Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2009 г. N 09АП-13048/2009

31.08.2009 г.

N А40-90772/08-151-414

Резолютивная часть постановления объявлена 31.08.2009.

Полный текст постановления изготовлен 31.08.2009

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Сафроновой М.С.,

судей Нагаева Р.Г., Румянцева П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Красиковой А.Н.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Ангарская нефтехимическая компания" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.06.2009, принятое судьей Чекмаревым Г.С., по делу N А40-90772/08-151-414 по заявлению ОАО "Ангарская нефтехимическая компания" к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 об обязании произвести возврат излишне списанной суммы пени, начислении и уплате процентов,

при участии

представителя заявителя Лазарева М.В., дов. от 01.04.2009 N 130/09,

представителя заинтересованного лица Грибкова И.С., дов. от 16.02.2009 N 48,

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.06.2009 ОАО "Ангарская нефтехимическая компания" (далее - заявитель, налогоплательщик, общество) отказано в удовлетворении требований об обязании МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (далее - налоговый орган, инспекция) возвратить излишне взысканные пени в сумме 31 401 руб. 62 коп., прекращено производство по делу в части обязания инспекции начислить и уплатить проценты на истребуемую сумму пени.

Налогоплательщик не согласился с принятым судом решением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части отказа в возврате спорной суммы пени. В связи с отложением разбирательства по делу представил суду письменные пояснения по апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель общества доводы апелляционной жалобы поддержал, пояснил, что его действия по обращению в суд за возвратом излишне взысканной суммы пени соответствуют закону и обстоятельствам дела.

Налоговый орган против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указывая на то, что заявитель не обращался с заявлением о возврате налога в налоговый орган, чем нарушил предусмотренную законом процедуру возврата спорной суммы.

Законность и обоснованность решения суда проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Материалами дела установлено, что налоговым органом выставлено требование об уплате налога по состоянию на 15.11.2005 N 730, которым предложено в срок до 25.11.2005 уплатить пени по НДС в сумме 260 810 руб. 47 коп., единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 4 833 руб. 44 коп., налогу на пользователей автомобильных дорог в сумме 323 350 руб. 65 коп.

На основании решения инспекции от 01.12.2005 N 167 (л.д. 14) инкассовым поручением от 01.12.2005 N 584 (л.д. 15) с расчетного счета заявителя списана сумма пени 31 402 руб. 62 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.06.2007 (л.д. 16-19) данное требование по заявлению общества признано недействительным.

Ссылаясь на данное решение суда, заявитель указывает на неправомерность взыскания суммы пени и свое право на ее возврат в соответствии со ст. 79 НК РФ как излишне взысканной.

Судом первой инстанции в удовлетворении заявления налогоплательщика отказано по тем основаниям, что в нарушение требований ст. 79 НК РФ общество не подавало в налоговый орган письменное заявление о возврате излишне взысканной суммы.

Налогоплательщик указывает обоснованно, что статья 79 НК РФ не предусматривает обязанности обращения налогоплательщика в налоговый орган с заявлением о возврате налогового платежа в качестве условия для его возврата в судебном порядке.

В отличие от положений п. 7 ст. 78 НК РФ, который требует в качестве оснований для возврата излишне уплаченной суммы налогового платежа заявление налогоплательщика, п. 2 ст. 79 НК РФ предоставляет налогоплательщику право решить вопрос о возврате излишне взысканной суммы непосредственно в судебном порядке без обращения в налоговый орган.

Данный вывод подтверждается положениями п. 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации", согласно которым обязательная досудебная процедура обращения налогоплательщика в налоговый орган предусмотрена в случае излишней уплаты, а не в случае излишнего взыскания налогового платежа.

Правомерность позиции налогоплательщика подтверждается многочисленной судебной практикой: постановления ФАС Московского округа от 26.12.2008 N КА-А40/12489-08, от 31.01.2007 N КА-А40/12720-06, от 24.04.2007 N КА-А40/2945-07, от 08.02.2006 N КА-А40/12333-05, от 21.06.2006 N КА-А40/3496-06, от 12.10.2005 N КА-А40/9726-05-П содержат вывод о том, что положениями ст. 79 НК РФ не предусматривают обязательной досудебной процедуры обращения налогоплательщика в налоговый орган.

Кроме того, материалами дела подтверждается довод заявителя о том, что он неоднократно просил налоговый орган о возврате спорной суммы. Соответствующие заявление изложены им в письме в налоговый орган от 24.10.2006 N 216/ЛМ-1117 о возврате излишне взысканной суммы пени (л.д. 94), акте совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам N 768 по состоянию на 01.04.2009.

В суд апелляционной инстанции налоговым органом представлена справка N 943 о состоянии расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам акт сверки по состоянию на 15.08.2009, на которую инспекция ссылается как на доказательство наличия у налогоплательщика недоимки в сумме 59 млн. руб. Представитель налогового органа не смог пояснить, каким образом возникла недоимка в данной сумме. Представитель заявителя пояснил, что эта сумма является денежными средствами, списанными в 1999 г. с расчетного счета общества при достаточном остатке на счете, но не поступивших на счета бюджета. Представителем инспекции данное утверждение заявителя не опровергнуто. Кроме того, обоснован довод заявителя о том, что представленной налоговым органом справкой в то же время подтверждается наличие у общества переплаты по НДС, перекрывающей вменяемую налоговым органом сумму недоимки.

Согласно ст. 79 НК РФ заявление в суд может быть подано в течение трех лет, считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога. О факте излишнего взыскания пени в спорной сумме налогоплательщику стало известно 09.12.2005 - с момента списания денежных средств по инкассовому поручению (л.д. 15). С заявлением о возврате излишне взысканной суммы общество обратилось в суд 08.12.2008, о чем свидетельствует почтовый штемпель на конверте, в котором направлено в суд заявление о возврате спорной суммы. Таким образом, обществом не нарушен трехлетний срок, предусмотренный законом, для обращения в суд заявлением о возврате излишне взысканной суммы.

Требования налогоплательщика обоснованны и в их удовлетворении судом первой инстанции отказано неправомерно.

Судом первой инстанции при вынесении решения неправильно применены нормы материального права, что в соответствии с п.п. 4 п. 1 ст. 270 АПК РФ является основанием для отмены решения суда.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268-271 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.06.2009 по делу N А40-90772/08-151-414 изменить.

Обязать МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 возвратить ОАО "Ангарская нефтехимическая компания" излишне взысканные пени в сумме 31 401 руб. 62 коп.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.В. Румянцев Р.Г. Нагаев