Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2011 г. N 19АП-2653/10

07.04.2011 г.

дело N А08-9664/2009-4Б

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 24.03.2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07.04.2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Барковой В.М.

Сурненкова А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Климовой Г.С.,

при участии:

от ОАО "Сбербанк России": Тюльпанов Е.В., представитель, доверенность N 01-1/34 от 11.01.2011 года,

от конкурсного управляющего ОАО "Энергомашкорпорация" Агапова Д.Е.: Рохин Н.С., представитель, доверенность N б/н от 15.11.2010 года,

от представителя собрания кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" Шкуропатовой Н.А.: представитель не явился, извещен надлежаще,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании ходатайство конкурсного кредитора - ОАО "Сбербанк России" о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению в отношении ОАО "Энергомашкорпорация" по делу N А08-9664/2009-4Б,

УСТАНОВИЛ:

в соответствии с решением Арбитражного суда Белгородской области от 24.05.2010 года ОАО "Энергомашкорпорация" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Агапов Д.Е.

Конкурсным кредитором должника - Сбербанком России (ОАО) 27.08.2010 года было проведено внеочередное собрание кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" на котором, среди прочих, большинством голосов принято решение об обязании Сбербанка России (ОАО), как кредитора проводящего собрание кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация", обратиться от имени собрания кредиторов в Арбитражный суд Белгородской области с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления.

Сбербанк России (ОАО) обратился с указанным ходатайством в арбитражный суд.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 22.10.2010 года в удовлетворении ходатайства конкурсного кредитора - Сбербанка России (ОАО) о прекращении конкурсного производства в отношении ОАО "Энергомашкорпорация" и переходе к внешнему управлению отказано.

Не согласившись с данным определением, ОАО "Сбербанк России" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнения), в которой просило определение Арбитражного суда Белгородской области от 22.10.2010 года отменить и принять по делу новый судебный акт.

В соответствии с определением от 10.02.2011 года Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению ходатайства ОАО "Сбербанк России" о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению в отношении ОАО "Энергомашкорпорация" по делу N А08-9664/2009-4Б по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в связи с тем, что суд первой инстанции рассмотрел указанное ходатайство в незаконном составе.

В материалы дела через канцелярию суда от представителя собрания кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" Шкуропатовой Н.А. поступило ходатайство о рассмотрении дела в ее отсутствие. От ООО "Прорабский участок", ФНС России в лице УФНС России по Белгородской области поступили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие их представителей.

На основании статей 123, 156, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство ОАО "Сбербанк России" рассматривалось в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

В материалы дела через канцелярию суда от ФНС России в лице УФНС России по Белгородской области поступил отзыв по делу, который был приобщен к материалам дела.

В судебном заседании представитель ОАО "Сбербанк России" поддержал ходатайство ОАО "Сбербанк России" о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению в отношении ОАО "Энергомашкорпорация".

Представитель конкурсного управляющего ОАО "Энергомашкорпорация" Агапова Д.Е. возражал против удовлетворения ходатайства ОАО "Сбербанк России" о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению в отношении ОАО "Энергомашкорпорация".

По ходатайству представителя конкурсного управляющего ОАО "Энергомашкорпорация" Агапова Д.Е. к материалам дела приобщены: копия инвентаризационной описи основных средств N 1 от 30.07.2010 года, копия инвентаризационной описи основных средств N 1/2 от 30.07.2010 года, копия протокола N 42 о результатах торгов по продаже арестованного имущества от 17.08.2009 года, копия акта приема-передачи имущества от 25.08.2009 года.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив заявленное ходатайство и материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что определение Арбитражного суда Белгородской области от 22.10.2010 года подлежит отмене, а ходатайство ОАО "Сбербанк России" оставлению без удовлетворения. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 146 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению должно содержать предлагаемый срок внешнего управления и требования к кандидатуре внешнего управляющего.

На основании ходатайства собрания кредиторов о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Указанное определение может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Исходя из положений статьи 146 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" целью внешнего управления является восстановление платежеспособности должника, которая признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных статьей 3 настоящего Федерального закона. Для реализации перехода от процедуры конкурсного производства к внешнему управлению должны быть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

Настаивая на прекращении конкурсного производства и введении внешнего управления, конкурсный кредитор - ОАО "Сбербанк России" основывался на аналитическом заключении ЗАО "Эйч Би Внешаудит", в котором содержатся выводы, основанные исключительно на данных, изложенных в финансовом анализе ОАО "Энергомашкорпорация", подготовленном арбитражным управляющим должника в период процедуры наблюдения.

Заявитель ходатайства полагает, что осуществление хозяйственной деятельности должника возможно, поскольку ОАО "Энергомашкорпорация" располагает необходимым имуществом, наличие которого отражено в отчете и финансовом анализе должника, выполненном арбитражным управляющим Агаповым Д.Е.

Внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности (статья 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

ОАО "Сбербанк России" указывает, что восстановление нормальной хозяйственной деятельности должника возможно лишь в случае проведения надлежащей работы по выявлению имущества должника и взыскания дебиторской задолженности.

Из заявления ОАО "Энергомашкорпорация" о признании его несостоятельным (банкротом) следует, что подавляющая часть имущества должника в рамках сводного исполнительного производства N 6728/441/36/2007 было арестовано, оценено и реализовано с торгов.

Торги состоялись 17.08.2009 года. В состав реализованного с торгов имущества вошло имущество, непосредственно участвующее в производственной деятельности, производственные цеха, склады, станки и оборудование, без которого хозяйственная деятельность ОАО "Энергомашкорпорция" стала невозможной.

На момент обращения ОАО "Энергомашкорпорация" в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом на предприятии работал только генеральный директор и главный бухгалтер. Иные работники были уволены по собственному желанию. Часть работников находилась в декретных отпусках, либо на больничных.

Работников должника, продолжающих свою деятельность в ходе конкурсного производства не имеется - это следует из отчета конкурсного управляющего ОАО "Энергомашкорпорация" о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства от 01.10.2010.

Таким образом, возможность реального восстановления должником хозяйственной деятельности и получения от нее дохода не подтверждена, предприятие не располагает трудовыми ресурсами для выполнения какой-либо деятельности.

Также в заявлении конкурсного кредитора - ОАО "Сбербанк России" и в аналитическом заключении ЗАО "Эйч Би Внешаудит" не имеется информации о достаточности имущества, оборудования, материалов, рабочего комплекса на момент перехода к внешнему управлению. Изучение состояния имущества должника в настоящее время ЗАО "Эйч Би Внешаудит" не проводилось.

Суд апелляционной инстанции считает, что в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ОАО "Сбербанк России" не представило доказательств возможности реального восстановления должником хозяйственной деятельности и получения от нее дохода, доказательств за счет каких средств может быть налажено производство, а также за счет выпуска, какой продукции предприятие может быть выведено из состояния банкротства в настоящий момент.

В связи с этим, учитывая настоящее финансовое состояние должника, являются голословными доводы ОАО "Сбербанк России" о возможности восстановления платежеспособности должника, возможности восстановления должником хозяйственной деятельности и выпуска продукции, в результате которой предприятие может быть выведено из состояния банкротства в настоящий момент.

Также исходя из смысла статьи 146 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", инициатором ходатайства о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению должен выступать именно конкурсный управляющий, в случае наличия достаточных оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена. В рассматриваемом случае с данной инициативой выступил конкурсный кредитор - ОАО "Сбербанк России", в то время как конкурсный управляющий указывает на невозможность введения внешнего управления в отношении ОАО "Энергомашкорпорация".

При таких обстоятельствах, прекращение процедуры конкурсного производства и переход к внешнему управлению не приведет к восстановлению платежеспособности ОАО "Энергомашкорпорация", напротив, может повлечь нарушение прав кредиторов на своевременное удовлетворение их требований.

Доводы ОАО "Сбербанк России" о том, что на основании ходатайства собрания кредиторов арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению, что такое решение было принято собранием кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" большинством голосов, судом апелляционной инстанции не принимаются, учитывая, что введение в отношении должника процедуры внешнего управления осуществляется судом только в том случае, когда имеются достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена. В данном случае, суд апелляционной инстанции считает, что в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ОАО "Сбербанк России" не представило доказательств возможности реального восстановления должником хозяйственной деятельности и получения от нее дохода, доказательств за счет каких средств может быть налажено производство, а также за счет выпуска, какой продукции предприятие может быть выведено из состояния банкротства в настоящий момент.

При этом, в соответствии с определением Арбитражного суда Белгородской области от 08.10.2010 г., оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010 г. решения собрания кредиторов ОАО "Энергомашкорпорация" от 27.08.2010 г. признаны недействительными.

В соответствии с частью 2 статьи 17, частью 2 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в первой инстанции арбитражного суда дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются коллегиальным составом судей, если иное не предусмотрено федеральным законом, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 2 статьи 146 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" на основании ходатайства собрания кредиторов о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Возможность единоличного вынесения судьей определения о переходе к внешнему управлению либо об отказе в переходе к внешнему управлению Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" не предусмотрена.

Следовательно, такой судебный акт может быть вынесен только коллегиальным составом суда.

Из материалов дела следует, что в нарушение вышеназванных норм Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и статей 17, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение об отказе в удовлетворении ходатайства ОАО "Сбербанк России" о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению вынесено судьей единолично, то есть в незаконном составе.

В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе является в любом случае основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

В силу части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

С учетом установленных обстоятельств, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Белгородской области от 22.10.2010 года по делу N А08-9664/2009-4Б подлежит отмене, а ходатайство конкурсного кредитора - ОАО "Сбербанк России" о прекращении конкурсного производства в отношении ОАО "Энергомашкорпорация" и переходе к внешнему управлению оставлению без удовлетворения.

Руководствуясь частью 6.1 статьи 268, пунктом 1 части 4 статьи 270, статьями 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Белгородской области от 22.10.2010 года по делу N А08-9664/2009-4Б отменить.

В удовлетворении ходатайства конкурсного кредитора - ОАО "Сбербанк России" о прекращении конкурсного производства в отношении ОАО "Энергомашкорпорация" и переходе к внешнему управлению отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

В.М. Баркова А.А. Сурненков