Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2009 г. N 09АП-18101/2008

г. Москва

Дело N А40-48611/08-101-107 Б

13 февраля 2009 г.

N 09АП-503/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 февраля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Б.Н. Жукова

судей Н.В. Дегтяревой, И.Н. Банина

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Березка в Лужниках" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2008г.

по делу N А40-48611/08-101-107 Б, принятое судьёй Спаховой Н.М.,

о несостоятельности (банкротстве) ООО "Элекскор",

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Березка в Лужниках" не явился, извещен

от должника не явился, извещен

от временного управляющего должника Гайзулина Е.А. по дов. от 05.09.2008г.

УСТАНОВИЛ

Определением от 15.08.2008г. в отношении должника ООО "Элекскор" введена процедура наблюдения. Определением от 04.09.2008г. временным управляющим должника утвержден Чернявский К.Н.

Судом первой инстанции рассмотрен вопрос проверки обоснованности требований ОАО "Березка в Лужниках" и включение их в реестр требований кредиторов должника.

Представитель заявителя просила включить в реестр требований кредиторов должника сумму задолженности в размере 7543970 руб.

Представитель должника возражала на заявленные требования, указав на то, что заявленные требования являются текущими.

Представитель временного управляющего должника возражала против включения требований ОАО "Березка в Лужниках" в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 15.12.2008г. суд прекратил производство по рассмотрению требований ОАО "Березка в Лужниках" к должнику ООО "Элекскор", поступивших в Арбитражный суд города Москвы 07.10.2008г. Разъяснил заявителю, что он вправе обратиться с указанными требованиями к должнику в общеисковом порядке.

Не согласившись с принятым определением, ОАО "Березка в Лужниках" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, указывая, что суд необоснованно отнес неисполненные должником обязательства к текущим платежам, сославшись на ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а именно указав, что срок исполнения обязательств должником перед кредитором возник после даты принятия судом заявления о признании должника банкротом. ОАО "Березка в Лужниках" считает, что судом сделан ошибочный вывод о том, что требования подлежат рассмотрению в общеисковом порядке.

Проверив законность и обоснованность принятого определения, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

В судебном заседании установлено, что основанием возникновения заявленных требований послужило поручительство ООО "Элекскор" по обеспечению исполнения обязательств ЗАО "Марта Финанс" по оплате документарных процентных облигаций на предъявителя серии 03 государственный номер 4-03-43901-Н от 06.07.2006г., выпуск которых был осуществлен ЗАО "Марта Финанс".

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 17 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" от 22.04.1996 года N 39-ФЗ решение о выпуске облигаций, исполнение обязательств эмитента по которым обеспечивается залогом, банковской гарантией или иными предусмотренными настоящим Федеральным законом способами, должно также содержать сведения о лице, предоставившем обеспечение, и об условиях обеспечения. В этом случае решение о выпуске облигаций должно быть также подписано лицом, предоставляющим такое обеспечение. Облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается одним из указанных способов, предоставляет ее владельцу также права требования к лицу, предоставившему такое обеспечение.

Облигации ЗАО "Марта Финанс" были размещены 03.08.2006г., что подтверждается Отчетом об итогах выпуска ценных бумаг, утвержденных Приказом генерального директора ЗАО "Марта Финанс" от 07.08.2006г. N 07/08/06. В соответствии с п. 9.4. решения о выпуске ценных бумаг срок выплаты 4-ого купонного дохода наступил 02.08.2008г. 06 августа 2008 года ЗАО "Марта Финанс" заявило о невозможности выплатить 4-й купонный доход держателям облигаций, т. е. о дефолте (исполнении обязательств Эмитента по Облигациям) - существенном нарушении условий договора займа.

В соответствии с положениями ст. 27.4 ФЗ "О рынке ценных бумаг" договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Кроме того, договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Пунктом 9.7. решения о выпуске ценных бумаг предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Эмитентом обязательств по облигациям (в том числе дефолт, технический дефолт), владельцы облигаций вправе обратиться к лицам, предоставившим обеспечение по выпуску Облигаций, указанным в п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг, п. 12.1. Решения о выпуске ценных бумаг, с требованием в порядке и сроки, установленные условиями обеспечения, указанными в п. 12.2 Решения о выпуске ценных бумаг и п. 9.1.2. Проспекта ценных бумаг. Указанными положениями предусмотрено, что Поручитель (в данном случае - ООО "Элекскор") отвечает за исполнение обязательств Эмитентом по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям при предъявлении соответствующего требования владельцем облигаций, при этом указанные выплаты производятся поручителем в течении 30 дней со дня получения им требования.

Суд первой инстанции обоснованно в определении указал на то, что 14 августа 2008 года соответствующее требование было направлено в адрес ООО "Элекскор".

Согласно ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Суд обоснованно указал на то, что в данном случае, что срок исполнения обязательства поручителя ООО "Элекскор" по обеспечению обязательств, возникших из факта владения ОАО "Березка в Лужниках" облигациями ЗАО "Марта Финанс" наступил 15.08.2008г., то есть после введения в отношении ООО "Элекскор" процедуры наблюдения.

В соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, а также денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства.

Согласно п. 2 ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур банкротства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

В данном случае суд первой инстанции обоснованно указал на то, что требования ОАО "Березка в Лужниках", возникшие после введения в отношении должника процедуры наблюдения, не могут быть рассмотрены в рамках дела о банкротстве, так как на основании п. 2, ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявитель по данным требованиям не может быть признан лицом, участвующим в деле о банкротстве, в связи с чем, правомерно прекратил производство по рассмотрению требований ОАО "Березка в Лужниках" к должнику ООО "Элекскор".

Доводы ОАО "Березка в Лужниках", изложенные в апелляционной жалобе, апелляционный суд находит необоснованными для отмены определения. ОАО "Березка в Лужниках" не лишено права обратиться в суд с иском к должнику в установленном законом порядке.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266,268,269,271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15 декабря 2008 года по делу N А40-48611/08-101-107 Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Березка в Лужниках" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Б.Н. Жуков

Судьи

Н.В. Дегтярева И.Н. Банин