Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 марта 2011 г. N 11АП-14601/2010.

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 марта 2011 г. N 11АП-14601/2010

25 марта 2011 г.

Дело N А65-2701/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2011 г.

В полном объеме постановление изготовлено 25 марта 2011 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Садило Г.М., судей Радушевой О.Н. и Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гилязетдиновой Л.А.,

от ООО "Стройтранс" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ОАО "Завод ячеистых бетонов" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от представителя акционеров ОАО "Завод ячеистых бетонов" - не явился, извещен надлежащим образом,

от ООО ТД "Завод ячеистых бетонов" - представитель Пичурина И.В., по доверенности б/н от 28.06.2010,

от АК Сберегательный банк РФ (ОАО) в лице Набережночелнинского отд. 8219 -представитель Могилев Д.А., доверенность N 462 от 08.11.2010,

от ООО "Зябстройсервис" - представитель Могилев Д.А., доверенность б/н от 14.02.2011,

от конкурсного управляющего Нурутдинова И.М. - не явился, извещен надлежащим образом,

от уполномоченного органа (ИФНС России по г. Набережные Челны) - представитель Зазвонова О.Б., доверенность б/н от 30.06.2010,

от ООО "Ваш Выбор" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от иных лиц, участвующих в деле представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционные жалобы ООО "Стройтранс", г. Волгоград, ликвидатора ООО "Торговый Дом ЗЯБ" Белозеровой Л.Х. и представителя акционеров ОАО "Завод ячеистых бетонов" Т.В. Власовой на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 11.05.2010 г. по делу N А65-2701/2009 (председательствующий: Иванов О.И.) по заявлению ОАО "Завод ячеистых бетонов", Республика Татарстан, г. Набережные Челны, о признании его несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 17 февраля 2009 г. принято заявление открытого акционерного общества "Завод ячеистых бетонов", г. Набережные Челны (далее по тексту - должник), о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 марта 2009 г. в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Соколова С.А.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 23 сентября 2009 г. прекращено производство по делу о признании должника несостоятельным (банкротом).

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2009 г. отменено определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 23 сентября 2009 г. о прекращении производства по делу N А65-2701/2009, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 1 марта 2010 г. постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2009 г. оставлено без изменения.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан, от 11.05.2010 г. открытое акционерное общество "Завод ячеистых бетонов", г. Набережные Челны, ОГРН 1031616005882, ИНН 1650003963, признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Завод ячеистых бетонов", г. Набережные Челны, утверждена Соколова Светлана Алексеевна, с вознаграждением в размере тридцати тысяч рублей в месяц.

Не согласившись с принятым решением суда, ООО "Стройтранс", г. Волгоград обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции, считая, что оно вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, обращая внимание судебной коллегии на то, что суд необоснованно отказал в проведении экспертизы доверенности от 28.08.2009 года, судом не удовлетворено ходатайство об отложении дела для заключения мирового соглашения, кандидатура конкурсного управляющего Соколовой С.А. утверждена с нарушением требований Закона о банкротстве.

Ликвидатор ООО "Торговый Дом ЗЯБ" Белозерова Л.Х. и представитель акционеров ОАО "Завод ячеистых бетонов" Власова Т.В. обратились в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, аналогичного содержания жалобе ООО "Стройтранс".

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы ООО "Стройтранс" суд принял постановление от 24.09.2010 об оставлении решения суда первой инстанции без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 15 декабря 2010 г. постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2010 по делу N А65-2710/2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд.

Кассационная инстанция указала, что при новом рассмотрении суду апелляционной инстанции необходимо дать оценку доводам о возможности введения по инициативе суда в отношении должника процедуры внешнего управления при наличии двух протоколов первых собраний кредиторов, датированных 28.08.2009, где не приняты решения о введении в отношении должника процедур банкротства, и 22.12.2009. где принято решение о введении процедуры конкурсного производства. При этом необходимо дать оценку обоснованности и законности выводов суда первой инстанции об отсутствии оснований по состоянию на 11.05.201 для введения процедуры внешнего управления с применением пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве, учитывая, что внешнее управление может быть введено судом в отношении должника не только при наличии соответствующего ходатайства собрания кредиторов, но и в случае. когда собрание кредиторов не приняло решения о введении в отношении должника о применении ни одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, при невозможности отложить рассмотрение дела в суде первой инстанции в пределах сроков, установленных статьей 51 Закона о банкротстве.

При новом рассмотрении апелляционных жалоб ООО "Стройтранс", г. Волгоград, ликвидатора ООО "Торговый Дом ЗЯБ" Белозеровой Л.Х. и представителя акционеров ОАО "Завод ячеистых бетонов" Власовой Т.В. на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 11.05.2010 в судебное заседание апелляционной инстанции ООО "Стройтранс" и представитель акционеров должника Власова Т.В.. извещенные надлежащим образом, явку своих представителей не обеспечили.

Представитель ООО "Торговый дом ЗЯБ" поддержал доводы апелляционных жалоб, считает в отношении должника следует ввести процедуру внешнего управления, в связи с чем, просит отменить решение суда о введении конкурсного производства.

Представитель конкурсных кредиторов АК Сберегательный банк РФ (ОАО) в лице Набережночелнинского отд. 8219 и ООО "ЗЯБстройсервис" возражал против введения в отношении должника процедуры внешнего управления, просил оставить решение суда от 11 мая 2010 г. без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Представитель уполномоченного органа не согласился с доводами апелляционных жалоб считает, что решение суда первой инстанции принято в соответствии с нормами материального и процессуального права, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, жалобы - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 11.05.2010 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 марта 2009 года в отношении ОАО "Завод ячеистых бетонов" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Соколова С.А.

В материалы дела о банкротстве ОАО "ЗЯБ" представлены два протокола собрания кредиторов должника от 28.08.2009 г. (т.7,8,9), проведенного временным управляющим Соколовой и от 22 декабря 2009 г. (т.46,66), проведенного временным управляющим по требованию конкурсного кредитора ООО "Стройтранс".

Согласно протокола собрания кредиторов от 28.08.2009 г. решения кредиторами о введении в отношении должника дальнейшей процедуры банкротства не принято, в связи с чем и было направлено временному управляющему требование кредитора о проведении повторно собрания кредиторов должника.

На собрании от 22.12.2009 г. кредиторами ОАО "ЗЯБ" было принято решение о введении в отношении должника процедуры банкротства-конкурсное производство.

Данные собрания не обжалованы в установленном Законом о банкротстве порядке и не признаны судом недействительными.

Федеральный закон N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту Закон о банкротстве) не предусматривает проведение в процедуре наблюдения двух первых собраний кредиторов, однако, согласно представленным протоколам в материалы дела, усматривается, что в повестку дня собраний были включены вопросы, предусмотренные Законом о банкротстве для включения в повестку дня первого собрания кредиторов и поскольку 28.08.2009 г. кредиторами не приняты решения по повестке дня первого собрания кредиторов, 22.12.2009 г. было проведено повторное первое собрание кредиторов, тем самым кредиторы ОАО "ЗЯБ" выразили свою волю относительно дальнейшей процедуры банкротства должника.

22 декабря 2009 г. собрание проведено в соответствии с требованиями статей 12, 15 Закона о банкротстве, обоснованно признано судом первой инстанции правомочным.

Из протокола собрания следует, что присутствовали представители кредиторов, на долю которых приходится 97,52% суммы требований кредиторов. На собрании кредиторов приняты решения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства сроком на шесть месяцев, об утверждении конкурсного управляющего из числа арбитражных управляющих Самарской межрегиональной общественной организации "Ассоциация арбитражных управляющих", определении дополнительного вознаграждения временному управляющему должника за период наблюдения с 12.03.2009г. по 25.12.2009г. - 30 000 руб. в месяц.

В силу п.1 ст.73 Закона о банкротстве в компетенции первого собрания кредиторов принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу.

Признаки банкротства должника, то есть неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, согласно пункта 2 статьи 3 Закона о банкротстве признается неисполнение должником - юридическим лицом соответствующих обязательств в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Материалами дела о банкротстве ОАО "ЗЯБ" на дату открытия конкурсного производства и на дату судебного заседания подтверждается наличие у ОАО "ЗЯБ" указанных признаков банкротства. Так, на момент вынесения обжалуемого решения в реестр требований кредиторов должника включены требования по денежным обязательствам общества в размере 786 331 367руб. 55 коп. (т.10 л.д.129-146). Эти обязательства не исполнены должником в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как следует из положений статьи 53 Закона о банкротстве наличие у должника признаков банкротства само по себе еще не является достаточным основанием для признания его несостоятельным (банкротом).

Разрешение вопроса о признании должника банкротом в соответствии с положениями статей 73 и 75 Закона о банкротстве связано с позицией первого собрания кредиторов. Если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства и отсутствует возможность отложения рассмотрения дела, арбитражный суд в соответствии с п.2 ст.75 Закона о банкротстве при наличии поименованных в данной норме оснований ввести финансовое оздоровление, при отсутствии таких оснований, но при наличии возможности восстановления платежеспособности должника суд обязан ввести внешнее управление. Решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд принимает решение только при наличии признаков банкротства и отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления.

В качестве основания для введения финансового оздоровления Закон о банкротстве предусматривает ходатайство учредителей должника или ходатайство третьего лица при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника.

Такого ходатайства не заявлено.

Материалы дела так же не свидетельствуют о наличии достаточных оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

Законом о банкротстве возложена обязанность по проведению анализа финансового состояния должника только на временного управляющего.

Арбитражному суду представлен отчет временного управляющего (т.44 л.д.71-80). Из анализа финансового состояния должника на 1 апреля 2009 г., следует, что структура баланса по данным предприятия является неудовлетворительной, отсутствует возможность восстановить платежеспособность должника в ближайшие шесть месяцев; признаки преднамеренного банкротства присутствуют, признаков фиктивного банкротства не установлено. Основной долг предприятия составляет 737 986 165,74 руб. Реестр требований кредиторов сформирован.

Согласно бухгалтерской отчетности должника на 2009 год (т.56 л.д.14-17) общество является убыточным, убыток составил 113 777 тыс. руб. Судебная коллегия так же отмечает, что и по состоянию на 31 марта 2010 года непокрытый убыток составил 122 028 тыс. руб., что подтверждается представленным в материалы дела бухгалтерским балансом на 31 марта 2010 г. (т.56 л.д.12). В залоге находится имущество должника общей залоговой стоимостью более 465 млн. руб. По состоянию на 11 мая 2010 года текущие обязательства по обязательным платежам в бюджет составляли 43 566 384 руб.03 коп., в том числе основной налог 41 167 086 руб.74 коп., по состоянию на 21 марта 2011 года долг перед бюджетом составил 62 866 010 руб. 85коп.

Суд первой инстанции, с учетом решений, принятых на собрании кредиторов от 22.12.2009, при наличии данных финансового отчета временного управляющего пришел к выводу об отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления в порядке, предусмотренном ст.75 Закона о банкротстве и ввел процедуру конкурсного производства сроком на 6 месяцев.

Судебная коллегия отмечает, что, в соответствии со статьей 150 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2010 года на любой стадии рассмотрения дела арбитражным судом, должник, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение, в соответствии с п.1 ст.146 Закона о банкротстве в случае, если в отношении должника не вводилось финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а входе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

На основании вышеизложенного, доводы заявителей апелляционных жалоб ликвидатора ООО "Торговый Дом ЗЯБ" Белозеровой Л.Х. и представителя акционеров ОАО "Завод ячеистых бетонов" Власовой Т.В. о возможности восстановления платежеспособности предприятия и необходимости введения процедуры внешнего управления не могут являться основанием к отмене принятого судебного акта.

Доводы апелляционных жалоб о неправильном применении судом первой инстанции норм материального права необоснованны.

Выводы суда первой инстанции основаны не оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям статьи 71 АПК РФ, правильно применены нормы материального права.

Оснований для изменения или отмены решения суда первой инстанции, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, не установлено.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить решение Арбитражного суда Республики Татарстан, от 11.05.2010 г. по делу N А65-2701/2009 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Г.М.Садило

Судьи

О.Н. Радушева Е.А.Серова