Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2012 г. N 09АП-3561/12, N 09АП-13183/2012

г. Москва

N 09АП-3561/2012 N 09АП-13183/2012

24 мая 2012 г.

Дело N А40-51217/11-24-313б

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: М.Ф. Сабировой,

Судей: Н.В. Дегтяревой, П.А. Порывкина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Л. Сивоконевым,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы:

Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED), Демесне Инвестментс Лимитед на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2011 г. по делу N А40-51217/11-24-313б, вынесенное судьей Э.В. Мироненко

по заявлению ООО "Компания "Финансстройинвестмент" (ИНН 7717532844, ОГРН1057747067883, место нахождения: 107113, г. Москва, Сокольническая пл., д. 4А)

о признании его несостоятельным (банкротом)

При участии в судебном заседании:

От временного управляющего ООО "Компания "Финансстройинвестмент": А.Е. Демитров определение от 25.08.2011 г..

От ООО "Компания "Финансстройинвестмент" (по доверенности от ген. Директора А.А. Голышева): Д.Ю. Штукатуров по доверенности от 28.11.2011 г..

От ООО "Компания "Финансстройинвестмент" (по доверенности от ген. директора А.П. Нахманович): С.Л. Савельев по доверенности от 01.06.2011 г..

От ЗАО "Внешконсалт", ООО "Строительные технологии", ООО "РЛЦ-Девелопмент": М.А. Романов по доверенности от 24.01.2012 г.

От GALFIS OVERSEAS LIMITED: И.В. Дедковский по доверенности от 31.01.2012 г.., К.Р. Астафьев по доверенности от 29.02.2012 г.., Л.В. Данилов по доверенности от 29.02.2012 г.. (после перерыва)

От Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED): А.С. Ванеев по доверенности от 01.02.2012 г.. (до перерыва), В.В. Пестриков по доверенности от 01.02.2012 г.., М.Д. Кузьмин по доверенности от 01.02.2012 г.., Д.Б. Дякин по доверенности от 01.02.2012 г.. (до перерыва)

От Демесне Инвестментс Лимитед: С.В. Гузей по доверенности от 29.03.2012 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.08.2011 в отношении ООО "Компания Финансстройинвестмент" введено наблюдение, временным управляющим утверждена Демитров А.Е.

Арбитражным судом города Москвы рассмотрено заявление Галфис Оверсиз Лимитед к ООО "Компания Финансстройинвестмент" о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 3693933729 руб. 54 коп. основного долга, 6837022987 руб. 42 коп. процентов за пользование займом.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2011 г. включены в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Компания Финансстройинвестмент" требования Галфис Оверсиз Лимитед в размере 3693933729 руб. 54 коп. основного долга, 6837022987 руб. 42 коп. процентов за пользование займом.

Определение обжаловано в Девятый Арбитражный апелляционный суд Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED), Демесне Инвестментс Лимитед.

В судебном заседании апелляционного суда представители заявителей жалобы поддержали доводы, изложенные в жалобах, ссылались на неправильное применение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а также заявили ходатайства о приобщении дополнительных доказательств к материалам дела. судебная коллегия отказала в приобщении новых доказательств, поскольку они в нарушение ст. 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не были предметом рассмотрения суда первой инстанции.

Кроме того, согласно п. 3 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

Так же согласно п. 7 ст. 268 АПК РФ новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Указанная выше норма закона получила свое отражение в п. 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 36 от 28 мая 2009 г. О применении Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции.

На основании вышеприведенных статей АПК РФ и разъяснений Пленума ВАС РФ, ходатайство ответчика о приобщении дополнительных доказательств не может быть удовлетворено судом апелляционной инстанции.

Также доводы апелляционной жалобы поддержали в судебном заседании апелляционной инстанции один из представителей должника., остальные участники заседания - возражали против удовлетворения жалоб.

Представители Галфис Оверсиз Лимитед в апелляционном суде заявили, что оставляют на усмотрение суда вопрос о том, подлежат ли удовлетворению апелляционные жалобы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно нормам закона предусмотренным п. 6 ст. 268 АПК Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, коллегией апелляционной инстанции при рассмотрении дела не обнаружено.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционных жалоб и отмене определения Арбитражного суда города Москвы, вынесенного в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Доводы изложенные заявителями в апелляционных жалобах признаны судом апелляционной инстанции необоснованными, в связи с чем коллегия апелляционного суда признает жалобу не обоснованной, доводы жалобы не доказанными по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) кредиторам предоставлено право обращаться в арбитражный суд с жалобами на нарушение их прав и законных интересов.

Поскольку определение о включении требований кредитора в реестр не относится к числу судебных актов, которыми заканчивается рассмотрение дела о банкротстве по существу (ст. 52 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"), порядок рассмотрения соответствующих заявлений определен ст. 60 названного Закона.

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 60 Закона заявления кредиторов подлежат рассмотрению в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, если иное не установлено настоящим Законом.

В соответствии с п. 41 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку ст. 100 Закона о банкротстве не установлен срок, в течение которого арбитражный суд рассматривает требования кредиторов, следует руководствоваться п. 1 ст. 60 названного Закона, исходя из того, что требования кредиторов должны быть рассмотрены в течение месяца с даты истечения срока на предъявление возражений (п. 3 ст. 100 Закона о банкротстве).

Применительно к ст. 127 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд должен направить копию определения о принятии к рассмотрению требования кредитора к должнику не только заявителю, но и внешнему (конкурсному) управляющему, а также представителю учредителей (участников) должника или представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия. Доказательства направления судом соответствующего определения единственному участнику должника Матюшенко В.А. (его представителю) в материалах дела также отсутствуют.

В пункте 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" даны разъяснения относительно того, что статус лица, участвующего в деле о банкротстве, и соответствующие права (в частности, на ознакомление с материалами дела в части предъявленных всеми кредиторами требований и возражений, на участие в судебных заседаниях по рассмотрению требований всех кредиторов, на обжалование судебных актов, принятых по результатам рассмотрения указанных требований), необходимые для реализации права на заявление возражений, возникают у кредитора с момента принятия его требования к рассмотрению судом.

Из указанного разъяснения следует, что право на обжалование судебных актов, принятых по делу о банкротстве, у кредитора, лишь заявившего свое требование, еще не включенное в реестр требований кредиторов, и статус лица, участвующего в деле, имеются и могут быть реализованы при обжаловании судебного акта, принятого лишь по результатам рассмотрения требований кредиторов, когда заявивший требование кредитор вправе заявлять возражения по требованиям, заявленным другими кредиторами.

То есть право на апелляционное обжалование корреспондирует праву на подачу возражений, но не заменяет их.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2011 года было назначено заседание для рассмотрения вопроса о включении в реестр требований кредиторов ООО "Компания Финансстройинвестмент" требования Галфис Оверсиз Лимитед в размере 3693933729 руб. 54 коп. основного долга, 6837022987 руб. 42 коп. процентов за пользование займом.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.10.2011 года были приняты к рассмотрению требования Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED).

Согласно протоколу судебного заседания от 21.11.2011 года представители Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED) реализовали свое право на выступление. Между тем, из материалов дела следует, что от имени Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED) при рассмотрении дела в суде первой инстанции не представлены письменные возражения на требования Галфис Оверсиз Лимитед в установленном статьёй 60 Закона о банкротстве порядке не представлялись.

Таким образом, возражения Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED) посуществу являются новыми требованиями, заявленными в апелляционном суде.

В силу ч. 7 ст. 268 АПК РФ новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции (а в данном случае новые фактические обстоятельства, о которых не было заявлено в суде первой инстанции и письменные возражения которые имел право заявить кредитор на требования другого кредитора), не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Аналогичная позиция отражена в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 36 от 28 мая 2009 г. О применении Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции.

Что касается доводов жалобы Демесне Инвестментс Лимитед, они также не могут быть приняты апелляционным судом, поскольку указанное лицо обратилось с заявлением в дело о банкротстве лишь 12.04.2012 года.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2012 года были приняты к рассмотрению требования Демесне Инвестментс Лимитед.

Поскольку необходимые для реализации права на заявление возражений, возникают у кредитора с момента принятия его требования к рассмотрению судом, следовательно, на день рассмотрения Арбитражным судом города Москвы требований следовательно в апелляционной инстанции не могут быть рассмотрены возражения Демесне Инвестментс Лимитед на требования в порядке статьи 60 Закона о банкротстве по заявлению Галфис Оверсиз Лимитед.

Между тем, апелляционная жалоба Демесне Инвестментс Лимитед является возражениями по заявлению Галфис Оверсиз Лимитед посуществу являются новыми требованиями, заявленными в апелляционном суде.

Кроме того, как следует из материалов дела в установленный ст. 71 ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)" срок возражения на требования кредитора не были представлены при рассмотрении вопроса об установлении требований Галфис Оверсиз Лимитед в материалы дела.

Согласно представленным в дело доказательствам, между ООО "Компания "Финансстройинвестмент" и правепредшественникаками Компании Галфис оверсиз лимитед были заключены следующие договоры займа: Договор займа N 02-08/05 от 02.08.2005 г. Договор займа N 01/03 от 08.03.2006 г. Договор займа N 02/04 от 04.04.2006 г., Договор займа N 03/05 от 02.05.2006 г. Договор займа N 04/06 от 01.06.2006 г. Договор займа N 05/07 от 12.07.2006 г. Договор займа N 05/08 от 07.08.2006 г. Договор займа N 07/10 от 04.10.2006 г. Договор займа N 09/11 от 07.11.2006 г. Договор займа N 10/11 от 21.11.2006 г. Договор займа N 08/11 от 01.11.2006 г. Договор займа N 11/12 от 04.12.2006 г. Договор займа N 12/01 от 15.01.2007 г. Договор займа N 13/03 от 12.03.2007 г. Договор займа N 14/04 от 19.04.2007 г. Договор займа N 15/04 от 20.04.2007 г. Договор займа N 16/05 от 23.05.2007 г. Договор займа N 17/06 от 07.06.2007 г. Договор займа N б/н от 10.09.2007 г. Договор займа N 19/07 от 23.10.2007 г. Договор займа N 19/11 от 12.11.2007 г.

Заимодавцы предоставили ООО "Компания "Финансстройинвестмент" займы в сумме 45156369,50 долларов США, а ООО "Компания "Финансстроичнвестмент". в свою очередь, обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

По условиям договоров займа проценты на сумму займа (или на остающуюся непогашенной часть займа) начисляются на ежедневной основе по процентной ставке. Расчет процентов производится на основе фактического количества прошедших дней, при этом считается, что в году 365 дней. Начисленные, но не погашенные проценты добавляются к основной сумме займа в последний день каждого календарного месяца.

В соответствии с соглашениями об увеличении процентной ставки и установлении срока платежа от 04.04.2011 г. был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование суммами займов - 15.04.2011 г.

В дальнейшем, заимодавцы по договорам займа в полном объеме уступили Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашениям об уступке, а именно:

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 19/11 от 12.11.2007 г.. в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 16.11.2007 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 19/07 от 12.11.2007 г.. в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 29.10.2007 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 05/08 от 07.08.2006 г.. в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 09.08.2006 г., в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 05/07 от 12.07.2006 г.. в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 14.07.2006 г.. в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г. -

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 04/06 от 01.06.2006 г. в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО

"Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 10.06.2006 г., в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз, Лимитед, заимодавец по договору займа N 03/05 от 02.05.2006 г.. в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 10.05.2006 г., в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 02/04 от 04.04.2006 г., в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 10.04.2006 г., в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 01/03 от 08.03.2006 г.. в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 10.03.2006 г., в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 11/12 от 04.12.2006 г., в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 08.12.2006 г.. в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 10/11 от 21.11.2006 г., в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 08.12.2006 г., в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 09/11 от 07.11.2006 г.. в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 10.11.2006 г., в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 08/11 от 01.11.2006 г.. в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 03.11.2006 г.. в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 07/10 от 04.10.2006 г., в полном объеме уступила Куинн Билдинг Суэден АБ свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 06.10.2006 г.. в свою очередь Куинн Билдинг Суэден АБ уступила свои права требования Демесне Инвестментс Лимитед по соглашению об уступке от 16.06.2008 г.

Компания Карсер Менеджмент Лимитед, заимодавец по договору займа N 02-08/05 от 02.08.2005 г. в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 01.01.2009 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 17/06 от 07.06.2007 г., в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 14.06.2007 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 16/05 от 23.05.2007 г. в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 31.05.2007 г. Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 15/04 от 20.04.2007 г.. в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 25.04.2007 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 14/04 от 19.04.2007 г., в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 26.04.2007 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 13/03 от 12.03.2007 г. в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 14.03.2007 г.

Компания Техэмз Лимитед, заимодавец по договору займа N 12/01 от 15.01.2007 г.. в полном объеме уступила Демесне Инвестментс Лимитед свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент" по соглашению об уступке от 18.01.2007 г.

04.04.2011 г. Демесне Инвестментс Лимитед передала свои права требования к ООО "Компания "Финансстройинвестмент", возникшие из указанных выше договоров займа Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД.

Должник не исполнил свои обязательства. Сумма займа и начисленные на нее проценты не были возвращены в срок.

Таким образом, по состоянию на 25.08.2011 года задолженность Должника перед Кредитором по вышеуказанным договорам займа составляет 155398461,56 долларов США.

Кроме того, между ООО "Аксайская Девелоперская Компания" и компанией Демесне Инвестментс Лимитед был заключен договор займа от 31.08.2007, в рамках которого заемщику были перечислены денежные средства в размере 1066897 долларов США. ООО "Аксайская Девелоперская Компания" обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

В соответствии с дополнительным соглашением от 04.04.2011 г. к договору займа от 31.08.2007 г. был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование сумм займа 01.05.2011 г., кроме того, стороны установили размер процентной ставки, порядок и срок ее начисления.

Заимодавец выполнил свои обязательства надлежащим образом и в срок.

В дальнейшем, Демесне Инвестментс Лимитед - заимодавец по договору займа, в полном объеме уступило Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД свои права требования к ООО "Аксайская Девелоперская Компания" по соглашению об уступке от 04.04.2011 г.

В соответствии с условиями договора поручительства от 04.04.2011 г. ООО "Компания "Финансстройинвестмент" взяло на себя обязательства отвечать перед истцом по договору займа от 31.08.2007 г. заключенного между Демесне Инвестментс Лимитед и ООО "Аксайская Девелоперская Компания" солидарно в том же объеме, как и ООО "Аксайская Девелоперская Компания", включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного поручительством обязательства (п. 2.2 договора поручительства от 04.04.2011 г.).

В связи с ненадлежащим исполнением ООО "Аксайская Девелоперская Компания" своих обязательств по договору займа от 31.08.2007 г., у Заявителя возникло право требовать с поручителя возмещения возникшей задолженности.

Таким образом, по состоянию на 25.08.2011 года задолженность Должника перед Кредитором по вышеуказанному договору поручительства составляет 3228291,41 долларов США.

Между ООО "СтройТоргЦентр"" и компанией Демесне Инвестментс Лимитед был заключен договор займа N 1 от 05.07.2007, в рамках которого заемщику были перечислены денежные средства в размере 685873 долларов США. ООО "СтройТоргЦентр" обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

В соответствии с дополнительным соглашением от 04.04.2011 г. к договору займа N 1 от 05.07.2007 г. был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование сумм займа - 01.05.2011 г., кроме того, стороны установили размер процентной ставки, порядок и срок ее начисления.

Заимодавец выполнил свои обязательства надлежащим образом и в срок.

В дальнейшем, Демесне Инвестментс Лимитед - заимодавец по договору займа в полном объеме уступило Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД свои права требования к ООО "СтройТоргЦентр" по соглашению об уступке от 04.04.2011 г.

В соответствии с условиями договора поручительства от 04.04.2011 г. ООО "Компания "Финансстройинвестмент" взяло на себя обязательства отвечать перед истцом по договору займа N 1 от 05.07.2007 г. заключенному между Демесне Инвестментс Лимитед и ООО "СтройТоргЦентр" солидарно в том же объеме, как и ООО "СтройТоргЦентр", включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного поручительством обязательства (п. 2.2 договора поручительства от 04.04.2011 г.).

В связи с ненадлежащим исполнением ООО "СтройТоргЦентр" своих обязательств по договору займа N 1 от 05.07.2007 г., у Заявителя возникло право требовать с поручителя возмещения возникшей задолженности.

Таким образом, по состоянию на 25.08.2011 года задолженность Должника перед Кредитором по вышеуказанному договору поручительства составляет 1986763,47 долларов США.

Также между ООО "Красный Сектор" и компанией Демесне Инвестментс Лимитед был заключен договор займа от 26.04.2007, в рамках которого заемщику были перечислены денежные средства в размере 4000000 долларов США. ООО "Красный Сектор" обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

В соответствии с дополнительным соглашением от 04.04.2011 г. к договору займа от 26.04.2007 г. был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование сумм займа 01.05.2011 г., кроме того, стороны установили размер процентной ставки, порядок и срок ее начисления.

Заимодавец выполнил свои обязательства надлежащим образом и в срок.

В дальнейшем, Демесне Инвестментс Лимитед - заимодавец по договору займа в полном объеме уступило Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД свои права требования к ООО "Красный Сектор" по соглашению об уступке от 04.04.2011 г.

В соответствии с условиями договора поручительства от 04.04.2011 г. ООО "Компания "Финансстройинвестмент" взяло на себя обязательства отвечать перед истцом по договору займа от 26.04.2007 г. заключенному между Демесне Инвестментс Лимитед и ООО "Красный Сектор" солидарно в том же объеме, как и ООО "Красный Сектор", включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного поручительством обязательства (п. 2.2 договора поручительства от 04.04.2011 г.).

В связи с ненадлежащим исполнением ООО "Красный Сектор" своих обязательств по договору займа от 26.04.2007 г., у Заявителя возникло право требовать с поручителя возмещения возникшей задолженности.

По состоянию на 25.08.2011 года задолженность Должника перед Кредитором по вышеуказанному договору поручительства составляет 11741801,43 долларов США.

Кроме того, между ЗАО "Логистика" и компанией Демесне Инвестментс Лимитед был заключен договор займа от 15.07.2007, в рамках которого заемщику были перечислены денежные средства в размере 36649779 долларов США. ЗАО "Логистика", в свою очередь, обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

В соответствии с дополнительным соглашением от 04.04.2011 г. к договору займа от 15.07.2007 г. был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование сумм займа 01.05.2011 г., кроме того, стороны установили размер процентной ставки, порядок и срок ее начисления.

Заимодавец выполнил свои обязательства надлежащим образом и в срок.

В дальнейшем, Демесне Инвестментс Лимитед - заимодавец по договору займа в полном объеме уступило Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД свои права требования к ЗАО "Логистика" по соглашению об уступке от 04.04.2011 г.

В соответствии с условиями договоров поручительств от 04.04.2011 г. ООО "Компания "Финансстройинвестмент" взяли на себя обязательства отвечать перед истцом по договору займа от 15.07.2007 г. заключенному между Демесне Инвестментс Лимитед и ЗАО "Логистика" солидарно в том же объеме, как и ЗАО "Логистика", включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного поручительством обязательства (п. 2.2 договоров поручительства от 04.04.2011 г.).

В связи с ненадлежащим исполнением ЗАО "Логистика" своих обязательств по договору займа от 15.07.2007 г., у Заявителя возникло право требовать с поручителя возмещения возникшей задолженности.

Таким образом, по состоянию на 25.08.2011 года задолженность Должника перед Кредитором по вышеуказанному договору поручительства составляет 110515260,53 долларов США.

Также между ЗАО "Метрополис" и компанией Демесне Инвестментс Лимитед были заключены договоры займа: N 10/2007 от 31.08.2007 г. в сумме 3 999 942,49 доллара США и б/н от 06.11.2007 г. в сумме 18 155 881 доллар США. ЗАО "Метрополис" обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

В соответствии с дополнительными соглашениями от 04.04.2011 г. к договорам займа был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование сумм займа - 01.05.2011 г., кроме того, стороны установили размер процентной ставки, порядок и срок ее начисления.

Заимодавец выполнил свои обязательства надлежащим образом и в срок.

В дальнейшем, Демесне Инвестментс Лимитед - заимодавец по договорам займа в полном объеме уступило Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД свои права требования к ЗАО "Метрополис" по соглашениям об уступке от 04.04.2011 г.

В соответствии с условиями договора поручительства от 04.04.2011 г. ООО "Компания "Финансстройинвестмент" взяло на себя обязательства отвечать перед истцом по договору займа N 10/2007 от 31.08.2007 г. и договору займа б/н от 06.11.2007 г., заключенного между Демесне Инвестментс Лимитед и ЗАО "Метрополис", солидарно в том же объеме, как и ЗАО "Метрополис", включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного поручительством обязательства (п. 2.2 договоров поручительства от 04.04.2011 г.).

В связи с ненадлежащим исполнением ЗАО "Метрополис" (и его правопреемником по указанной задолженности) своих обязательств по договорам займа, у истца возникло право требовать с поручителя возмещения возникшей задолженности.

Таким образом, по состоянию на 25.08.2011 года задолженность Должника перед Кредитором по вышеуказанному договору поручительства составляет 62656022,11 долларов США.

Кроме того, между ООО "Бизнес Парк" и компанией Демесне Инвестментс Лимитед был заключен договор займа от 13.04.2007 N 1, в рамках которого заемщику были перечислены денежные средства в размере 13176866 долларов США. ООО "Бизнес Парк" обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

В соответствии с дополнительным соглашением от 04.04.2011 г. к договору займа N 1 от 13.04.2007 г. был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование сумм займа - 01.05.2011 г., кроме того, стороны установили размер процентной ставки, порядок и срок ее начисления.

Заимодавец выполнил свои обязательства надлежащим образом и в срок.

В дальнейшем, Демесне Инвестментс Лимитед - заимодавец по договору займа в полном объеме уступил Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД свои права требования к ООО "Бизнес Парк" по соглашению об уступке от 04.04.2011 г.

В соответствии с условиями договора поручительства от 04.04.2011 г. ООО "Компания "Финансстройинвестмент" взяло на себя обязательства отвечать перед истцом по договору займа N 1 от 13.04.2007 г. заключенного между Демесне Инвестментс Лимитед и ООО "Бизнес Парк" солидарно в том же объеме, как и ООО "Бизнес Парк", включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного поручительством обязательства (п. 2.2 договора поручительства от 04.04.2011 г.).

В связи с ненадлежащим исполнением ООО "Бизнес Парк" своих обязательств по договору займа N 1 от 13.04.2007 г., у Заявителя возникло право требовать с поручителя возмещения возникшей задолженности.

Таким образом, по состоянию на 25.08.2011 года задолженность должника кредитором по вышеуказанному договору поручительства составляет 54448417,95 долларов США.

Также между ООО "Аврора-Уфа" и компанией Демесне Инвестментс Лимитед был заключен договор займа от 27.04.2007, в рамках которого заемщику были перечислены денежные средства в размере 5654837 долларов США. ООО "Аврора-Уфа" обязалось возвратить основную сумму займа и уплатить начисленные на нее проценты.

В соответствии с дополнительным соглашением от 04.04.2011 г. к договору займа о 04.05.2007 г. был установлен срок возврата денежных средств и процентов за пользование сумм займа - 01.05.2011 г., кроме того, стороны установили размер процентной ставке порядок и срок ее начисления.

Заимодавец выполнил свои обязательства надлежащим образом и в срок.

В дальнейшем, Демесне Инвестментс Лимитед - заимодавец по договору займ полном объеме уступил Компании ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД свои права требования к ООО "Аврора-Уфа" по соглашению об уступке от 04.04.2011 г.

В соответствии с условиями договора поручительства от 04.04.2011 г. ООО "Компания "Финансстройинвестмент" взяло на себя обязательства отвечать перед истцом по договору займа от 04.05.2007 г. заключенного между Демесне Инвестментс Лимитед и ООО "Аврора-Уфа" солидарно в том же объеме, как и ООО "Аврора-Уфа", включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспечь поручительством обязательства (п. 2.2 договора поручительства от 04.04.2011 г.).

В связи с ненадлежащим исполнением ООО "Аврора-Уфа" своих обязательств договору займа от 04.05.2007 г., у заявителя возникло право требовать с поручителя возмещения возникшей задолженности.

Таким образом, по состоянию на 25.08.2011 года задолженность Должника перед Кредитором по вышеуказанному договору поручительства составляет - 19222453,08 долларов США.

В соответствии со ст. 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Договор считается заключенным с момента передачи денег.

В силу ст. 810 Гражданского кодекса РФ заемщик обязан возвратить полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Согласно п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса РФ право принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передан лицу по сделке (уступка требования).

Согласно ст. 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны надлежащим односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии со ст. 361 Гражданского кодекса РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 Гражданского кодекса РФ).

Согласно ст. 323 Гражданского кодекса РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Всего задолженность должника перед Галфис Оверсиз Лимитед составила 127801413,99 долларов США (основного долга), 236544905,58 долларов США (процентов за пользование займом).

Согласно расчету кредитора сумма задолженности составляет по состоянию на 25.08.2011 (дату введения наблюдения) 10530956716,96 руб., из которых 3693933729,54 руб. основного долга, 6837022987,42 руб. процентов за пользование займом, посчитанная по курсу ЦБ РФ, который составил 28,9037 руб. за 1 доллар США. Расчет судом проверен и выполнен верно.

В указанной части выводы суда первой инстанции подтверждаются материалами дела.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность обжалуемого определения Арбитражного суда г. Москвы. Ссылка в апелляционных жалобах на материалы, не исследованные судом первой инстанции, является необоснованной.

Арбитражным судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы действующего материального и процессуального права, вынесено по существу законное и обоснованное определение.

Арбитражный апелляционный суд признает, что оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного определения арбитражного суда первой инстанции, по настоящему делу не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2011 г. по делу N А40- 51217/11-24-313б оставить без изменения, апелляционные жалобы Айриш Бэнк Резолюшин Корпорейшин (ранее наименование было ANGLO IRISH BANK CORPORATION LIMITED) и Демесне Инвестментс Лимитед - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

М.Ф. Сабирова

Судьи

Н.В. Дегтярева П.А. Порывкин