Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 13 сентября 2011 г. N Ф10-3118/11 по делу N А68-10539/2009

ГАРАНТ:

См. также определения ФАС ЦО от 19 сентября 2011 г. N Ф10-3118/11 по делу N А68-10539/2009, от 3 февраля 2012 г. N Ф10-3118/11 по делу N А68-10539/2009 и постановления ФАС ЦО от 22 декабря 2011 г. N Ф10-3118/11 по делу N А68-10539/09-177/б-09, от 7 марта 2012 г. N Ф10-3118/11 по делу N А68-10539/09-177/б-09,от 30 августа 2012 г. N Ф10-3118/11 по делу N А68-10539/09

Резолютивная часть постановления оглашена 06.09.2011.

Постановление изготовлено в полном объеме 13.09.2011.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего:

Канищевой Л.А.

Судей:

Козеевой Е.М.

Лупояд Е.В.

при участии в заседании:

от заявителя: АКБ "Российский капитал" (ОАО) в лице филиала "Тульский"

от уполномоченного органа: ФНС России в лице УФНС России по Тульской области

не явились, извещены надлежаще,

не явились, извещены надлежаще,

от конкурсного кредитора: Банк ВТБ (ОАО)

от арбитражного управляющего Халупенко В.А.

от конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг "Возрождение" Рузина А.В.

не явились, извещены надлежаще,

Путченко С.А. - представитель (дов. от 05.09.2011),

не явились, извещены надлежаще,

от иных лиц, участвующих в деле,

не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу арбитражного управляющего Халупенко В.А., г. Москва, на определение Арбитражного суда Тульской области от 30.03.2011 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2011 по делу N А68-10539/09,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Тульской области от 09.03.2010 общество с ограниченной ответственностью "Агрохолдинг Возрождение" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Юшкевич Леонид Николаевич.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 12.04.2010 Юшкевич Л.Н. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, конкурсным управляющим ООО "Агрохолдинг Возрождение" утвержден Халупенко Валерий Алексеевич.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 24.01.2011 прекращено производство по жалобе ООО "ЕВРОТРАСТ-ЛИЗИНГ" на действия конкурсного управляющего Халупенко В.А.

Конкурсный кредитор должника - Акционерный коммерческий банк "Российский капитал" (открытое акционерное общество) в лице филиала "Тульский", г. Тула, обратился в Арбитражный суд Тульской области с жалобой на действия конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг Возрождение" Халупенко В.А., в которой заявитель просит признать ненадлежащим исполнение возложенных на Халупенко В.А. обязанностей конкурсного управляющего по реализации посредством публичного предложения заложенного имущества и отстранить Халупенко В.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг Возрождение" (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Тульской области от 30.03.2011 (судьи Филина И.Л., Капырина Н.И., Балахтар Е.А.) жалоба АКБ "Российский капитал" (ОАО) удовлетворена.

Исполнение Халупенко В.А. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг Возрождение" признано ненадлежащим.

Халупенко В.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг Возрождение".

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг Возрождение" возложено на Халупенко В.А.

Собранию кредиторов должника предложено принять решение о выборе саморегулируемой организации или кандидатуры арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим на ООО "Агрохолдинг Возрождение".

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2011 (судьи Рыжова Е.В., Можеева Е.И., Мордасов Е.В.) определение суда от 30.03.2011 оставлено без изменения.

Не соглашаясь с определением суда первой инстанции от 30.03.2011 и постановлением суда апелляционной инстанции от 06.06.2011, арбитражный управляющий Халупенко В.А. обратился в Федеральный Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить обжалуемые судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального и процессуального права, а также на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что в обжалуемых судебных актах не указано, каким именно пунктом статьи 138 Закона о банкротстве руководствовался суд при принятии решения о нарушении конкурсным управляющим обязанностей при продаже имущества должника посредством публичного предложения.

Также ссылается на то, что в определении суда первой инстанции не указаны мотивы, по которым суд отверг доказательство: уведомление АКБ "Российский капитал" (ОАО) о необходимости согласования "Дополнения к положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества", касающегося условий продажи имущества путем публичного предложения, и получения кредитором этого дополнения (вх. N 2046 от 16.11.2010).

Указывает на то, что судами не дано оценки обстоятельствам того, что имущество сельскохозяйственного предприятия продавалось единым лотом и включало не только имущество кредиторов, требования которых обеспечены залог имущества, но и другое имущество должника, в связи с чем, судом был сделан неверный вывод о неправомерности утверждения на собрания кредиторов "Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества" и Дополнения к Положению.

Считает необоснованным вывод судов о нарушении конкурсным управляющим порядка согласования условий продажи имущества должника посредством публичного предложения, поскольку Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Агрохолдинг Возрождение" на публичных торгах было утверждено собранием кредиторов в ноябре 2010 года, возражений и каких-либо предложений в разумный срок по порядку и условиям торгов со стороны залоговых кредиторов, в том числе, со стороны АКБ "Российский капитал" (ОАО) не поступало, а о проведении собрания и о вынесенных вопросах все кредиторы, в том числе, и банк, были своевременно извещены и имели возможность ознакомиться с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании, и внести свои предложения, более того, представитель банка участвовал на собрании кредиторов 26.11.2010 и знал о решениях, принятых данным собранием.

По мнению кассатора, арбитражный суд первой инстанции, возложив на отстраненного конкурсного управляющего выполнение обязанностей конкурсного управляющего, нарушил нормы ст.ст. 45, 127, 145 Закона о банкротстве, что привело к возложению на управляющего имущественной ответственности за действия, на которые он не давал согласие.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель арбитражного управляющего Халупенко В.А. поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представители АКБ "Российский капитал" (ОАО) в лице филиала "Тульский", уполномоченного органа, Банка ВТБ (ОАО), конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг "Возрождение" Рузина А.В., иных лиц, участвующих в деле, в судебное заседание кассационной инстанции не явились. Судебная коллегия сочла возможным рассмотреть дело, в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в их отсутствие.

Изучив материалы дела, заслушав представителя арбитражного управляющего Халупенко В.А., оценив доводы жалобы и отзыв на нее, суд кассационной инстанции считает необходимым определение Арбитражного суда Тульской области от 30.03.2011 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2011 оставить без изменения в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, в обоснование жалобы заявитель указал на то, что конкурсный управляющий ООО "Агрохолдинг "Возрождение" Халупенко В.А., в нарушение положений п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве, п. 9.2 Положения продажи имущества должника, предложенного конкурсным управляющим и утвержденного залоговым кредитором - АКБ "Российский капитал" (ОАО) в лице филиала "Тульский", выставил на торги посредством публичного предложения заложенное имущество должника без согласования порядка его продажи с АКБ "Российский капитал" (ОАО) в лице филиала "Тульский", что привело к нарушению прав банка, как залогодержателя указанного имущества.

Удовлетворяя жалобу, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями п. 4 ст. 20.3, п. 4, п. 5, п.п. 8-19 ст. 110, п. 3 ст. 111, п. 4 ст. 138, п. 1 ст. 145 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", п. 9.2 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Агрохолдинг "Возрождение", пришли к выводу об обоснованности заявленных АКБ "Российский капитал" (ОАО) в лице филиала "Тульский" требований.

Судебная коллегия кассационной инстанции считает данный вывод судов первой и апелляционной инстанций соответствующим законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Пунктом 1 статьи 60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов.

По смыслу данной нормы права, основанием удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями прав и законных интересов кредиторов должника.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Из материалов дела усматривается, что определением Арбитражного суда Тульской области от 14.09.2010 в реестр требований кредиторов ООО "Агрохолдинг "Возрождение" установлены требования кредитора АКБ "Российский капитал" (ОАО) в размере 8 540 560,24 руб., в том числе, по основному долгу 7 204 857,65 руб., неустойке по просроченной задолженности - 285 440,16 руб., расходам по уплате государственной пошлины - 50 262,43 руб., как обеспеченные залогом следующего имущества должника: нежилое отдельно стоящее 1-этажное здание - зернохранилище на 459 т, общей площадью 441,9 кв.м, с инвентарным N 70:234:002:880000710:0601, под лит. 6А, с кадастровым N 71-71-15/062/2008-171, расположенное по адресу: Тульская область, Новомосковский район, Правдинский сельский округ, поселок Правда; нежилое отдельно стоящее 1-этажное здание - зернохранилище на 459 т, общей площадью 443,1 кв.м, с инвентарным N70:234:002:880000710:0701, под лит. 7А, с кадастровым N 71-71-15/062/2008-173, расположенное по адресу: Тульская область, Новомосковский район, Правдинский сельский округ, поселок Правда; картофелепосадочная машина GL 34 т, 2006 года выпуска, производства Германии; гребнеобразователь - GF 75-4/904, 2007 года выпуска, производства Германии, 2 шт.; БДМ 5x4 (борона дисковая) ПШК, 2007 года выпуска, производства России; доминатор HRB, 2007 года выпуска, производства Франции, 2 шт.; ботвоудалитель KS 75-4, 2007 года выпуска, производства Германии, заводской N81710645; картофелеуборочный комбайн GT-170 тип S-STS, 2007 года выпуска, производства Германии, заводской N 45000429; подборщик тип Т 40 L, 2007 года выпуска, производства Германии, без номера; телескопический картофелезагрузчик SL 125, 2007 года выпуска, производства Германии, заводской N54440184; двойной транспортер ТС 80-16, 2007 года выпуска, производства Германии, заводской N5350097; приемный бункер RH 20-45, с 3 поперечными транспортерами, вальцовой сортировкой и чистиками, 2007 года выпуска, производства Германии, заводской N57100206; зерноуборочный комбайн New Holland ТС56 HP, 2007 года выпуска, производства Бельгии, заводской N859430041; транспортер S 300 с поворотом, 2007 года выпуска, производства Германии, без номера; комплект оборудования вентиляционной системы, 2007 года выпуска, производства Германии, заводской N 2064, находящиеся по адресу: Тульская область, Новомосковский район, поселок Правда, ул. Центральная, дом 1.

Конкурсным управляющим произведена инвентаризация и оценка имущества должника. Рыночная стоимость имущества, находящегося в залоге у АКБ "Российский капитал" (ОАО), согласно отчету об оценке N 10/061Ю составила 12 712 000 руб., т.е. 30% от всего имущества должника, общая стоимость которого составляет 32 626 000 руб.

Действующим законодательством в п. 4 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В п. 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что согласно п. 4 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8-19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

Материалы дела свидетельствуют о том, что АКБ "Российский капитал" (ОАО) письмом от 08.10.2010 N 7/02-1591 утвердил Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Агрохолдинг Возрождение", представленный конкурсным управляющим для согласования 04.10.2010 (исх. N АВ-114 от 03.10.2010), и утвердил начальную продажную стоимость имущества, при этом АКБ "Российский капитал" (ОАО) просил дополнительно согласовать порядок реализации имущества в случае признания торгов несостоявшимися или если имущество по другим причинам не будет реализовано.

Согласно п. 9.2 указанного Положения продажа имущества должника на торгах посредством публичного предложения данным Положением не предусмотрена. Порядок и условия продажи посредством публичного предложения имущества должника, переданного в залог, согласуются конкурсным управляющим ООО "Агрохолдинг Возрождение" с залогодержателем в случае, если предмет залога не был реализован и залогодержатель в установленном порядке данное имущество не оставил за собой.

Судебными инстанциями установлено, что первые и повторные торги по продаже имущественного комплекса ООО "Агрохолдинг Возрождение" признаны несостоявшимися. При этом АКБ "Российский капитал" (ОАО) правом на оставление залогового имущества за собой не воспользовался.

В этой связи конкурсный управляющий принял решение о созыве 26.11.2010 собрания кредиторов с повесткой дня: "Об утверждении Дополнений положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Агрохолдинг Возрождение".

Согласно протоколу собрания кредиторов ООО "Агрохолдинг Возрождение" от 26.11.2010, собрание утвердило Дополнения положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Агрохолдинг Возрождение", предусматривающие порядок продажи имущества должника посредством публичного предложения.

Информация о проведении торгов посредством публичного предложения по продаже имущественного комплекса ООО "Агрохолдинг Возрождение" (начальная цена - 44 920 800 руб.) была размещена в газете "Коммерсант" N 240 от 25.12.2010.

Согласно данной публикации на торги выставлен Лот N 1: состав и характеристика Лота N 1 указаны в объявлении N 43727 "Коммерсантъ" N 188 от 09.10.2010 и в газете "Н-Регион" N 41(586) от 13.10.2010.

Цена продажи снижается последовательно на 10% от начальной цены продажи каждую неделю, начиная с 01.02.2011 по 10.04.2011, цена отсечения составляет 4 492 080 руб. (с НДС) с 04.04.2011 по 10.04.2011.

Также суды установили, что доказательств обращения к залоговому кредитору АКБ "Российский капитал" (ОАО) с просьбой согласовать порядок реализации имущества посредством публичного предложения конкурсным управляющим не представлено; Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества посредством публичного предложения конкурсным управляющим залоговому кредитору для согласования не представлялось; уведомления о необходимости согласования порядка продажи имущества путем публичного предложения кредитору также не направлялось; конкурсный управляющий считает достаточным получение кредитором уведомления о созыве собрания кредиторов с повесткой дня: "Об утверждении Дополнений положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Агрохолдинг Возрождение".

Исследовав указанные обстоятельства, оценив в порядке ст. 71 АПК РФ, представленные в материалы дела документы, суды первой и апелляционной инстанций правомерно указали на то, что в силу положений статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества, в связи с чем, сделали правильный вывод о том, что в нарушение положений пунктов 4, 4.1 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", пункта 9.2 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Агрохолдинг Возрождение" порядок и условия продажи посредством публичного предложения имущества должника, переданного в залог, конкурсным управляющим с залогодержателем АКБ "Российский капитал" (ОАО) не согласованы.

При таких обстоятельствах, учитывая отсутствие согласованного с залогодержателем порядка продажи имущества путем публичного предложения, а также исходя из того, что стоимость имущества, находящегося в залоге у АКБ "Российский капитал" (ОАО), составляет более 30% от всего имущества должника, цена отсечения, согласно публикации от 25.12.2010, составляет 4 492 080 руб. за весь имущественный комплекс (начальная цена продажи - 44 920 800 руб.), что явно не удовлетворит требования залогового кредитора и, как следствие, повлечет убытки для АКБ "Российский капитал" (ОАО), суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что действия конкурсного управляющего Халупенко В.А., направленные на реализацию, в частности, залогового имущества должника, являются незаконными, нарушающими права и законные интересы залогового кредитора - АКБ "Российский капитал" (ОАО).

В соответствии с п. 1 ст. 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Установив нарушения в действиях конкурсного управляющего ООО "Агрохолдинг Возрождение" Халупенко В.А., которые могут повлечь за собой убытки залоговому кредитору, судебные инстанции, исходя из положений вышеприведенной нормы материального права, правомерно отстранили Халупенко В.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Ссылка кассатора в обоснование доводов о направлении АКБ "Российский капитал" (ОАО) "Дополнения к положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества", касающегося условий продажи имущества путем публичного предложения, и получении банком этого дополнения на письмо за вх. N 2046 от 16.11.2010, не принимается во внимание, поскольку оно отсутствует в представленных суду кассационной инстанции материалах дела, следовательно, не могло исследоваться и оцениваться со стороны судебных инстанций.

Довод кассационной жалобы о нарушении судом первой инстанции положений ст.ст. 45, 127, 145 Закона о банкротстве, также не принимается во внимание, так как заявитель неправильно толкует положения приведенных правовых норм.

При изложенных обстоятельствах, кассационная судебная коллегия считает, что выводы судов первой и апелляционной инстанций соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, в связи с чем, оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы заявителя не имеется.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289, ст. 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тульской области от 30.03.2011 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2011 по делу N А68-10539/09 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А. Канищева

Судьи

Е.М. Козеева Е.В. Лупояд