Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2023 г. N 20АП-3093/23 по делу N А23-4935/2018

г. Тула

24 июля 2023 г.

Дело N А23-4935/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17.07.2023.

Постановление в полном объеме изготовлено 24.07.2023.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Волковой Ю.А. судей Волошиной Н.А. и Тучковой О.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бабаевой А.Ю., в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу единственного участника общества с ограниченной ответственностью "Сфера-Фарм" Омерова Алима Серверовича на решение Арбитражного суда Калужской области от 06.03.2023 по делу N А23-4935/2018 (судья Денисенко И.М.), принятое по результатам рассмотрения отчета временного управляющего Харитонова Геннадия Александровича по итогам процедуры наблюдения в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Сфера-Фарм" (ОГРН 1085030002463, ИНН 5030062677),

УСТАНОВИЛ:

в производстве Арбитражного суда Калужской области находится дело о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Сфера-Фарм" (далее - ООО "Сфера-Фарм").

Определением Арбитражного суда Калужской области от 08.09.2022 года по делу N А23-4935/2018 расторгнуто мировое соглашение, заключенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Сфера-Фарм"(ИНН 5030062677, ОГРН 1085030002463, 249022, Калужская область, Боровский р-н, д. Добрино, пр-д 1-й Восточный, влд.6), утвержденное определением Арбитражного суда Калужской области от 04.09.2020 по делу N А23-4935/2018.

Возобновлено производство по делу о банкротстве ООО "Сфера-Фарм" и введена процедура наблюдения на период до 08.03.2023. Временным управляющим утвержден Харитонов Геннадий Александрович.

По окончании наблюдения временным управляющим представлены в суд протокол первого собрания кредиторов от 17.02.2023, отчет о проведении процедуры наблюдения, анализ финансового состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника, реестр требований кредиторов.

Временный управляющий ООО "Сфера-Фарм" ходатайствовал о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства, назначении конкурсным управляющим Карпенко А.Ю.

пунктом 2 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Суд обязал органы управления ООО "Сфера-Фарм" в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего передать конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника, печати и штампы, материальные и иные ценности должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, единственный участник ООО "Сфера-Фарм" Омеров А.С. обратился с апелляционной жалобой в Двадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность принятого решения, просил его отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции не учтено, что заявитель - ГК "ВЭБ.РФ" является лицом со специальной правоспособностью и она не может голосовать на собрании кредиторов по вопросу дальнейшей процедуры банкротства, а именно, за введение конкурсного производства.

ГК "ВЭБ.РФ" представила отзыв, в котором возражала против доводов апелляционной жалобы, просила оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса, их представителей, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ в пределах доводов жалобы.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно статье 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с частью 3 статьи 62 Закона о банкротстве наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве, предусмотренных статьей 51 Закона о банкротстве.

В силу статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пункте 7 статьи 12 Закона о банкротстве, а также заключение о финансовом состоянии должника, обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.

Согласно пункту 1 статьи 75 Закона о банкротстве арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Как следует из материалов дела, временным управляющим было проведено первое собрание кредиторов должника, состоявшееся 17.02.2023; сформирован реестр требований кредиторов, составлен анализ финансового состояния должника, а также направлены запросы в компетентные органы.

После возобновления производства по делу о банкротстве должника и по состоянию на 01.02.2023 в реестр требований кредиторов должника включены требования в размере 2 491 990 257,83 руб., в том числе:

- Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" на сумму 2 129 345 124,71 руб.;

- ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России N 6 по Калужской области на сумму 29 173 910,06 руб.;

- ИП Караханян Эдуард Владимирович на сумму 1 742 179,82 руб.;

- задолженность по заработной плате перед работниками ООО "Сфера-Фарм" на сумму 93 492 767,53 руб.;

- Федеральное государственное автономное учреждение "Российский фонд технологического развития" на сумму 237 573 084,64 руб.;

- АО "СовПлим" на сумму 588 191,07 руб.;

- ООО "Аверта Групп" на сумму 75 000 руб.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 03.02.2023 по делу N А23-4935/2018 в реестре требований кредиторов должника установлены требования Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ" на общую сумму 1 334 694 015,33 рублей.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 17.02.2023 по делу N А23-4935/2018 в реестре требований кредиторов должника установлены требования Акционерного общества "Российский Банк поддержки малого и среднего предпринимательства" в размере 142 627 496,48 руб., а также требования Акционерного общества "Федеральная Корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства" в размере 263 625 501,29 рублей.

Кроме того, в реестр требований кредиторов ООО "Сфера-Фарм" предъявлены требования на общую сумму 67 375 823,14 руб., подлежащие рассмотрению в процедуре банкротства, следующей за процедурой наблюдения, а именно:

ООО "ВентСтройПром" на сумму 7 610 036,82 руб.; ООО "ГорПожСервис" на сумму 220 000,00 руб.;

ООО "Новая недвижимость" на сумму 50 572 429,74 руб.;

ООО "СТС Логистикс Транспорт" на сумму 5 111 725,80 руб.;

ООО "АЛЬТЭН" на сумму 1 981 614,76 руб.;

ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России N 6 по Калужской области на сумму 50 000,00 руб.;

АО "НЭО Центр" на сумму 1 830 016,02 руб.

Согласно представленному в материалы дела заключению о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, основания для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства ООО "Сфера-Фарм" отсутствуют; временным управляющим сделан вывод о наличии признаков преднамеренного банкротства, т.к. органами управления ООО "Сфера-Фарм" совершались сделки и действия, не соответствующие существовавшим на момент их совершения рыночным условиям и обычаям делового оборота, которые стали причиной увеличения неплатежеспособности должника.

Временный управляющий в судебном заседании заявил о том, что по факту выявления признаков преднамеренного банкротства, им подано соответствующее заявление в правоохранительные органы.

Представленный временным управляющим анализ финансового состояния ООО "Сфера-Фарм", проведенный с использованием Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367, позволил сделать следующие выводы:

ООО "Сфера-Фарм" не имеет возможности восстановления платежеспособности; целесообразной процедурой является конкурсное производство; имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Принимая во внимание изложенное, учитывая наличие у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, и отсутствие оснований для введения процедуры финансового оздоровления, внешнего управления, суд области правомерно признал должника банкротом и ввел в отношении него конкурсное производство.

Пункт 1 статьи 127 Закона о банкротстве устанавливает, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Закона о банкротстве при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

В силу положений пункта 1 статьи 20 Закона о банкротстве арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Пунктом 2 статьи 20 Закона о банкротстве установлены обязательные условия членства в саморегулируемой организации: наличие высшего профессионального образования; наличие стажа работы на руководящих должностях не менее чем год и стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем шесть месяцев или стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем два года; сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих; отсутствие наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения либо в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью за совершение преступления; отсутствие судимости за совершение умышленного преступления; наличие договора обязательного страхования ответственности.

На первом собрании кредиторов 17.02.2023 принято решение об избрании в качестве конкурсного управляющего в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "Сфера-Фарм" кандидатуры из числа членов Союза Арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная Столица".

В материалы дела от Союза Арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная Столица" представлена информация о соответствии кандидатуры Карпенко Александра Юрьевича требованиям Закона о банкротстве.

Установив, что представленная кандидатура арбитражного управляющего Карпенко А.Ю. соответствует требованиям, установленным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве, суд первой инстанции правомерно утвердил его конкурсным управляющим с вознаграждением в размере 30 000 рублей.

Довод о том, что Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" является лицом со специальной правоспособностью и не может голосовать на первом собрании кредиторов должника по вопросу дальнейшей процедуры банкротства подлежит отклонению на основании следующего.

Согласно протоколу собрания кредиторов от 17.02.2023 на собрании кредиторов присутствовали следующие кредиторы:

Наименование кредитора	Размер требования на дату проведения собрания кредиторов	Количество голосов от общего числа конкурсных кредиторов /от кредиторов присутствующих на собрании
Г осударственная корпорация развития "ВЭБ.РФ"	7 742 598 267,58 руб.	89,01/94,35
Федеральное государственное автономное учреждение "Российский фонд технологического развития"	552 734 838,03 руб.	5,12/5,42
ИП Караханян Э.В.	2 116 620,64 руб.	0,01/0,02
УФНС России по Калужской области	29 173 910,06 руб.	0,20/0,21

По итогам проведения первого собрания кредиторов Должника принято решение обратиться в Арбитражный суд Калужской области с ходатайством об открытии конкурсного производства в отношении ООО "Сфера-Фарм".

Согласно абз. первому п. 1 ст. 12 Закона участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Поскольку определение о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению (абз. второй п. 5 ст. 71 и абз. первый п. 6 ст. 100 Закона о банкротстве), право на участие в собрании кредиторов с правом голоса возникает у кредитора с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента фактического включения его требования в реестр арбитражным управляющим или реестродержателем (п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 3 ст. 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с Законом о банкротстве.

В соответствии с п. 2 ст. 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве, и внесены в реестр требований кредиторов.

Согласно п. 1 ст. 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся: принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов; определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий; выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией; решение иных предусмотренных Законом обанкротсве.

Таким образом, учитывая нормативное регулирование проведения первого собрания кредиторов, Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" является конкурсным кредитором на основании вступивших в законную силу судебных актов, обладает правом принимать участие в собраниях кредиторов и голосовать по вопросам повестки собрания.

Кроме того, в соответствии со ст. 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом возникает у конкурсного кредитора - Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ" с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных Законом о банкротстве.

По смыслу вышеназванной нормы кредитор вправе инициировать процедуру несостоятельности должника без представления в суд, рассматривающий дело о банкротстве, вступившего в законную силу судебного акта, если его требование возникло в связи с реализацией специальной правоспособности кредитной организации, в том числе в случае, когда такой кредитор не имеет статуса кредитной организации (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016).

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится, в том числе, принятие решений: об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов в ходе наблюдения; по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий (п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 1 ст. 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов, в том числе относится вопрос об определении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего.

Таким образом, особенностью проведения первого собрания кредиторов является наделение правом голоса конкурсных кредиторов по требованиям, обеспеченным залогом имущества должника.

В соответствии с пунктом 3 статьи 73 Закона о банкротстве, в случае, если собрание кредиторов, рассматривающее вопросы, отнесенные данной статьей к компетенции первого собрания кредиторов, созывается после завершения наблюдения, к такому собранию применяются нормы закона, относящиеся к первому собранию кредиторов.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Калужской области от 24.08.2018 требования Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ" к ООО "Сфера-Фарм" по кредитному соглашению от 14.09.2011 N 110100/1224 признаны обоснованными, введена процедура наблюдения. Требования ВЭБ.РФ включены в третью очередь реестра требований кредиторов Должника в размере 4 187 601 918, 84 руб., в том числе, просроченный основной долг - 2 697 544 037, 02 руб.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 09.11.2018 остаток требований Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ" включен в реестр требований кредиторов должника в размере 90 957 208,70 руб., в том числе просроченные проценты - 33 781 618,15 руб., неустойка на просроченный основной долг- 26 513 458,96 руб., неустойка на просроченные проценты- 30 662 131,59 руб. В отношении требований в размере 1 994 521 165,57 руб. установлен статус залогового кредитора.

Учитывая изложенное, Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" имела право голосовать на первом собрании кредиторов должника по вопросу дальнейшей процедуры банкротства.

Довод апелляционной жалобы о том, что требование о предъявлении задолженности срочной к платежу нарушает права и законные интересы ООО "Сфера-Фарм" в сфере предпринимательской деятельности, создает препятствие для осуществления предпринимательской деятельности подлежит отклонению на основании следующего.

Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" осуществляет свою деятельность на основании Федерального закона от 17.05.2007 N 82-ФЗ "О государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ" (далее - Закон о ВЭБ.РФ) и является национальным институтом, реализующим широкую инвестиционную поддержку наиболее значимых и существенных для государства проектов в различных отраслях экономики.

Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" участвует в выполнении плана первоочередных мероприятий Правительства Российской Федерации и Президента Российской Федерации по обеспечению устойчивого развития экономики страны.

В соответствии с положениями п. 1 ст. 3 Закона о ВЭБ.РФ основной задачей Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ" является обеспечение долгосрочного экономического развития России.

Правовое регулирование деятельности Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ" определяет цели и задачи корпорации, результатами исполнение которых является создание условий для устойчивого экономического роста, повышение эффективности инвестиционной деятельности в интересах государства и общества.

Согласно подп. "г" п. 3 ст. 1 Меморандума о финансовой политике государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)", утвержденного Распоряжением Правительства РФ от 23.07.2018 N 1510-р и Меморандума о финансовой политике государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ", утвержденного распоряжением Правительства РФ от 10.08.2021 N 2208-р, выполнение ВЭБ.РФ основных функций, предусмотренных Законом о ВЭБ.РФ, посредством реализации проектов ВЭБ.РФ основывается в т.ч. на принципах безубыточности деятельности.

При осуществлении своей деятельности ВЭБ.РФ исходит из необходимости достижения финансового результата, предусматриваемого финансовым планом доходов и расходов (бюджетом) ВЭБ.РФ.

Государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ" участвует в реализации проектов ВЭБ.РФ при условии прогнозируемой по результатам экспертизы проекта ВЭБ.РФ возвратности предоставленных ВЭБ.РФ денежных средств.

Таким образом, требование о предъявлении задолженности срочной к платежу является правом Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ", нацеленным на возвратность денежных средств.

Учитывая изложенное, апелляционный суд приходит к выводу о том, что судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно оцененных первой инстанции, у апелляционного суда отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оснований для отмены судебного акта по приведенным доводам жалобы и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 06.03.2023 по делу N А23-4935/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Ю.А. Волкова

Судьи

Н.А. Волошина О.Г. Тучкова