Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2012 г. N 09АП-28376/12

город Москва

15 октября 2012 г.

Дело N А40-51217/11-24-313Б

Резолютивная часть постановления объявлена 11-12 октября 2012.

Полный текст постановления изготовлен 15 октября 2012.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей П.А. Порывкиным, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент" и

арбитражного управляющего Демитрова А.Е. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.08.2012 г.

по делу N А40-51217/11-24-313Б, принятое судьей Аландаренко Т.А.

по заявлению о признании ООО "Компания "Финансстройинвестмент" (ОГРН 1057747067883, 107113, г. Москва, Сокольническая Площадь, 4А) несостоятельным (банкротом).

От заявителей жалобы:

от ООО "Строительные технологии"- Карпова О.В. по дов. N б/н от 18.09.2012, Ивакина М.Ю. по дов. N б/н от 18.09.2012, Жильцов А.А. по дов. N б/н от 18.09.2012, Демина Е.В. по дов. N б/н от 18.09.2012, Лысова Ю.А. по дов. N б/н от 18.09.2012

от ЗАО "Внешконсалт" - Карпова О.В. по дов. N б/н от 18.09.2012, Ивакина М.Ю. по дов. N б/н от 18.09.2012, Жильцов А.А. по дов. N б/н от 18.09.2012, Демина Е.В. по дов. N б/н от 18.09.2012, Лысова Ю.А. по дов. N б/н от 18.09.2012

от ООО "РЛЦ-Девелопмент" - Карпова О.В. по дов. N б/н от 18.09.2012, Ивакина М.Ю. по дов. N б/н от 18.09.2012, Жильцов А.А. по дов. N б/н от 18.09.2012, Демина Е.В. по дов. N б/н от 18.09.2012, Лысова Ю.А. по дов. N б/н от 18.09.2012

от Компания Демесне Инвестментс Лимитед - Гузей С.В. по дов. N б/н от 29.03.2012, Зеленин А.Д. по дов. N б/н от 29.03.2012 (после перерыва)

от временного управляющего - Демитров А.Е. определение суда от 25.08.2011

от конкурсного управляющего должника Шарыханов А.Н. - Базаров Д.Л. от 24.09.2012, Рыкунова И.Ю. по дов. N б/н от 24.09.2012, Волочаев М.О. по дов. N б/н от 10.08.2012

от Компания Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед - Ганюшкин А.Н. по дов. N б/н от 29.12.2012 (до перерыва), Пестриков В.В. по дов. N б/н от 29.08.2012, Ванеев А.С. по дов. N б/н от 29.08.2012, Абушахманов Т.З. по дов. N б/н от 29.08.2012, Карандасов С.И. по дов. N б/н от 29.08.2012

от Компания Галфис Оверсиз Лимитед - Самохвалов А.А. по дов. N б/н от 31.01.2012 (до перерыва), Астафьев К.Р. по дов. N б/н от 31.01.2012, Дедковский И.В. по дов. N б/н от 31.01.2012 (после перерыва)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.08.2011 по делу N А40-51217/11-24-313 "Б" в отношении ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТ-МЕНТ" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Демитров Андрей Евгеньевич. Данные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N174 от 17.09.2011.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2012 (в полном объеме изготовлено 03.08.2012) по делу N А40-51217/11-24-313 "Б" жалоба АЙРИШ БЭНК РЕЗОЛЮШН КОРПОРЕЙШН ЛИМИТЕД удовлетворена частично. Действия временного управляющего ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" Демитрова А.Е. по составлению финансового анализа, а также заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства по проверке документов финансово-хозяйственной деятельности должника за период не менее 2-х лет, предшествующих возбуждению производства по делу о банкротстве, а также за период проведения процедур банкротства признаны незаконными.

В удовлетворении жалоб АЙРИШ БЭНК РЕЗОЛЮШН КОРПОРЕЙШН ЛИМИТЕД, ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" об отстранении временного управляющего ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" Демитрова А.Е. отказано. Ходатайство временного управляющего Демитрова А.Е. об установлении процентов по вознаграждению удовлетворено. Установлены временному управляющему Демитрову А.Е. проценты по вознаграждению в размере 820.000 руб.

ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Шерыханов Александр Николаевич.

Суд обязал руководителя должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы материальные и иные ценности конкурсному управляющему Шерыханову Александрову Николаевичу.

Временный управляющий Демитров А.Е. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в части признания действий временного управляющего должника А.Е.Демитрова незаконными. Ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент" не согласившись с решением суда, обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение изменить в части утверждения конкурсного управляющего должника вместо Шерыхонова А.Н. утвердить конкурсным управляющим должника Демитрова А.Е.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах доводов жалоб, учитывая, что возражения против рассмотрения дела в обжалуемой части не поступили, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалоб обоснованными, решение полагает изменить в обжалуемой части, как принятое с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что конкурсные кредиторы ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент" обратились в суд с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов от 02.03.2012 г.

АЙРИШ БЭНК РЕЗОЛЮШН КОРПОРЕЙШН ЛИМИТЕД и ГАЛФИС ОВЕРСИЗ ЛИМИТЕД обратились с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов от 13.04.2012 г.

Определением от 03.08.2012 в удовлетворении ходатайств АЙРИШ БЭНК РЕЗОЛЮШН КОРПОРЕЙШН ЛИМИТЕД, должника о прекращении производства по заявлению ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" от 02.03.2012 отказано.

Заявление ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" от 02.03.2012 оставлено без удовлетворения. Решения собрания кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ", состоявшегося 13.04.2012 года, признаны недействительными.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-28373/2012 (резолютивная часть объявлена 11.10.2012) определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.08.2012 по делу А40-51217/11-24-313б в обжалуемой части изменено. В части отказа в удовлетворении заявления ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" от 02.03.2012 определение отменено. Признаны решения собрания от 02.03.2012 недействительными.

В части признания недействительным решения собрания кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ", состоявшегося 13.04.2012 года, определение отменено. Признано решение собрания кредиторов от 13.04.2012 действительным.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции, об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего Шерыханова А.Н. несоответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона.

В ходе рассмотрения дела в первой инстанции 27 января 2012 заявлено ходатайство о процессуальном правопреемстве в порядке ст. 48 АПК РФ Галфис Оверсиз Лимитед (GALFIS OVERSEAS LIMITED) на ЗАО "Внешконсалт", ООО "Строительные технологии" ЗАО "РЛЦ-Девелопмент".

Производство по заявлению о процессуальном правопреемстве было возбуждено определением от 01.02.2012; назначено к рассмотрению на 10.02.2012. Далее отложено на 27.02.2012 и на 10.04.2012.

При нерассмотренном заявлении о процессуальном правопреемстве в собрании кредиторов от 02.03.2012 принял участие кредитор, уступивший ко времени назначения и проведения собрания кредиторов свои требования компаниям ЗАО "Внешконсалт", ООО "Строительные технологии" ЗАО "РЛЦ-Девелопмент".

Определением от 10.04.2012 произведена в реестре требований кредиторов ООО "Компания Финансстройинвестмент" замена конкурсного кредитора Галфис Оверсиз Лимитед на правопреемников ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2012 определение от 10.04.2012 оставлено без изменения.

В соответствии со ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений, в том числе, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации.

Новые кредиторы ООО "Строительные технологии", ЗАО "Внешконсалт", ООО "РЛЦ-Девелопмент" были лишены в данном случае права на выбор кандидатуры конкурсного управляющего в рамках дела о банкротстве, не принята позиция о сохранении кандидатуры временного управляющего и назначении Демитрова А.Е. в качестве конкурсного управляющего должника. Оспоренным решением собрания кредиторов в качестве конкурсного управляющего должника была предложена кандидатура Шерыханова А.Н.

Поскольку, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-28373/2012 (резолютивная часть объявлена 11.10.2012) признаны решения собрания от 02.03.2012 недействительными, а решение собрания кредиторов от 13.04.2012 признано действительным, предложенная кандидатура Демитрова А.Е. подлежит утверждению.

Представленная кандидатура конкурсного управляющего соответствует требованиям ст. 20 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Не нашли документального подтверждения доводы жалобы АЙРИШ БЭНК РЕЗОЛЮШН КОРПОРЕЙШН ЛИМИТЕД, на действия арбитражного управляющего относительно несоответствия анализа финансового состояния должника.

В силу ст. 70 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" анализ финансового состояния должника относится к материалам первого собрания кредиторов и проводится арбитражным управляющим на основании данных, полученных у должника и регистрирующих органов за период процедуры наблюдения.

В соответствии с п. 1 ст. 67 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан проводить анализ финансового состояния должника, который проводится в целях определения стоимости принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и сроки, которые установлены Законом о банкротстве (пункт 1 ст. 70 Закона о банкротстве).

Согласно п. 4 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367, финансовый анализ проводится на основании статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, материалов налоговых проверок и судебных процессов, нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

Как следует из материалов дела Демитров А.Е., исполняя обязанности временного управляющего должника, на основании представленных должником документов провел анализ финансового состояния ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ", из которого следует наличие у общества признаков банкротства, отсутствие возможности восстановления его платежеспособности, наличие у него имущества, достаточного для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Временным управляющим при проведении финансового анализа должника исследованы документы представленные органами управления должника.

Указанные в определении Арбитражного суда г.Москвы не исследованные временным управляющим дополнительные соглашения, а также договоры поручительства к договорам займа были предметом изучения в определении Арбитражного суда г.Москвы 28.12.2011 и постановлении N 09АП-3561/2012 от 24.05.2012.

Кроме того, дополнительная проверка указанным сделкам может быть проведена по иску конкурсного управляющего в рамках конкурсного производства.

АЙРИШ БЭНК РЕЗОЛЮШН КОРПОРЕЙШН ЛИМИТЕД, не представлено доказательств недостоверности проведенного арбитражным управляющим анализа финансового состояния должника относительно фактического его состояния и наличия недостатков проведенного анализа, которые повлияли на выводы о возможности восстановления платежеспособности должника.

Нарушений Правил при проведении временным управляющим анализа финансового состояния должника, как и нарушений Демитровым А.Е. прав и законных интересов кредиторов либо должника, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.08.2012 по делу N А40-51217/11-24-313б в обжалуемой части изменить.

В части признания незаконными действий временного управляющего ООО "Компания "Финансстройинвестмент" Демитрова А.Е. по составлению финансового анализа, а также заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства по проверке документов финансово-хозяйственной деятельности должника за период не менее 2-х лет, предшествующих возбуждению производства по делу о банкротстве, а также за период проведения процедур банкротства решение отменить. В удовлетворении жалобы Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед на действия временного управляющего Демитрова А.Е. отказать.

В части утверждения конкурсного управляющего ООО "Компания "Финансстройинвестмент" Шерыханова А.Н. и обязания руководителя должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему Шерыханову Александру Николаевичу решение отменить.

Утвердить конкурсным управляющим должника Демитрова Андрея Евгеньевича, члена НП СРО АУ "Южный Урал".

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

П.А. Порывкин М.С. Сафронова