Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2012 г. N 15АП-9342/12

город Ростов-на-Дону

14 сентября 2012 г.

дело N А53-7394/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Винокур И.Г.

судей А.Н. Герасименко, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

А.Л. Хашукаевой

при участии:

от конкурсного управляющего ООО "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" Радионова А.Е.: представитель Таскина Г.И. по доверенности от 02.07.2012

от ОАО "ОПИ Групп": представитель Караханян Г.Д. по доверенности от 06.07.2011

от ООО "Агро-Комплекс": представитель Волков А.А. по доверенности от 14.10.2011

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "ОПИ Групп" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2012 по делу N А53-7394/2010 о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки по заявлению ООО "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" в лице конкурсного управляющего Радионова А.Е. к заинтересованным лицам: ООО "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш", Самойлову Н.М., ООО "Агро-Комплекс", Гнутову Н.М., при участии третьих лиц: МИФНС России N 18 по РО, МИФНС России N 23 по РО, ОАО "Банк "Южный регион", ОАО "Восточный экспресс Банк" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" (ИНН 6164256235, ОГРН 1066164205205, Краснодарский край, г. Ейск) принятое в составе судьи Петуховой Л.Г.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" (далее - должник) конкурсный управляющий должника Радионов Александр Евгеньевич обратился в Арбитражного суда Ростовской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш", Самойлину Николаю Михайловичу, обществу с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс"; Гнутову Николаю Михайловичу о признании договора о создании общества с ограниченной ответственностью "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" (ИНН 6161055756, ОГРН 1096193002905) (ныне общество с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс") (ИНН 6161055756, ОГРН 1096193002905, ул. Победы, 17, 208, г. Азов, Ростовская область, 346789) от 10.09.2009, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" и Самойлиным Николаем Михайловичем, недействительным, и применить последствия недействительности сделки в виде возврата в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш", полученное обществом с ограниченной ответственностью "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" (правопреемник - общество с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс") по передаточному акту от 10.09.2009 недвижимое имущество: 1) строение (столярный цех), площадь 725,9 кв. м, литер: АоАо1Ао2; 2) цех металлоконструкций, площадь 214,2 кв. м, литер: АжАж1Аж2Аж3, этажность 1; 3) склад, площадь общая 2 931,3 кв. м, литер: ДД1Д2 (д7), этажность 1; 4) здание производственно-бытовое, площадь общая 1263,1 кв. м, литер: Г, этажность 3; 5) мельница, площадь общая 9735, 0 кв. м, литер: СС1С2, этажность 1; 6) трансформаторная, площадь общая 28,6 кв. м, литер: Ам, этажность 1; 7) здание производственно-бытовое, площадь общая 1132,1 кв. м, литерБзБз1Бз2Бз3Бз4Бз5, этажность 3; 8) отпускное устройство, площадь общая 831,6 кв. м, литер М, этажность 3; 9) компрессорная, площадь общая 61,7 кв. м, литер Аг, этажность 1; 10) склад готовой продукции, 830,1 кв. м, литер Н, этажность 1" (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением суда первой инстанции от 02.03.2012 в порядке статьей 41 и 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству конкурсного управляющего изменено наименование третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" на общество с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс" (ОГРН 1096193002905, ИНН 6161055756, 346789, Ростовская область, город Азов, улица Победы, д. 17, 208), поскольку согласно сведениям из ЕГРЮЛ на дату 11.10.2011 внесены изменения в наименовании ответчика.

Определением суда от 02.03.2012 в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству конкурсного управляющего к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечены МИФНС России N 18 по Ростовской области и Гнутов Николай Михайлович.

Определением суда от 03.04.2012 в порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле ответчиками привлечены общество с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс" и Гнутов Николай Михайлович.

Определением суда от 03.04.2012 в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечены ОАО Банк "Южный Регион" и ОАО "Восточный Экспресс", поскольку спорное имущество в настоящее время находится у Банков в залоге.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2012 по делу N А53-7394/2010 в удовлетворении заявления о признании договора о создании общества с ограниченной ответственностью "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" (правопредшественник общества с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс") от 10.09.2009, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" и Самойлиным Николаем Михайловичем, недействительной сделкой и применении последствий недействительности сделки отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2012 по делу N А53-7394/2010 конкурсный кредитор ОАО "ОПИ Групп" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и удовлетворить заявление конкурсного управляющего.

По мнению заявителя, суд первой инстанции необоснованно не принял во внимание, что на момент принятия решения о создании ООО "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" должник уже отвечал признаку неплатежеспособности, а стоимость переданного имущества составляет двадцать процентов балансовой стоимости активов, следовательно, сделка по созданию ООО "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" является подозрительной. В результате совершения сделки по передаче недвижимости в ходе создания общества произошло уменьшение размера имущества должника, что привело к частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований за счет переданного в уставный капитал имущества. Вновь созданное юридическое лицо в лице его учредителей, является заинтересованным по отношению к должнику лицом, а, следовательно, при заключении спорной сделки другая сторона не могла не знать о цели должника причинить вред имущественным правам кредиторов. Последовавшие в результате сделки действия директора ООО "РМК "Ковш" по выходу из вновь созданного общества, а также по продаже ООО "МЗК "Ковш" 99,7% доли, принадлежащей ООО "РМК "Ковш", в уставном капитале ООО "МЗК "Ковш" (правопредшественник ООО "Агро-Комплекс") третьему лицу - Гнутову Н.М. свидетельствуют о причинении вреда конкурсным кредиторам и злоупотреблении правом. Суд первой инстанции фактически не рассмотрел требования управляющего в части применения последствий недействительности сделки. В дополнении к апелляционной жалобы ОАО "ОПИ Групп" также указало, что считает недействительным не договор о создании ООО "МЗК "Ковш", а сделку должника по внесению имущества в уставной капитал ООО "МЗК "Ковш". Суд при принятии обжалуемого определения с целью определения процентного соотношения стоимость переданного имущества к стоимости балансовых активов должника руководствовался сведениями о бухгалтерской отчетности должника, не соответствующие действительности, поскольку у должника по состоянию на 30.09.2009 г. в бухгалтерском учете числилась дебиторская задолженность, которая невозможна ко взысканию, а также с учетом недостоверности бухгалтерской отчетности с 2009 г., представленной прежним арбитражным управляющим.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2012 по делу N А53-7394/2010 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебное заседание представители Самойлова Н.М., Гнутова Н.М., МИФНС России N 18 по РО, МИФНС России N 23 по РО, ОАО "Восточный экспресс Банк", надлежаще извещенные о времени и месте проведения судебного разбирательства, не явились.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель ОАО "ОПИ Групп" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях к жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" Радионова А.Е. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "Агро-Комплекс" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Через канцелярию суда от ООО "Агропродукт" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

05.09.2012 судом апелляционной инстанции в порядке ст. 163 АПК РФ вынесено и объявлено протокольное определение о перерыве в судебном заседании до 07.09.2012 г. в 10 час. 00 мин. Информация о времени и месте продолжения судебного заседания после перерыва была размещена на официальном сайте Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда http://15aas.arbitr.ru. (публичное объявление о перерыве и продолжении судебного заседания). О возможности получения такой информации лицам, участвующим в деле, было разъяснено в определении о принятии апелляционной жалобы к производству, полученном всеми участниками процесса.

После перерыва 07.09.2012 г. судебное заседание продолжено, в заседание явились те же представители лиц, участвующих в деле, поддержали свои правовые позиции, изложенные до объявленного перерыва.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, государственная регистрация юридического лица при создании - ООО "РМК "Ковш" произведена 26.10.2006 (т. 1, л.д. 30).

Учредителями ООО "РМК "Ковш" являются: Компания с ограниченной ответственностью Биртолиа консалтинг Лимитед (КИПР), Шершунов Александр Иванович, Гнутов Михаил Алексеевич, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ на дату 06.05.2010.

На праве собственности за должником - ООО "РМК "Ковш" на дату произведенной государственной регистрации - 27.11.2006 зарегистрированы следующие объекты: 1) строение (столярный цех), площадь 725,9 кв. м, литер:АоАо1Ао2; 2) цех металлоконструкций, площадь 214,2 кв. м, литер: АжАж1Аж2Аж3, этажность 1; 3) склад, площадь общая 2 931,3 кв. м, литер: ДД1Д2 (д7), этажность 1; 4) здание производственно-бытовое, площадь общая 1263,1 кв. м, литер: Г, этажность 3; 5) мельница, площадь общая 9735, 0 кв. м, литер: СС1С2, этажность 1; 6) трансформаторная, площадь общая 28,6 кв. м, литер: Ам, этажность 1; 7) здание производственно-бытовое, площадь общая 1132,1 кв. м, литерБзБз1Бз2Бз3Бз4Бз5, этажность 3; 8) отпускное устройство, площадь общая 831,6 кв. м, литер М, этажность 3; 9) компрессорная, площадь общая 61,7 кв. м, литер Аг, этажность 1; 10) склад готовой продукции, 830,1 кв. м, что подтверждается Выписками из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним, представленными в материалы дела на дату 18.05.2010.

Как следует из материалов дела, на дату 01.01.2009 активы ООО "РМК "Ковш" составили 614 118 000,00 руб., в том числе внеоборотные активы: нематериальные активы - 124 000,00 руб., основные средства - 311 343 000,00 руб., незавершенное строительство - 9 034 000,00 руб., отложенные налоговые активы -988 000,00 руб.; оборотные активы: запасы - 44 240,00 руб., НДС - 5 420 000,00 руб., дебиторская задолженность - 182 825 000,00 руб., краткосрочные финансовые вложения - 59 905 000,00 руб., денежные средства - 239 000,00 руб.

На дату 30.09.2009 активы ООО "РМК "Ковш" составили 720 162 000,00 руб., в том числе внеоборотные активы: нематериальные активы - 105 000,00 руб., основные средства - 301 212 000,00 руб., незавершенное строительство - 6 537 000,00 руб.; оборотные активы: запасы - 46 814 000,00 руб., НДС - 4 668 000,00 руб., дебиторская задолженность - 318 305 000,00 руб., краткосрочные финансовые вложения - 42 354 000,00 руб., денежные средства -167 000,00 руб.

10.09.2009 между ООО "РМК "Ковш" в лице директора Коляды Н.И. и Самойлиным Н.М. был заключен договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" (ООО "МЗК "Ковш") (ОГРН 1096193002905, ИНН 6161055756), по условиям которого доли в уставном капитале вновь созданного общества составили:

- ООО "РМК "Ковш" в размере 99,7% уставного капитала, номинальной стоимостью доли 112 245 000,00 руб.; вклад подлежал внесению в неденежной форме путем передачи в уставный капитал недвижимого имущества, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Шоссейная, 47 "и", а именно: 1) строение (столярный цех), площадь 725,9 кв. м, литер: АоАо1Ао2; 2) цех металлоконструкций, площадь 214,2 кв. м, литер: АжАж1Аж2Аж3, этажность 1; 3) склад, площадь общая 2 931,3 кв. м, литер: ДД1Д2 (д7), этажность 1; 4) здание производственно-бытовое, площадь общая 1263,1 кв. м, литер: Г, этажность 3; 5) мельница, площадь общая 9735, 0 кв. м, литер: СС1С2, этажность 1; 6) трансформаторная, площадь общая 28,6 кв. м, литер: Ам, этажность 1; 7) здание производственно-бытовое, площадь общая 1132,1 кв. м, литерБзБз1Бз2Бз3Бз4Бз5, этажность 3; 8) отпускное устройство, площадь общая 831,6 кв. м, литер М, этажность 3; 9) компрессорная, площадь общая 61,7 кв. м, литер Аг, эатжность 1, 10) склад готовой продукции, 830,1 кв. м, литер Н, этажность 1;

- Самойлин Н.М. в размере 0,3% уставного капитала, номинальной стоимостью доли 337 748,00 руб., вклад подлежал внесению в денежной форме, что следует из пункта 5.1.4 Устава ООО "МЗК "Ковш" (т.3, л.д. 152-157).

Федеральной налоговой службой России в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 23 по Ростовской области 18.09.2009 в ЕГРЮЛ внесена запись о государственной регистрации ООО "МЗК "Ковш", размер уставного капитала - 112 582 748,00 руб., учредители (участники) общества - ООО "РМК "Ковш", номинальная стоимость доли в уставном капитале - 112 245 000,00 руб. и Самойлин Николай Михайлович, номинальная стоимость доли в уставном капитале - 337 748,00 руб. (т.3, л.д. 133).

На дату 02.10.2009 зарегистрирован переход права собственности от должника - ООО "РМК "Ковш" к ООО "МЗК "Ковш" на следующие объекты: 1) строение (столярный цех), площадь 725,9 кв. м, литер:АоАо1Ао2; 2) цех металлоконструкций, площадь 214,2 кв. м, литер: АжАж1Аж2Аж3, этажность 1; 3) склад, площадь общая 2 931,3 кв. м, литер: ДД1Д2 (д7), этажность 1; 4) здание производственно-бытовое, площадь общая 1263,1 кв. м, литер: Г, этажность 3; 5) мельница, площадь общая 9735, 0 кв. м, литер: СС1С2, этажность 1; 6) трансформаторная, площадь общая 28,6 кв. м, литер: Ам, этажность 1; 7) здание производственно-бытовое, площадь общая 1132,1 кв. м, литерБзБз1Бз2Бз3Бз4Бз5, этажность 3; 8) отпускное устройство, площадь общая 831,6 кв. м, литер М, этажность 3; 9) компрессорная, площадь общая 61,7 кв. м, литер Аг, этажность 1, 10) склад готовой продукции, 830,1 кв. м, литер Н, этажность 1, что подтверждается Выписками из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним, представленными в материалам дела на дату 18.05.2010 и на дату 20.03.2012.

На дату 02.10.2009 зарегистрирована ипотека в пользу Ростовского инвестиционно - коммерческого промышленно-строительного банка (ОАО) на следующие объекты: 1) строение (столярный цех), площадь 725,9 кв. м, литер:АоАо1Ао2; 2) цех металлоконструкций, площадь 214,2 кв. м, литер: АжАж1Аж2Аж3, этажность 1; 3) склад, площадь общая 2 931,3 кв. м, литер: ДД1Д2 (д7), этажность 1; 4) здание производственно-бытовое, площадь общая 1263,1 кв. м, литер: Г, этажность 3; 5) мельница, площадь общая 9735, 0 кв. м, литер: СС1С2, этажность 1; 6) трансформаторная, площадь общая 28,6 кв. м, литер: Ам, этажность 1; 7) здание производственно-бытовое, площадь общая 1132,1 кв. м, литерБзБз1Бз2Бз3Бз4Бз5, этажность 3; 8) отпускное устройство, площадь общая 831,6 кв. м, литер М, этажность 3; 9) компрессорная, площадь общая 61,7 кв. м, литер Аг, этажность 1, 10) склад готовой продукции, 830,1 кв. м, литер Н, этажность 1, что подтверждается Выписками из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним, представленными в материалам дела на дату 20.03.2012.

12.03.2010 на внеочередном общем собрании участников ООО "МЗК "Ковш" (протокол N 1) об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов было принято решение об увеличении уставного капитала ООО "МЗК "Ковш" путем внесения оборудования, рыночной стоимостью 12 000 000,00 руб. (т.3, л.д. 127).

16.03.2010 на внеочередном общем собрании участников ООО "МЗК "Ковш" (протокол N 2) об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов принято решение об утверждении состава вклада ООО "РМК "Ковш" с перечислением конкретного оборудования, рыночной стоимостью 12 000 000,00 руб. (т.3, л.д. 96).

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции представитель конкурсного управляющего пояснил, что указанное оборудование не было передано в уставный капитал ООО "МЗК "Ковш" и осталось у должника, а поэтому указанное имущество не является предметом спора.

В суд апелляционной инстанции ООО "Агро-Комплекс" в материалы дела представлено заявление ООО "РМК "Ковш" от 25.03.2010 г., в котором ООО "РМК "Ковш", обращаясь к директору ООО "МЗК "Ковш" и участнику Самойлину Н.М., просило со дня получения настоящего заявления считать ООО "РМК "Ковш" вышедшим из числа участников ООО "МЗК "Ковш".

05.04.2010 на внеочередном общем собрании участников ООО "МЗК "Ковш" (протокол N 5), на котором присутствовали Самойлин Н.М. и Соколов В.П. (директор ООО "МЗК "Ковш"), принято решение продать долю участия ООО "РМК "Ковш" в ООО "МЗК "Ковш" иному лицу - Гнутову Николаю Михайловичу за 124 920 112,00 руб. на условиях оплаты в срок до 30.04.2010 путем перечисления в безналичном порядке либо путем проведения взаиморасчетов, при этом решение собрания учредителей мотивировано тем, что ООО "РМК "Ковш" в добровольном порядке вышло из числа участников ООО "МЗК "Ковш".

В связи с выходом ООО "РМК "Ковш" из числа участников ООО "МЗК "Ковш" на внеочередным общем собранием участников ООО "МЗК "Ковш" в лице одного участника - Самойлина Н.М., 05.04.2010 принято решение продать долю участия ООО "РМК "Ковш" в ООО "МЗК "Ковш" иному лицу - Гнутову Николаю Михайловичу за 124 920 112,00 руб., предоставив право подписи договора купли-продажи доли в уставном капитале общества директору ООО "МЗК "Ковш" Соколову В.П. (т.3, л.д. 41).

В соответствии с решением внеочередного общего собрания участников ООО "МЗК "Ковш" от 05.04.2010 между ООО "МЗК "Ковш" и Гнутовым Н.М. подписан договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "МЗК "Ковш" от 07.04.2010 по цене - 87 000 000,00 руб. (т.3, л.д. 37).

09.04.2010 между ООО "МЗК "Ковш" и Гнутовым Н.М. в счет оплаты договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "МЗК "Ковш" от 07.04.2010 подписан акт зачета взаимных требований на сумму 87 000 000,00 руб. (т.3, л.д. 33).

В обоснование зачета предоставлен договор об уступке прав требования от 08.04.2010, заключенный между Гнутовым Н.М. (цедент) и ООО "МЗК "Ковш" (цессионарий), по которому переуступлена задолженность ООО "РМК "Ковш" (в том числе право требовать проценты за пользование чужими денежными средствами) в размере 86 385 368,16 руб. (т.3, л.д. 34).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 27.04.2010 по делу N А53-7394/2010 принято заявление открытого акционерного общества "ОПИ Групп" о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш".

Таким образом, договор от 10.09.2009, заключенный между ООО "РМК "Ковш" (должник) и Самойлиным Н.М. об учреждении ООО "МЗК "Ковш", по условиям которого доли в уставном капитале вновь созданного общества составили: ООО "РМК "Ковш" - в размере 99,7% уставного капитала, номинальной стоимостью доли 112 245 000,00 руб., и Самойлин Н.М. - 0,3% уставного капитала, номинальной стоимостью доли 337 748,00 руб., был заключен до вынесения определения арбитражным судом о принятии заявления о признании несостоятельным (банкротом) должника - ООО "РМК "Ковш" (с 10.09.2009 по 27.04.2010).

Определением Арбитражного суда Ростовской области 25.06.2010 по делу N А53-7394/2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" была введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Кравцов И.В.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 15.11.2010 Кравцов И.В. отстранен от исполнения обязанностей временного управляющего. Временным управляющим должника утверждена Мелихова В.С.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.01.2011 по настоящему делу общество с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" признано несостоятельным (банкротом); в отношении него введена процедура конкурсного производства; конкурсным управляющим утвержден Радионов А.Е.

Из материалов дела следует, что зарегистрирована ипотека в пользу ОАО "Восточный экспресс банк" на следующие объекты: 1) строение (столярный цех), площадь 725,9 кв. м, литер: АоАо1Ао2; 2) цех металлоконструкций, площадь 214,2 кв. м, литер: АжАж1Аж2Аж3, этажность 1; 3) склад, площадь общая 2 931,3 кв. м, литер: ДД1Д2 (д7), этажность 1; 4)здание производственно-бытовое, площадь общая 1263,1 кв. м, литер: Г, этажность 3; 5) мельница, площадь общая 9735, 0 кв. м, литер: СС1С2, этажность 1; 6) трансформаторная, площадь общая 28,6 кв. м, литер: Ам, этажность 1; 7) здание производственно-бытовое, площадь общая 1132,1 кв. м, литерБзБз1Бз2Бз3Бз4Бз5, этажность 3; 8) отпускное устройство, площадь общая 831,6 кв. м, литер М, этажность 3; 9) компрессорная, площадь общая 61,7 кв. м, литер Аг, этажность 1, 10) склад готовой продукции, 830,1 кв. м, литер Н, что подтверждается Выписками из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним, представленными в материалам дела на дату 18.05.2010 и на дату 20.03.2012.

30.09.2011 ООО "МЗК "Ковш" переименовано в общество с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс" (ООО "Агро-Комплекс").

Рассмотрев материалы дела и всесторонне оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что, суд первой инстанции обоснованно отказал конкурсному управляющему в удовлетворении заявленных требований, исходя из следующего.

Как следует из жалобы конкурсного кредитора ОАО "ОПИ Групп", в связи с выводом основных активов ООО "РМК "Ковш", произошло уменьшение размера имущества должника, что лишает кредиторов возможности получить более полное удовлетворение законных требований по обязательствам должника за счет его имущества. В результате совершения сделки по передаче наиболее ликвидного имущества в ходе создания общества произошло уменьшение размера имущества должника, что привело к частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований. Следовательно, оспариваемая сделка совершена должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов и должна быть признана судом недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 Федерального закона N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (пункт 1 статьи 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам.

Согласно правовой позиции, выраженной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.11.2010 N 6526/10 по делу N А46-4670/2009, положения пункта 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 N 32 означают ничтожность сделки, совершенной должником с нарушением статьи 10 ГК РФ.

Президиума ВАС РФ указал, что заключение сделки, направленной на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности имеющей целью уменьшение активов должника и его конкурсной массы путем отчуждения объекта недвижимости третьим лицам, является злоупотреблением гражданскими правами (пункт 1 статьи 10 ГК РФ).

В силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Как указано в пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке.

Согласно абзацу 5 пункта 3 статьи 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника, лиц, входящих в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника, предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

В силу пункта 1 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

При этом в соответствии со статьей 61.9 Закона о банкротстве соответствующее заявление может быть подано внешним управляющим или конкурсным управляющим, причем как по собственной инициативе арбитражного управляющего, так и по решению собрания или комитета кредиторов.

Пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве установлено, что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом, либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника, либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии следующих условий: стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации -десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок; должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской отчетности или иные учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы; после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" указано, что пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что представленными в материалы дела доказательствами не подтверждается наличие совокупности всех обстоятельств для признания оспариваемой сделкой недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, что является основанием для отказа в удовлетворении требований.

Заявителем не доказано, что 10.09.2009 г. договор об учреждении ООО "МЗК "Ковш", по условиям которого доли в уставном капитале вновь созданного общества составили: ООО "РМК "Ковш" в размере 99,7% уставного капитала, номинальной стоимостью доли 112 245 000,00 руб. в виде недвижимого имущества, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Шоссейная, 47 "и", и Самойлин Н.М. - 0,3% уставного капитала, номинальной стоимостью доли 337 748,00 руб. в денежной форме, заключен с целью причинить вред имущественным правам кредиторов. Материалами дела не подтверждено, что у должника имелась цель вывести наиболее ликвидное имущества общества и другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

Сам факт заключения 10.09.2009 договора об учреждении ООО "МЗК "Ковш", который оспаривается в рамках настоящего дела, не привел и не мог привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет имущества вновь созданного общества, доля в уставном капитале которого составила 99,7%.

Должник, создавая новое общество и внося в качестве вклада имущество, в результате создания вновь созданного общества на момент совершения оспариваемой сделки не утрачивал это имущество, поскольку стоимость имущества в виде 99,7% доли осталось неизменной, и в ходе конкурсного производства подлежало бы включению в конкурсную массу и ее реализации.

Кроме того, как следует из материалов дела, на дату 01.01.2009 активы ООО "РМК "Ковш" (должник) составили 614 118 000,00 руб., в том числе внеоборотные активы: нематериальные активы - 124 000,00 руб., основные средства - 311 343 000,00 руб., незавершенное строительство - 9 034 000,00 руб., отложенные налоговые активы -988 000,00 руб.; оборотные активы: запасы - 44 240,00 руб., НДС - 5 420 000,00 руб., дебиторская задолженность - 182 825 000,00 руб., краткосрочные финансовые вложения -59 905 000,00 руб., денежные средства - 239 000,00 руб.

На дату 30.09.2009 активы должника составили 720 162 000,00 руб., в том числе внеоборотные активы: нематериальные активы - 105 000,00 руб., основные средства - 301 212 000,00 руб., незавершенное строительство - 6 537 000,00 руб.; оборотные активы: запасы - 46 814 000,00 руб., НДС - 4 668 000,00 руб., дебиторская задолженность - 318 305 000,00 руб., краткосрочные финансовые вложения - 42 354 000,00 руб., денежные средства -167 000,00 руб.

Стоимость имущества, внесенного в уставный капитал, составила 112 245 000,00 руб., что составляет 15,58% балансовой стоимости имущества должника на дату 10.09.2009.

Таким образом, стоимость переданного имущества составила менее 20 % от балансовой стоимости всего имущества должника, доказательств обратного заявителем в материалы дела не представлено.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" N 14-ФЗ от 08.02.1998 оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик при условии, что иное не предусмотрено федеральным законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком.

Судом апелляционной инстанции установлено, что до заключения оспариваемой сделки ООО "РМК "Ковш" проведена независимая оценка рыночной стоимости недвижимого имущества, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Шоссейная, 47и, которое общество планировало передать в уставной капитал ООО "МЗК "Ковш".

Согласно отчету независимого оценщика ООО "Южно-Регионального Центра Расчетов" от 09.09.2009 г. стоимость рассматриваемого имущества составила 112 245 000 руб.

Изложенное подтверждает, что заключая договор о создании ООО "МЗК "Ковш" ООО "РМК "Ковш" как учредитель действовал в рамках ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Занижение стоимости имущества передаваемого в уставной капитал вновь создаваемого общества не подтверждено, что опровергает довод заявителя о намеренном выведении наиболее ликвидного имущества должника.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что сам договор о создании ООО "МЗК "Ковш" от 10.09.2009 нельзя квалифицировать как форму злоупотребления правом, поскольку не установлена цель сделки - вывод активов ООО "РМК "Ковш" в преддверии возбуждения (27.04.2010) в отношении - ООО "РМК "Ковш" производства по делу о банкротстве, и тем самым, нарушение прав и законных интересов кредиторов.

Довод заявителя о том, что последовавшие затем действия директора ООО "РМК "Ковш" по выходу из вновь созданного общества, а также по продаже ООО "МЗК "Ковш" 99,7% доли, принадлежащей ООО "РМК "Ковш", в уставном капитале ООО "МЗК "Ковш" третьему лицу - Гнутову Н.М., зачете требований свидетельствуют о причинении вреда конкурсным кредиторам и злоупотреблении правом, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку предметом настоящего спора является договор о создании общества от 10.09.2009.

Вместе с тем, судебная коллегия учитывает, что в материалы дела конкурсным управляющим ООО "РМК "Ковш" представлены копии заявлений, а также определений суда первой инстанции о принятии заявлений к производству, согласно которым в рамках настоящего дела о банкротстве конкурсным управляющим оспариваются в отдельности ряд сделок, заключенных после заключения должником договора о создании ООО "МЗК "Ковш" от 10.09.2009. В частности оспаривается: сделка по переходу доли в уставном капитале ООО "РМК "Ковш", заключенная между ООО "РМК "Ковш" и Гнутовым Н.М.; действия по проведению зачета задолженности ООО "МЗК "Ковш" перед ООО "РМК "Ковш" по возврату действительной стоимости доли в размере 124 920 112 руб., в счет оплаты по договору N 1 об уступке прав требований от 08.04.2010, заключенного между ООО "МЗК "Ковш" и Гнутовым Н.М.; действия ООО "РМК "Ковш" по внесению дополнительного вклада в уставной капитал ООО "МЗК "Ковш" оборудования производственного назначения, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Шоссейная, 47 стоимостью 12 000 000 руб.

Таким образом, сделки и действия, совершенные ООО "РМК "Ковш" после создания ООО "МЗК "Ковш" являются предметом рассмотрения в рамках иных судебных разбирательств.

Таким образом, судебной коллегией не установлено квалифицирующих признаков, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Федерального закона N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для признания недействительным договора о создании общества с ограниченной ответственностью "Мукомольный Зерновой Комбинат "Ковш" (ныне общество с ограниченной ответственностью "Агро-Комплекс") от 10.09.2009, в связи с чем жалоба ООО "ОПИ Групп" удовлетворению не подлежит.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов. Оснований для переоценки выводов суда не имеется.

Суд первой инстанции выполнил требования ст. 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2012 по делу N А53-7394/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

А.Н. Герасименко А.Н. Стрекачёв