Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2010 г. N 19АП-4455/2010

г. Воронеж

Дело N А08-9664/2009-4Б

17 июня 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июня 2010 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Потихониной Ж.Н.,

судей Седуновой И.Г. Безбородова Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лемяскиным М.Ю.,

при участии:

от АК СБ РФ (ОАО):

1) Свистунов Ю.А. - представитель, доверенность N 1-1/470 от 25.03.2010г.;

2) Бабушкин К.А. - заместитель начальника отдела правового обеспечения, доверенность N ДО-3-26/6091 от 24.03.2010г.;

от конкурсного управляющего ОАО "Энергомашкорпорация" Агапова Д.Е.:

1) Рохин Н.С. - представитель, доверенность б/н от 21.05.2010г.;

2) Старченко Ю.В. - представитель, доверенность б/н от 21.05.2010г.;

3) Радькова Е.В. - представитель, доверенность б/н от 21.05.2010г.;

от ООО "Белэнергомаштранс": представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО)

на определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.04.2010 года

по делу N А08-9664/2009-4Б (судья Плотников Д.О.)

по заявлению Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО)

о включении требований в реестр требований кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" в сумме 1 272 984 616 руб. 03 коп.

по делу опризнании несостоятельным (банкротом) Открытого акционерного общества "Энергомашкорпорация",

УСТАНОВИЛ:

Акционерный коммерческий Сберегательный банк РФ (ОАО) в лице Белгородского отделения N 8592 (далее - Сбербанк России, кредитор) обратился в Арбитражный суд Белгородской области в рамках дела о банкротстве Открытого акционерного общества "Энергомашкорпорация" (далее - ОАО "Энергомашкорпорация", должник) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника его требования в общей сумме 1 272 984 616 руб. 03 коп. , в том числе: 1 272 843 500 руб. 68 коп. основного долга, процентов за пользование кредитами, платы за пользование кредитами по кредитным договорам N 600707152 от 14.11.2007г., N 600707165 от 04.12.2007г., N 600708044 от 11.04.2008г., N 600708070 от 04.07.2008г., N 600708102 от 19.09.2008г., а также 141 115 руб. 35 коп. неустойки.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 09.04.2010г. требования кредитора в сумме 501 259 315 руб. 07 коп. задолженности, основанной на кредитных договорах N 600707152 от 14.11.2007г., N 600707165 от 04.12.2007г., N 600708070 от 04.07.2008г. признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" в состав третьей очереди. В удовлетворении требований кредитора о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" оставшейся задолженности в сумме 771 725 300 руб. 96 коп., основанной на кредитных договорах N 600708044 от 11.04.2008г., N 600708102 от 19.09.2008г., отказано.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность в части отказа во включении задолженности в сумме 771 725 300 руб. 96 коп. в реестр требований кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация", кредитор обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.04.2010г. в указанной выше части отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления Сбербанка России в полном объеме.

В судебном заседании апелляционной инстанции 02.06.2010г. суд объявлял перерыв до 09.06.2010г. (05.06.2010г.-06.06.2010г. - выходные дни).

Представитель конкурсного кредитора ООО "Белэнергомаштранс" в судебное заседание не явился.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствиепредставителей не явившихся лиц в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Представители Сбербанка России поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представители конкурсного управляющего "Энергомашкорпорация" Агапова Данилы Евгеньевича с доводами апелляционной жалобы не согласились, считая определение суда первой инстанции в обжалуемой части законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве, и просили оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

По правилам части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку Сбербанк России обжалует определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.04.2010г. лишь в части отказа во включении в реестр требований кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" требования Сбербанка России в сумме 771 725 300 руб. 96 коп. задолженности, основанной на договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г., договоре поручительства N 600708044/П-1 от 18.06.2008г., а также договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708102 от 19.09.2008г., договоре поручительства N 600708102/П-1 от 19.09.2008г, и возражений от лиц, участвующих в деле, в связи с этим не заявлено, суд апелляционной инстанции на основании ч.5 статьи 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения только в указанной части.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы (с учетом пояснений), отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.04.2010г. в обжалуемой части следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 11.04.2008г. между Сбербанком России (кредитор) и ЗАО "Энергомаш (Белгород)" (заемщик) был заключен договор от открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 600708044, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 11.04.2009г., с лимитом в сумме 715 000 000 руб.

Условия предоставления кредита, условия расчетов и платежей, обязанности и права кредитора, заемщика согласованы сторонами в разделах 2-5 договора.Согласно пункту 2.6 договора N 600708044 от 11.04.2008г. (с учетом изменений, внесенных дополнительными соглашениями) дата полного погашения выданного кредита - 27.01.2010г.

Погашение кредита производится по следующему графику:

Дата погашения	Размер платежа (в процентах или в долях) от размера ссудной задолженности на дату окончания периода доступности
16 июля 2008 г.	14%
22 ноября 2008 г.	14%
22 января 2009 г.	14%
12 февраля 2009 г.	21%
11 апреля 2009 г.	37%

Если дата погашения соответствующей суммы кредита приходится на нерабочий день, срок пользования соответствующей суммой кредитом(а) устанавливается по первый рабочий день (включая этот день), следующий за нерабочим днем, на который приходится дата погашения соответствующей суммы кредита.

Дополнительными соглашениями от 11.11.2008г., 24.12.2008г., 22.01.2009г., 22.04.2009г., 22.06.2009г. дата погашения и размер платежа изменялись.

Пунктом 2.7 договора N 600708044 от 11.04.2008г. предусмотрено, что заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом на следующих условиях:

- за период с даты выдачи кредита (не включая эту дату) по 30.04.2008г. (включительно) - по ставке 12,6% годовых;

- за период с 01.05.2008г. (включительно) по дату полного погашения кредита, указанную в п. 1.1 договора - по переменной процентной ставке в зависимости от суммы кредитовых оборотов по расчетным счетам заемщика N 40702810900020105875 в оперу Сбербанка России и N 40702810307000105288 в Белгородском отделении N 8592 Сбербанка России за истекший расчетный период включая обороты, учитываемые по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707120 от 17.08.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707131 от 12.09.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707142 от 16.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707144 от 18.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707152 от 14.11.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707165 от 14.12.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708001 от 16.01.2008г., за исключением оборотов, указанных в пункте 7.2 договора и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,6% годовых	12,6% годовых

За расчетный период при определении кредитовых оборотов принимается истекший календарный квартал.

Кредитовые обороты определяются кредитором до 15-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом.

Процентная ставка устанавливается ежеквартально на соответствующий процентный период без заключения дополнительного соглашения путем письменного уведомления кредитором заемщика о процентной ставке, установленной на процентный период, в соответствии с таблицей соответствия расчетного и процентного периодов:

Расчетный период	Процентный период
С 01 января 2008 г. по 31 марта 2008 г.	С 01 мая 2008 г. по 31 июля 2008 г.
С 01 апреля 2008 г. по 30 июня 2008 г.	С 01 августа 2008 г. по 31 октября 2008 г.
С 01 июля 2008 г. по 30 сентября 2008 г.	С 01 ноября 2008 г. по 31 января 2008 г.
С 01 октября 2008 по 31 декабря 2008 г.	С 01 февраля 2009 по 09 апреля 2009 г.

Впоследствии вышеназванные расчетные и процентные периоды изменялись дополнительными соглашениями от 22.01.2009г., 22.04.2009г. и 22.06.2009г. (т. 1, л.д. 108-110, 111-112, 113) и были продлены, расчетный - до 30.09.2009г., процентный - до 27.01.2010г.

Пунктом 1 дополнительного соглашения от 26.05.2008г. к договору N 600708044 от 11.04.2008г. предусмотрено, что с 01.06.2008г. процентная ставка за пользование кредитом по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г. устанавливается в следующих размерах:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,85% годовых	12,85% годовых

В целях обеспечения кредитного договора N 600708044 от 11.04.2008г. между Сбербанком России и ОАО "Энергомашкорпорация" (поручитель) был заключен договор поручительства N 600708044/П-1 от 18.06.2008г., согласно которому поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение заемщиком всех обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г. (п.1.1).

Как следует из положений пункта 1.2.2 указанного договора поручительства за период с 01 мая 2008 г. (включительно) по дату полного погашения кредита, указанную в п. 1.1 договора - по переменнойпроцентной ставке в зависимости от суммы кредитовых оборотов по расчетным счетам заемщика N 40702810900020105875 в оперу Сбербанка России и N 40702810307000105288 в Белгородском отделении N 8592 Сбербанка России за истекший расчетный период включая обороты, учитываемые, по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707120 от 17.08.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707131 от 12.09.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707142 от 16.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707144 от 18.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707152 от 14.11.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707165 от 14.12.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708001 от 16.01.2008г. за исключением оборотов, указанных в п. 7.2 договора и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,6% годовых	12,6% годовых

Дополнительным соглашением от 26.05.2008г. к кредитному договору N 600708044 от 11.04.2008г. предусмотрено, что с 01.06.2008г. ставка за пользование кредитом по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2007г. устанавливается в следующих размерах:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,85% годовых	12,85% годовых

Дополнительным соглашением от 18.06.2008г. к договору N 600708044 от 11.04.2008г. стороны согласовали, что с 18.06.2008г. ставка за пользование кредитом по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2007г. устанавливается в следующих размерах:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	13,85% годовых	11,85% годовых

В соответствии с пунктом 1 указанного дополнительного соглашения с 18.06.2008г. процентная ставка за пользование кредитом по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008 г. устанавливается в следующих размерах:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	13,85% годовых	11,85% годовых

Кроме того, 19.09.2008г. между Сбербанком России (кредитор) и ЗАО "Энергомаш (Белгород)" (заемщик) был заключен договор от открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 6007080102, по условиям которого кредитор обязался открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 15.09.2009г., с лимитом в сумме 170 000 000 руб.

Условия предоставления кредита, условия расчетов и платежей, обязанности и права кредитора, заемщика согласованы сторонами в разделах 2-5 договора.

Согласно пункту 2.6 указанного договора и с учетом внесенных дополнительными соглашениями изменений дата полного погашения выданного - 25.12.2009г.

В силу пункта 2.7 договора N 600708102 от 19.09.2008г. заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом на следующих условиях: за период с даты выдачи кредита (не включая эту дату) по 31 октября 2008 г. (включительно) - по ставке 12,25 процентов годовых; за период с 01 ноября 2008 г. (включительно) по дату полного погашения кредита, указанную в п.1.1 договора - по переменной процентной ставке в зависимости от суммы кредитовых оборотов по расчетным счетам заемщика N 40702810900020105875 в оперу Сбербанка России и N 40702810307000105288 в Белгородском отделении N 8592 Сбербанка России за истекший расчетный период включая обороты, учитываемые по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707142 от 16.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707144 от 18.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707152 от 14.11.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707165 от 14.12.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708001 от 16.01.2008г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708070 от 04.07.2008г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708100 от 17.09.2008г. за исключением оборотов, указанных в п. 7.2 договора и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,25% годовых	12,25% годовых

За расчетный период при определении кредитовых оборотов принимается истекший календарный квартал.

Кредитовые обороты определяются кредитором до 15-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом.Процентная ставка устанавливается ежеквартально на соответствующий процентный период без заключения дополнительного соглашения путем письменного уведомления кредитором заемщика о процентной ставке, установленной на процентный период, в соответствии с таблицей соответствия расчетного и процентного периодов:

Расчетный период	Процентный период
С 01 июля 2008 г. по 30 сентября 2008 г.	С 01 августа 2008 г. по 31 октября 2008 г.
С 01 октября 2008 г. по 31 декабря 2008 г.	С 01 ноября 2008 г. по 31 января 20 09 г.
С 01 января 2009 г. по 31 марта 2009 г.	С 01 февраля 2009 г. по 09 апреля 2009 г.
С 01 апреля 2009 г. по 30 июня 2009 г.	С 01 августа 2009 г. по 15 сентября 2009 г.

Дополнительным соглашением от 22.06.2009г. к договору N 600708102 от 19.09.2008г. расчетный и процентный периоды продлевались, расчетный - до 30.09.2009г., процентный - до 25.12.2009г. (т.2 л.д. 36.)

В соответствии с пунктом 2.7 договора N 600708102 от 19.09.2008г. уведомление об установлении процентной ставки направляется кредитором в адрес заемщика в соответствии с п. 6.2 договора в течение 20 рабочих дней, следующих за истекшим расчетным периодом.

Заемщик обязан производить уплату процентов по ставке, определяемой в соответствии с условиями договора, вне зависимости от факта получения заемщиком уведомления кредитора.

Пунктом 5.1 вышеназванного договора предусмотрено, что в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов внесения иных платежей, предусмотренных договором, заемщик предоставляет/обеспечивает предоставление кредитору:

имущество в залог: недвижимость и земельный участок, принадлежащий ЗАО "Энергомаш (Белгород)" (юр. адрес: 308802, г.Белгород, пр. Б. Хмельницкого, 111; ОГРН 1063123135866) (п. 5.1.1);

поручительство юридического лица: ОАО "Энергомашкорпорация" (юр. адрес: 656037, Алтайский край, г. Барнаул, пр. Калинина, дом 26; ИНН 2907006008, ОГРН 1022901216250) (п.5.1.2).

С целью обеспечения кредитного договора N 600708102 от 19.09.2008г. между Сбербанком России и ОАО "Энергомашкорпорация" (поручитель) был заключен договор поручительства N 600708102/П-1 от 19.09.2008г., согласно которому поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение заемщиком всех обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N N 600708102 от 19.09.2008г. (п.1.1).

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 04.12.2009г. в отношении ОАО "Энергомашкорпорация" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим назначен Агапов Д.Е.

Ссылаясь на наличие задолженности у ОАО "Энергомашкорпорация" перед Сбербанком России в общей сумме 1 272 984 616 руб. 03 коп., в том числе, по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г., договору поручительства N 600708044/П-1 от 18.06.2008г., а также договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708102 от 19.09.2008г., договору поручительства N 600708102/П-1 от 19.09.2008г. в сумме 771 725 300 руб. 96 коп., кредитор обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 771 725 300 руб. 96 коп., суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Порядок рассмотрения требований кредиторов в процедуре наблюдения определен статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которой для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.В этой связи состав и размер заявленных требований определяется на дату введения наблюдения в отношении должника.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как усматривается из материалов дела, Сбербанк России ссылается на наличие задолженности у ОАО "Энергомашкорпорация" в связи с неисполнением заемщиком - ЗАО "Энергомаш (Белгород)" обязательств, в том числе по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г., договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708102 от 19.09.2008г.

В силу статьи 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться поручительством.

В данном случае исполнение обязательств заемщиком по договору N 600708044 от 11.04.2008г. обеспечено договором поручительства N 600708044/П-1 от 18.06.2008г.

Между тем, дополнительным соглашением от 26.05.2008г. к кредитному договору N 600708044 от 11.04.2008г. предусмотрено увеличение процентной ставки по сравнению со ставкой, действующей на момент заключения кредитного договора N 600708044 от 11.04.2008г.

Так, в соответствии с вышеназванным дополнительным соглашением с 01.06.2008г. процентная ставка за пользование кредитом по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2007г. устанавливается в следующих размерах:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,85% годовых	12,85% годовых

В то время как пунктом 2.7 договора N 600708044 от 11.04.2008г. процентная ставка была определена следующим образом:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,6% годовых	12,6% годовых

Принимая во внимание увеличение процентной ставки без согласования с поручителем, суд первой инстанции, руководствуясь п.1 ст. 367 Гражданского кодекса РФ, пунктом 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.01.1998г. N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве" пришел к выводу о прекращении договора поручительства.Данный вывод суда первой инстанции суд апелляционной инстанции считает ошибочным, поскольку как верно указал заявитель апелляционной жалобы для признания договора поручительства прекращенным в связи с увеличением объема ответственности, необходимо чтобы обязательство по поручительству существовало на момент внесения изменений в основное обязательство. Вместе с тем, из материалов дела видно, что увеличение размера процентной ставки состоялось 26.05.2008г., тогда как сам договор поручительства был заключен лишь 18.06.2008г.

Однако, суд апелляционной инстанции считает рассматриваемый договор поручительства незаключенным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 30 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" условие о размере процентной ставки по кредиту является существенным условием кредитного договора.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на п. 1.2 договора поручительства N 6007080044/П-1 от 18.06.2008г., согласно которой должник был ознакомлен со всеми условиями кредитного договора и дал согласие отвечать за исполнение Заемщиком его обязательств полностью, не может быть признана обоснованной, поскольку в данном пункте договора отсутствуют сведения об ознакомлении должника с заключенным на тот момент дополнительным соглашением от 26.05.2008г. Кроме этого, стороны в договоре поручительства не ограничились указанием на ознакомление Поручителя с кредитным договором, а в пунктах 1.2.1 - 1.2.10 раскрыли содержание основного обязательства, в том числе указав: сумму кредита, дату погашения кредита, а также размер процентной ставки. Согласно пункту 1.2.2 процентная ставка указана в размере:

- с даты выдачи кредита по 30.04.2008г. - 12.6%;

- за период с "01" мая 2008 г. по дату полного погашения кредита, указанную п.1.1 Договора - по переменной процентной ставки в зависимости от суммы кредитовых оборотов по расчетным счетам Заемщика N 40702810900020105875 в оперу Сбербанка России и N 40702810307000105288 в Белгородском отделении N 8592 Сбербанка России за истекший расчетный период включая обороты, учитываемые по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707120 от 17.08.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707131 от 12.09.2007г., по договору об открытии невозобновляемойкредитной линии N 600707142 от 16.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707144 от 18.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707152 от 14.11.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600707165 от 14.12.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708001 от 16.01.2008г., за исключением оборотов, указанных в пункте 7.2 договора и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)	до 800 000 (невключительно)	свыше 800 000 (включительно)
Процентная ставка	14,6% годовых	12,6% годовых

Однако, обязательство по кредитному договору в том виде, как оно изложено в договоре поручительства N 600708044/П-1 на момент его подписания не существовало.

В силу статьи 329 ГК РФ и поручительство является способом обеспечения исполнения обязательства. Существенным признаком правоотношений по обеспечению исполнения обязательств является их дополнительный характер. В силу дополнительного характера поручительства, как способа обеспечения исполнения обязательства, оно само по себе не порождает денежного обязательства и не может рассматриваться в отрыве от основного обязательства, исполнение которого оно обеспечивает, поскольку именно основное обязательство определяет объем ответственности поручителя.

Поскольку в рассматриваемом договоре поручительства отражено несуществующее основное обязательство, то такой договор следует признать незаключенным.

В целях обеспечения кредитного договора N 600708102 от 19.09.2008г. между Сбербанком России и ОАО "Энергомашкорпорация" (поручитель) был заключен договор поручительства N 600708102/П-1 от 19.09.2008г.

Из материалов дела следует, что пунктами 5.1, 5.1.1 вышеназванного кредитного договора N 600708102 от 19.09.2008г. предусмотрено, что в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов внесения иных платежей, предусмотренных договором, заемщик предоставляет/обеспечивает предоставление кредитору в том числе:

имущество в залог: недвижимость и земельный участок, принадлежащий ЗАО "Энергомаш (Белгород)" (юр. адрес: 308802, г. Белгород, пр. Б. Хмельницкого, 111; ОГРН 1063123135866).

Вместе с тем, дополнительным соглашением от 06.10.2008г. к кредитному договору N 600708102 от 19.09.2008г. п.п. 5.1.1 договора изменен и изложен в следующей редакции: "имущество в залог: оборудование принадлежащее ЗАО "Энергомаш (Белгород)" (308002, г. Белгород, пр. Б. Хмельницкого, 111, ИНН 3123136783, ОГРН1063123135866). Во исполнение данного положения между сторонами был подписан договор залога оборудования N 600708102/3-1 от 06.10.2008г.

Как верно указал суд первой инстанции, вышеназванным дополнительным соглашением были внесены изменения, увеличивающие объем ответственности поручителя - ОАО "Энергомашкорпорация" и влекущие возможность наступление для него неблагоприятных последствий.

Между тем, данное изменение также не было согласовано с поручителем. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют (ст.ст.9, 65 АПК РФ).

В силу статей 361 и 363 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение его обязательства. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

Согласно пункту 1 статьи 365 Гражданского кодекса Российской Федерации к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

Следовательно, условие о составе залогового обеспечения исполнения основного обязательства, является для поручителя существенным условием, изменение которого может повлечь возможность наступления для поручителя неблагоприятных последствий.

В связи с этим, вопрос изменения предмета залога непосредственно затрагивает интересы лица, предоставившее поручительство при наличии на момент подписания договора поручительства конкретного условия о предмете залога.

Согласно статье 407 названного Кодекса обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором.

В силу части 1 статьи 367 названного Кодекса поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.При таких обстоятельствах, принимая во внимание изложенные выше положения пункта 1 статьи 367 Гражданского кодекса РФ, пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.01.1998г. N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве", а также отсутствие прямо выраженного согласие поручителя отвечать в соответствии с измененными условиями основного договора, суд области пришел к обоснованному выводу о том, что поручительство по договору N 600708102/П-1 от 19.09.2008г. прекратилось в момент внесения изменений в обеспечиваемое обязательство, в связи с чем, оснований для предъявления требований к поручителю у Сбербанка России не имеется.

Не может быть принята во внимание ссылка заявителя на отсутствие в материалах дела доказательств увеличения ответственности или наступления иных неблагоприятных последствий для поручителя. В соответствии со статьей 367 Гражданского кодекса Российской Федерации для прекращения поручительства не имеет правового значения, наступили ли фактически неблагоприятные последствия для поручителя либо имеется только возможность их наступления.

Не может быть принят во внимание и довод заявителя апелляционной жалобы об отсутствии неблагоприятных последствий для поручителя в связи с заключением в обеспечение обязательства по кредитному договору договора ипотеки N 600707152/И-1 от 27.11.2007г., поскольку на момент заключения договора ипотеки, договор поручительства прекратил свое действие, а возможность возобновления его действия гражданским законодательством не предусмотрено.

По мнению судебной коллегии, суд первой инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, пришел к правомерному выводу о том, что требования Сбербанка России в общей сумме 771 725 300 руб. 96 коп. задолженности, основанной на договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г., договоре поручительства N 600708044/П-1 от 18.06.2008г., а также договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708102 от 19.09.2008г., договоре поручительства N 600708102/П-1 от 19.09.2008г. не подлежат включению в реестр требований кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация".

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда Белгородской области от 09.04.2010г. в части отказа во включении в реестр требованийкредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" требования Сбербанка России в сумме 771 725 300 руб. 96 коп. задолженности, основанной на договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г., договоре поручительства N 600708044/П-1 от 18.06.2008г., договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708102 от 19.09.2008г., договоре поручительства N 600708102/П-1 от 19.09.2008г., и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Исходя из положений пункта 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 91 от 25.05.2005г., при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.04.2010 года по делу N А08-9664/2009-4Б в части отказа во включении в реестр требований кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" требования Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) в сумме 771 725 300 руб. 96 коп. задолженности, основанной на договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708044 от 11.04.2008г., договоре поручительства N 600708044/П-1 от 18.06.2008г., договоре об открытии невозобновляемой кредитной линии N 600708102 от 19.09.2008г., договоре поручительства N 600708102/П-1 от 19.09.2008г., оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в установленный законом срок.

Председательствующий судья

Ж.Н. Потихонина

Судьи

И.Г. Седунова Е.А. Безбородов