Вопрос: Обязан ли вышестоящий налоговый орган известить налогоплательщика о дате рассмотрения апелляционной жалобы на решение о привлечении его к ответственности за совершение налогового правонарушения? Будет ли являться неизвещение налогоплательщика о дате рассмотрения апелляционной жалобы нарушением существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки? (Журнал "Экономическое обозрение Дальневосточного региона", N 2 (134), февраль 2011 г.)

Вопрос: Обязан ли вышестоящий налоговый орган известить налогоплательщика о дате рассмотрения апелляционной жалобы на решение о привлечении его к ответственности за совершение налогового правонарушения? Будет ли являться неизвещение налогоплательщика о дате рассмотрения апелляционной жалобы нарушением существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки?

Пункт 14 ст. 101 НК РФ предусматривает, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных НК РФ, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

По нашему мнению, НК РФ не обязывает вышестоящий налоговый орган обеспечивать участие налогоплательщика (его представителя) при рассмотрении его жалобы на решение о привлечении (отказе в привлечении) к ответственности по следующим основаниям.

Согласно подп. 15 п. 1 ст. 21 НК РФ налогоплательщики имеют право на участие в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки или иных актов налоговых органов в случаях, предусмотренных НК РФ.

Порядок рассмотрения жалобы на акты налогового органа, действия или бездействие его должностного лица предусмотрен главой 20 НК РФ, однако обязанность обеспечения присутствия налогоплательщика при рассмотрении жалобы в данной главе не предусмотрена.

Положения ст. 101 НК РФ, регулирующие порядок вынесения решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, не подлежат расширительному толкованию и не могут применяться к процедуре рассмотрения жалобы налогоплательщика вышестоящим налоговым органом, поскольку из норм главы 20 НК РФ возможность подобного применения не следует.

На это же указывает Минфин России в письмах от 24.06.2009 N 03-02-07/1-323, от 03.06.2009 N 03-02-08/46.

К такому же выводу пришел и Президиум ВАС РФ в постановлении от 21.09.2010 N 4292/10.

До принятия Президиумом ВАС РФ указанного постановления арбитражная практика была неоднозначной. Так, некоторые нижестоящие суды придерживались аналогичной позиции: например, постановления ФАС Московского округа от 09.09.2010 N КА-А40/10194-10, ФАС Волго-Вятского округа от 19.08.2010 N АИ-5725/2009, ФАС Уральского округа от 30.06.2010 N Ф09-4824/10-СЗ.

В то же время существовала и противоположная позиция. В некоторых решениях суды исходили из того, что налоговые органы должны обеспечить участие налогоплательщика в рассмотрении жалобы: например, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 21.06.2010 N А63-18334/2009, ФАС Дальневосточного округа от 16.11.2009 N Ф03-6158/2009, ФАС Уральского округа от 06.07.2009 N Ф09-4555/09-С2 и другие. При этом суды ссылались на ст. 101 НК РФ, закрепляющую право налогоплательщика участвовать в рассмотрении материалов проверки. Они распространяли эту норму и на стадию обжалования решения.

Однако, как указал Президиум ВАС РФ в постановлении от 21.09.2010 N 4292/10, положения ст. 101 НК РФ к обжалованию решений налогового органа не применяются.

Соответственно, не извещение вас (налогоплательщика) о дате рассмотрения апелляционной жалобы на решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения не будет являться нарушением существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки.

М.М. Левицкая,

аудитор ЗАО "Аудит-Центр"