два соглашения о переводе долга, оба договора составлены одной датой - 05.03.2015 (день совершения сделки купли-продажи имущества). По одному из соглашений от 05.03.2015 долг ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) в размере 610 648 205 руб. за приобретенное имущество с согласия кредитора (ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528211792)) переведен на нового должника - Золотова Олега Борисовича.

Долг в размере 610 648 205 руб. возник у ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) перед ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" на основании договоров купли-продажи от 05.03.2015 на сумму 449 886 531,22 руб. и договоров уступки прав требования от 05.03.2015 на сумму 160 761 674 рублей.

Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 05.03.2015 подтверждено наличие задолженности ООО "Стройбетон-Инвест" перед ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" на сумму 610 648 205,22 рублей.

Из содержания второго соглашения о переводе долга от 05.03.2015 следует, что первоначальный должник (ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) с согласия кредитора (Золотов О.Б.) перевел свой долг в размере 259 206 041 руб. на нового должника (ООО "Стройбетон-Инвест").

Как указано в договоре соглашения о переводе, долг ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" возник перед Золотовым О.Б. на основании договоров займа от 2014 года.

По условиям договоров займа, Займодавец Золотов О.Б. передает Заемщику ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) сумму займа путем передачи/перечисления Заемщику денежных средств, либо путем передачи последнему ценных бумаг (векселей) на сумму займа.

В соответствии с п.3 договора беспроцентного займа, вся сумма займа должна быть возвращена не позднее 31.12.2018.

Таким образом, одномоментное соглашение от 05.03.2015 о переводе долга ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 перед Золотовым О.Б. в размере 259 206 041 руб. на нового должника ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528030612, по мнению налогового органа, не имеет гражданско-правовых оснований, поскольку долговые обязательства в сумме 259 206 041 руб. автоматически погашаются трехсторонним взаимозачетом.

Таким образом, кредиторская задолженность, возникшая с 2014 года у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" (ИНН 5528211792) перед Золотовым О.Б. в сумме 259 206 041 руб. по договорам займа, автоматически погашена 05.03.2015 по соглашению от 05.03.2015 "о переводе долга ООО "Стройбетон-Инвест" в размере 610 648 205 руб. за приобретенное имущество на нового должника Золотова Олега Борисовича".

Несмотря на то, что в результате двух соглашений (должник и кредитор совпадают в одном лице) сумма задолженности ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528030612 подлежит уменьшению и должна составлять 351 млн. (610 млн. - 259 млн.), в бухгалтерском учете ООО "Стройбетон-Инвест" по карточке счета 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" по контрагенту "Золотов Олег Борисович" числится кредиторская задолженность в сумме 869 854 247,12 руб. (610 648 205,22 + 259 206 041,90).

То есть, по итогам проведенных 05.03.2015 зачетов задолженность ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) перед Золотовым О.Б. должна составлять 351 млн. руб.

При этом ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) за весь проверяемы период выдало Золотову О.Б. 869 млн.руб.

Соответственно, перечисления на сумму 518 млн. (869 млн.руб. - 351 млн.руб.) безосновательно выплачены, даже с учетом соглашений от 05.03.2015.

Очевидно, что рассматриваемые соглашения о переводе долговых обязательств от 05.03.2015 составлены на условиях, не соответствующих обычаям делового оборота, т.к. составлены в ущерб ООО "Стройбетон-Инвест", что является возможным только в случае полной финансово-хозяйственной подконтрольности кредитору - Золотову О.Б.

Из указанного следует вывод, что кредиторская задолженность, возникшая с 2014 года у ООО "Агентство недвижимости "Стройбетон-инвест" ИНН 5528211792 перед Золотовым О.Б. в сумме 259 206 041 руб. по договорам займа, автоматически погашается 05.03.2015 по соглашению от 05.03.2015 "о переводе долга ООО "Стройбетон-Инвест" ИНН 5528030612 в размере 610 648 руб. за приобретенное имущество на нового должника - Золотова Олега Борисовича".

Анализ представленных соглашений указывает на искусственность кредиторской задолженности ООО "Стройбетон-Инвест" (ИНН 5528030612) перед Золотовым О.Б.

Проверкой установлено отсутствие легальных источников для предоставления Золотовым О.Б. заемных денежных средств, ввиду чего налоговым органом сделан вывод о том, что выдача денежных средств из кассы, передача векселей, а также перечисления на счета третьих лиц в отсутствие фактического основания проведения рассматриваемых операций Золотову О.Б. за период с 01.01.2015 по 31.12.2017 г.г. в соответствии пунктом 1 статьи 210 НК РФ подпадает под понятие налогооблагаемого дохода Золотова О.Б.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что в данном случае налоговым органом не был доказан достоверный размер полученного дохода.

Кроме того, выводы налогового органа о получении Золотовым О.Б. дохода, с которого им не уплачивался налог, от Общества противоречат выводам налогового органа, изложенным в разделе по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость, согласно которым созданная налогоплательщиком в лице его представителей и взаимозависимых лиц схема предполагала ввод денежных средств Золотова О.Б. в периодически создаваемых юридические лица с последующим выводом из них имущества в виде построенных объектов недвижимости и заемных денежных средств, которые передавались впоследствии от ликвидируемого к вновь созданному юридическому лицу.

Ссылки Инспекции на то, что согласно резолютивной части решения от 04.09.2020 N 03-21/2620 сумма штрафных санкций за неуплату налога на прибыль за 2015 год составляет 0 руб. (штрафные санкции по статье 122 НК РФ за неуплату налога за 2015 год не применялись в связи с истечением срока давности привлечения к ответственности), судом апелляционной инстанции не принимаются, поскольку фактически является счетной ошибкой и может быть исправлена судом в порядке статьи 179 АПК РФ по заявлению заинтересованного лица.

Доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, влияли бы на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционные жалоба не содержат.

Иные доводы и аргументы, приведенные в апелляционных жалобах, не содержат фактов, которые не были бы проверены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на его обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, в связи с чем признаются несостоятельными.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Судебные расходы по апелляционным жалобам ООО "Стройбетон-Инвест" и Золотова О.Б. в порядке статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на ее подателей.

Судебные расходы по апелляционной жалобе Инспекции судом не распределяются по причине освобождения Инспекции от уплаты таковой.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционные жалобы Золотова Олега Борисовича, общества с ограниченной ответственностью "Стройбетон-Инвест", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Омской области оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Омской области от 29.12.2022 по делу N А46-15309/2021 - без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса "Картотека арбитражных дел" http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

Н.Е. Иванова А.Н. Лотов