Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 5 апреля 2011 г. N Ф04-1129/11 по делу N А70-8328/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 4 апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 5 апреля 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Н.В. Лаптева

судей Т.А. Рябининой, С.В. Фроловой

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика - открытого

акционерного общества "Тепло Тюмени" на решение от 20.10.2010 Арбитражного суда Тюменской области (судья М.А. Буравцова) и постановление от 27.01.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Е.В. Гладышева, О.В. Зорина, М.В. Смольникова) по делу N А70-8328/2010 по иску открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" (ИНН 7203203418, ОГРН 1077203052772) к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (ИНН 7203243499, ОГРН 1097232036549) о взыскании задолженности по договору теплоснабжения.

В заседании приняли участие представители:

от открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" - И.Д. Семкина по доверенности от 11.01.2011, М.Б. Кобякова по доверенности от 01.11.2010, А.М. Шамгимуратов по доверенности от 04.04.2011;

от открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" - Е.В. Гриднева по доверенности от 01.01.2011 N 359.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Уральская теплосетевая компания" (далее - ОАО "УТСК") обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (далее - ОАО "Тепло Тюмени") о взыскании задолженности за потреблённую тепловую энергию в размере 20 331 989 рублей 10 копеек.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 20.10.2010 иск удовлетворён. С ОАО "Тепло Тюмени" в пользу ОАО "УТСК" взыскано 20 331 989 рублей 10 копеек основного долга и 124 660 рублей судебных издержек.

Удовлетворяя иск, арбитражный суд указал, что в нарушение условий договора от 28.01.2010 N Т-30200 ответчик обязанность по оплате поставленной тепловой энергии исполнил ненадлежащим образом, вследствие чего за ним образовалась задолженность в сумме 20 331 989 рублей 10 копеек. В нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации ОАО "Тепло Тюмени" не представило доказательств, оправдывающих ненадлежащее исполнение своей части обязательств перед ОАО "УТСК".

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2011 решение арбитражного суда оставлено без изменения.

Апелляционный суд сделал вывод, что подписав приложение N 4 к договору от 28.01.2010 N Т-30200, ответчик выразил своё согласие с предусмотренным в нём порядком расчёта и распределения тепловой энергии в силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Из буквального толкования пункта 1.3 Правил учёта тепловой энергии и положения статей 421, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что оснований считать приложение N 4 к договору N Т-30200 от 28.01.2010 ничтожным не имеется.

В связи с изложенным, расчёт ответчика, не основанный на условиях договора, не может быть принят во внимание.

Доказательства, которые бы свидетельствовали о том, что предъявленную истцом к оплате энергию ответчик фактически не использовал, отсутствуют.

Договором предусмотрена обязанность покупателя оплачивать расходы поставщика, связанные с непроизводительной утечкой на сетях покупателя, установлена цена таких расходов (абзац 2 пункта 5.2).

Ответчик не предоставил сведений об иной стоимости объёма нормативной производственной утечки сетевой воды на своих сетях за спорный период. При наличии доказательств фактического объёма нормативной производственной утечки сетевой воды в сетях покупателя, не опровергнутого ответчиком, оснований для отказа в требованиях истца об оплате указанных расходов, не имеется.

Не согласившись с данными доводами, ОАО "Тепло Тюмени" подало кассационную жалобу, в которой просит решение, постановление арбитражного суда первой и апелляционной инстанций отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В кассационной жалобе, доводы которой поддержаны представителем в судебном заседании, ОАО "Тепло Тюмени" выражает несогласие с отклонением замечаний на протокол судебного заседания в связи с отсутствием в нём устных заявлений и объяснений представителя.

Также, податель жалобы указал, что в нарушение требований статей 422, 167, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации суды приняли произведённый истцом расчёт задолженности, основанный на приложении N 4 к договору поставки тепловой энергии от 28.01.2010 N Т-30200, поскольку оно противоречит пункту 1.3 Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936. Достоверность исходных используемых в расчёте величин не может быть проверена ОАО "Тепло Тюмени", так как они определяются теплосетевой организацией - ОАО "УТСК" и источником теплоты - открытым акционерным обществом "Фортум", не привлечённым к участию в деле. При этом суд не учёл, что на участке теплосетей от источника теплоты до границы раздела балансовой принадлежности с ОАО "Тепло Тюмени" имеются и иные потребители тепловой энергии. Поскольку к магистрали, отходящей от источника теплоты, подключено множество потребителей, применение для учёта тепловой энергии прибора учёта источника теплоты является нарушением статьи 1.3 указанных Правил. В этой части договор N Т-30200 от 28.01.2010 является ничтожным.

ОАО "УТСК" не представило надлежащих доказательств, подтверждающих наличие задолженности ответчика, а суд не проверил правильность расчёта.

По мнению ответчика, ОАО "Тепло Тюмени" является поставщиком коммунальных услуг, в том числе и для населения города Тюмени и правоотношения между сторонами должны соответствовать требованиям постановления Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам". Плата за коммунальные услуги должна рассчитываться по утверждённым нормативам.

Суд необоснованно отказал в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица Региональной энергетической комиссии Тюменской области, уполномоченной в установлении тарифов на тепловую энергию и разрешении споров между теплоснабжающими, теплосетевыми организациями и потребителями тепловой энергии на основании статьи 7 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

В отзыве, поддержанном представителем в судебном заседании, ОАО "УТСК" возражает против доводов кассационной жалобы и просит оставить без изменения решение, постановление арбитражного суда первой и апелляционной инстанций.

Законность обжалованных судебных актов проверена в соответствии с положениями статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установил суд первой инстанции, между ОАО "УТСК" (поставщик) и ОАО "Тепло Тюмени" (покупатель) заключён (с протоколом согласования разногласий от 18.02.2010) договор на поставку тепловой энергии от 28.01.2010 N Т-30200 (далее - Договор), по условиям которого поставщик обязуется поставлять покупателю в течение действия договора через присоединённую сеть тепловую энергию в горячей воде до границ раздела балансовой принадлежности для целей организации теплоснабжения потребителей города Тюмени (пункт 1.1).

В пункте 3.1.1 Договора согласовано, что ОАО "УТСК" обязуется отпустить покупателю тепловую энергию на год 4 629 593 Гкал, в том числе по кварталам и месяцам, предусмотренным в тексте договора (февраль - 623 268 Гкал).

Порядок расчётов сторонами предусмотрен в пунктах 8.1-8.7 Договора. За расчётный период принимается один календарный месяц, в срок до 3 числа месяца следующего за расчётным, покупатель обязан получить у продавца акт приёма-передачи тепловой энергии и теплоносителя и счёт-фактуру за фактически потребленную тепловую энергию и теплоноситель. В трехдневный срок покупатель возвращает подписанный акт приёма-передачи либо предоставляет мотивированный отказ при наличии разногласий (пункт 8.1 Договора).

Оплата потреблённой тепловой энергии осуществляется в следующем порядке: 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10 числа месяца следующего за отчётным; 30% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце за который осуществляется оплата, вносится в срок до 20 числа следующего за отчётным; оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учётом средств ранее внесённых покупателем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчётном периоде осуществляется в срок до 25 числа месяца следующего за отчётным (пункт 8.3 Договора).

Взаимоотношения сторон в период с 01.01.2010 до момента заключения договора регулируются условиями данного договора (пункт 12.1 Договора).

Приборы учёта количества отпущенной тепловой энергии на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем отсутствуют.

Как указал истец, в феврале 2010 года ОАО "УТСК" поставило ОАО "Тепло Тюмени" тепловую энергию в количестве 763 816,09 Гкал, подпиточную воду - 251 340,50 Тн на общую сумму 334 401 073 рубля 84 копейки.

ОАО "Тепло Тюмени" приняло и оплатило тепловую энергию в объёме 724 124 Гкал на сумму 312 392 968 рублей 13 копеек, подпиточную воду в объёме 86 244 Тн на сумму 1 767 116 рублей 61 копейку, всего на сумму 314 069 084 рубля 74 копейки.

В связи с частичным удовлетворением ОАО "Тепло Тюмени" требований об оплате тепловой энергии и подпиточной воды, ОАО "УТСК" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Разрешая спор по существу, арбитражные суды правильно указали, что правоотношения сторон регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьёй 544 Гражданского кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании пункта 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединённую сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Вместе с тем, арбитражные суды допустили нарушение норм процессуального права, могущих повлечь принятие неправильного решения, постановления.

Как предусмотрено нормами статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признаётся арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нём сведения соответствуют действительности.

Признавая представленный ОАО "УТСК" расчёт количества отпущенной тепловой энергии в сеть ОАО "Тепло Тюмени" достоверным, суды нарушили приведённые нормы процессуального права.

Так, пунктом 6.1 Договора предусмотрено, что при отсутствии прибора учёта на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии за расчётный период определяется расчётным методом (приложение N 4 к Договору).

В пункте 1.1 приложения N 4 к Договору указано, что фактический отпуск тепловой энергии в сеть ОАО "Тепло Тюмени" за расчётный период определяется из показаний приборов учёта источника теплоснабжения ОАО "Фортум", применяя балансово-расчётный метод распределения тепловой энергии, предусмотренный Методикой определения тепловой энергии и теплоносителя, утверждённой приказом Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000 N 105, и на основании формулы.

Формула представляет собой разность между показаниями количества тепловой энергии, отпущенной с коллекторов источника теплоты, на основании его коммерческих приборов учёта, и количества тепловой энергии:

отпущенного потребителям от магистральных сетей и снятых с коммерческих приборов учёта;

отпущенного потребителям от магистральных сетей и рассчитанное на основании договорных нагрузок, с учётом корректировки фактической температуры наружного воздуха и определённое балансовым методом;

связанного с неустановленной сверхнормативной утечкой теплоносителя в магистральных сетях и системах абонентов;

связанного с нормативной утечкой теплоносителя в магистральных сетях и системах абонентов;

с нормативными тепловыми потерями через изоляцию магистральных трубопроводов тепловых сетей.

Однако в деле отсутствуют доказательства достоверности показателей количества тепловой энергии вычитаемой из количества тепловой энергии, отпущенной с коллекторов источника теплоты.

Данные доказательства должны быть представлены истцом в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований.

Кроме того, ответчик не может их получить в связи с отсутствием допуска к определению и оформлению указанных показаний.

Учитывая, что расчёт количества тепловой энергии, отпущенной в сети ОАО "Тепло Тюмени" в феврале 2010 года, арбитражными судами не проверен, наличие либо отсутствие задолженности нельзя признать установленным, а обжалованные судебные акты законными.

В соответствии с частью 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Таким образом, обжалованные решение, постановление арбитражного суда первой и апелляционной инстанций подлежат отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду надлежит предложить ОАО "УТСК" представить доказательства количества тепловой энергии, переданной в сети ОАО "Тепло Тюмени" в феврале 2010 года, при необходимости рассмотреть вопрос о назначении экспертизы, проверить достоверность расчёта задолженности ответчика по оплате полученной тепловой энергии в спорный период и применить к установленным правоотношениям закон, подлежащий применению.

Судебные расходы в связи с рассмотрением кассационной жалобы подлежат распределению в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом первой инстанции при пересмотре дела.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьёй 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение Арбитражного суда Тюменской области от 20.10.2010 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2011 по делу N А70-8328/2010 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тюменской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Лаптев

Судьи

Т.А. Рябинина С.В. Фролова