Вопрос: Допустимо ли привлечение работника к работе в выходные и праздничные дни более 2 месяцев подряд? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, ноябрь 2021 г.)

Работник привлекается к работе в выходные и праздничные дни более двух месяцев подряд без предоставления выходных дней с согласия работника. Статья 113 ТК РФ не содержит норм, ограничивающих продолжительность времени привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, для проведения неотложных работ по ремонту и строительству, приостановка которых невозможна. Все условия соблюдены (согласие работника, согласование с профсоюзом, оплата в двойном размере, приказ о работе в эти дни).

Допустимо ли привлечение работника к работе в выходные и праздничные дни два месяца подряд? Нарушается ли требование ст. 110 ТК РФ (продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не менее 42 часов)?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Трудовое законодательство не устанавливает каких-либо ограничений по поводу частоты или периодичности привлечения работников к работе в выходные дни.

Положения части пятой ст. 113 ТК РФ являются специальной нормой по отношению к ст. 110 ТК РФ, и работодатель вправе привлекать работника к работе в выходные дни при соблюдении предусмотренных ст. 113 ТК РФ условий, даже если при этом требования о продолжительности еженедельного непрерывного отдыха выполняться не будут. Требование ст. 110 ТК РФ должно соблюдаться работодателем при установлении работнику режима рабочего времени.

Вместе с тем в судебной практике встречается вывод о нарушении установленного законом требования к продолжительности еженедельного непрерывного отдыха работника, если привлечение к работе в выходные дни носит систематический характер.

Обоснование вывода:

По общему правилу, установленному частью первой ст. 113 ТК РФ, работа в выходные дни запрещается. Привлечение работников к работе в выходные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя (часть вторая ст. 113 ТК РФ). Кроме того, частью третьей ст. 113 ТК РФ предусмотрены случаи, в которых допускается привлечение работников к работе в выходные дни без их согласия*(1).

В других случаях привлечение к работе в выходные дни допускается только с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (часть пятая ст. 113 ТК РФ). При этом из содержания ст. 113 ТК РФ следует, что к другим случаям относятся все иные случаи, прямо не перечисленные в этой статье. В частности, в консультациях Роструда высказывается мнение, что наличие большого объема работ, отсутствие одного из работников в связи с очередным отпуском, больничным, неполная укомплектованность штата в связи с увольнением одного из работников, невозможность осуществления каких-либо профилактических работ в будние дни могут быть отнесены к таким случаям (смотрите ответ 1, ответ 2, ответ 3).

Необходимость привлечения к работе в выходной день в этих случаях определяется самим работодателем. При этом должен соблюдаться общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом.

Порядок такой работы зафиксирован в ст. 153 ТК РФ.

Отметим, что ст. 110 ТК РФ предусматривает, что продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не может быть менее 42 часов.

Иногда встречается позиция о том, что положения ст. 113 ТК РФ не освобождают работодателя от исполнения обязанности по соблюдению установленного законом требования к продолжительности еженедельного непрерывного отдыха работника (смотрите, например, определение Свердловского областного суда от 19.01.2021 N 33а-325/2021, постановление Челябинского областного суда от 28.11.2018 N 4А-1391/2018). Однако, по нашему мнению, из норм ТК РФ такой вывод не следует (смотрите также ответ 1, ответ 2, ответ 3 Роструда).

Трудовое законодательство не устанавливает каких-либо ограничений по поводу частоты или периодичности привлечения работников к работе в выходные дни (смотрите также, например, решение Моршанского районного суда Тамбовской области от 05.09.2018 N 2-818/2018, ответ Роструда). В отличие от сверхурочной работы не ограничено нормативными правовыми актами и общее количество часов работы в выходные дни в год для каждого работника*(2). При этом законодательство гарантирует повышенную оплату за работу в выходные и праздничные дни (ст. 153 ТК РФ).

Соблюсти правило ст. 110 ТК РФ при реализации права работодателя, предоставленного ст. 113 ТК РФ, в случае установления такого режима рабочего времени, при котором работнику предоставляются два выходных дня подряд, в любом случае не получается: ведь продолжительность еженедельного непрерывного отдыха работника составит менее 42 часов.

Учитывая сказанное, полагаем, что положения части пятой ст. 113 ТК РФ являются специальной нормой по отношению к ст. 110 ТК РФ, и работодатель вправе привлекать работника к работе в выходные дни при соблюдении предусмотренных ст. 113 ТК РФ условий, даже если при этом требования о продолжительности еженедельного непрерывного отдыха выполняться не будут (смотрите, например, решение Красноярского краевого суда от 16.03.2017 N 7р-224/2017). Требование ст. 110 ТК РФ должно соблюдаться работодателем при установлении работнику режима рабочего времени и составлении графиков работы (ст. 100 ТК РФ)*(3).

Вместе с тем в судебной практике встречается вывод о нарушении установленного законом требования к продолжительности еженедельного непрерывного отдыха работника, если привлечение к работе в выходные дни носит систематический характер или производится необоснованно (смотрите, например, постановление Челябинского областного суда от 28.11.2018 N 4А-1391/2018, решение Нижегородского районного суда г. Нижний Новгород N 2-7430/11, решение Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 13.06.2018 N 12-130/2018, решение Минераловодского городского суда Ставропольского края от 12.03.2019 N 12-24/2019).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Воронова Елена

Ответ прошел контроль качества

19 ноября 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Вопрос о том, относится ли конкретная ситуация, в связи с которой работодатель планирует привлечение работников к работе в выходной или нерабочий праздничный день, к перечисленным в части третьей ст. 113 ТК РФ случаям, когда такое привлечение возможно без согласия работников, решается работодателем самостоятельно исходя из конкретных обстоятельств.

Однако, как отмечают в своих постановлениях суды, указанные случаи должны носить непредвиденный, экстренный характер. В частности, не являются таковыми, к примеру, плановые ремонты оборудования, о необходимости которых работодателю становится известно задолго до издания приказа о привлечении работников к работе в выходные либо нерабочие праздничные дни. Обязательства хозяйствующего субъекта, обязанного действовать добросовестно, разумно и осмотрительно в рамках гражданско-правовых отношений с третьими лицами по заключенным с ними договорам в отсутствие доказательств наступления аварий, неотложности работ и обстоятельств, которые ставят под угрозу жизнеобеспечение населения, не могут служить доказательством наличия условий, предусмотренных частью третьей ст. 113 ТК РФ, при которых допускается привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их согласия (смотрите, например, определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 26.07.2016 N 33-9242/2016).

*(2) Напомним, часть шестая ст. 99 ТК РФ ограничивает продолжительность сверхурочной работы (4 часа в течение 2 дней подряд и 120 часов в год). На работу в выходные и праздники эти ограничения не распространяются. Отработанное в выходной день время в лимите продолжительности сверхурочной работы, установленном ст. 99 ТК РФ, не учитывается (решение Верховного Суда РФ от 21.05.2010 N ГКПИ10-182, определение Верховного Суда РФ от 06.07.2010 N КАС10-309).

*(3) Выходные дни как элемент режима рабочего времени определяются для работников согласно части первой ст. 100 ТК РФ, правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, соглашениями, а для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, - трудовым договором.