Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2012 г. N 09АП-29471/12

г. Москва

19 октября 2012 г.

Дело N А40-106988/10-124-576Б

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 октября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей П.А. Порывкина, Г.Н. Поповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО"Москвичка" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.08.2012 г. по делу N А40-106988/10-124-576Б вынесенное судьей Е.В. Кравченко по заявлению о признании ЗАО"Гранд" (ОГРН 1057747224699) несостоятельным (банкротом) заявление конкурсного управляющего должника о признании недействительным заключенного между ОАО "МДМ Банк" и должником договора поручительства, требования ОАО"Москвичка" и ЗАО "РЕКОМ"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего - Степанова Т.Ю. по дов. N б/н от 20.06.2012, Ерофеев А.Н. по дов. N б/н от 20.06.2012

от заявителя жалобы - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.06.2011 г. ЗАО "Гранд" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должника утвержден Щербань Д.В.

Определениями суда от 03.02.2012 и 13.02.2012 объединены в одно производство для совместного рассмотрения требования ОАО "Москвичка" (т.9) и ЗАО "РЕКОМ" (т.6) к должнику, основанные на заключенном между ОАО "МДМ-Банк" и ЗАО "Гранд" 08.02.2010 г. договоре поручительства N 09.Ф01-06/01.0839, а также заявление конкурсного управляющего ЗАО "Гранд" от 21.12.2011 г. (т.20,л.д.2) о признании недействительным договора поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.2010 г.

Определением суда от 16.07.2012 признан недействительным договор поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.2010, заключенный между ОАО "МДМ Банк" и ЗАО "Гранд". Во включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Гранд" требований ОАО "Москвичка" в размере 437.340.496 руб. 74 коп. долга и 93.555.334 руб. 39 коп. процентов за пользование кредитом отказано. Во включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Гранд" требований ЗАО "РЕКОМ"в размере 55.417.360 руб. 73 коп. долга и 37.916.695 руб. 17 коп. процентов за пользование кредитом отказано.

ОАО"Москвичка", ЗАО "РЕКОМ", не согласившись с определением суда, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят определение отменить по доводам, изложенным в жалобе.

Представитель конкурсного управляющего должника в судебное заседание явился. Против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, считает определение суда законным и обоснованным.

Представитель заявителя жалобы в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителя конкурсного управляющего должника, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в части, касающейся оснований требований ОАО "Москвичка" к ЗАО "Гранд" следует, что между ОАО "МДМ Банк" и ООО "Большегруз", ООО "КАМАЗ-ПИТЕР" и ООО "Автомобильная корпорация "Грузомобиль" 02.06.2008, 20.06.2008, 25.06.2008 и 01.09.2008 были заключены кредитные договоры, N 09.Ф01-06/01/08.39, N 09.Ф01-06/01/08.42, N 09.Ф01-06/01/08.44, N 09.Ф01-06/01/08.75, в соответствии с которыми ОАО "МДМ Банк" предоставило заемщикам кредитные денежные средства с обязательством уплаты процентов за пользование кредитом.

В обеспечение исполнения заемщиками обязательств по договорам в части возврата заемных денежных средств и уплаты процентов за пользование кредитами между ОАО "МДМ Банк" и ЗАО "Гранд" 08.02.10 был заключен договор поручительства N 09.Ф01-06/01.0839.

На основании договора цессии от 07.10.10 N 74.17/10.794, ОАО "МДМ Банк" уступило ОАО "Москвичка" право требования к заемщику по кредитным договорам и к ЗАО "Гранд", как к поручителю по договору поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.10г.

Из материалов дела в части, касающейся оснований требований ЗАО "РЕКОМ", следует, что между ОАО "МДМ Банк" и ООО "Большегруз" (правопредшественник ООО "Ресурс") 20.06.2008 г. был заключен кредитный договор N 09.Ф01-06/01/08.42, в соответствии с которыми ОАО "МДМ Банк" предоставило заемщику кредитные денежные средства с обязательством уплаты процентов за пользование кредитом.

В обеспечение исполнения заемщиком обязательств по договорам в части возврата заемных денежных средств и уплаты процентов за пользование кредитами между ОАО "МДМ Банк" и ЗАО "Гранд" 08.02.2010 г. был заключен договор поручительства N 09.Ф01-06/01.0839.

На основании договора цессии от 03.08.2010 г. N 003, ОАО "МДМ Банк" уступило ЗАО "РЕКОМ" право требования к заемщику по кредитному договору и к ЗАО "Гранд", как к поручителю по договору поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.2010 г.

В результате произведенной реорганизации юридических лиц- получателей кредитов от ОАО "МДМ Банк", они были присоединены к ООО "Ресурс", которое решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.01.2011 по делу N А56-63435/2010 признано несостоятельным(банкротом), как ликвидируемый должник, в настоящее время конкурсное производство в отношении ООО "Ресурс" завершено.

В обоснование требований о признании договора поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.2010 г. недействительной сделкой конкурсный управляющий ссылается на положения п.2 ст.61.2 ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)" и разъяснения, содержащиеся в п.п.5, 6 и 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.10г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением Главы 3.1 ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)".

В соответствии с п.2 ст.61.2 ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)" сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица.

В результате проведенной экспертизы, арбитражный суд первой инстанции признал установленным факт отсутствия возможности проверки заявления представителя конкурсного управляющего ЗАО "Гранд" о фальсификации доказательства, учитывая, что установление фактической даты изготовления документа было возможно лишь путем экспертного исследования, а в материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства, позволяющие иным способом установить фактическую дату изготовления договора поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.2010 г.

Спорная сделка заключена между должником и ОАО "МДМ Банк" в течение одного года до принятия к производству заявления кредитора о признании должника банкротом определением от 22.10.2010 г., факт наличия у ЗАО "Гранд" признака неплатежеспособности и недостаточности имущества, т.е. превышения размера денежных обязательств должника над стоимостью его активов, в т.ч. и на момент заключения спорной сделки, установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы о признании ЗАО "Гранд" несостоятельным(банкротом) от 17.06.2011 г.

Основанием к возбуждению дела о банкротстве должника явилось заявление ОАО "Сведбанк" о наличии у ЗАО "Гранд" неисполненных денежных обязательств по заключенному между ОАО "Сведбанк" и ЗАО "Гранд" договору поручительства N НВ-59 5S от 30.04.2009 г. и договору ипотеки от 16.06.2006 г., размер и основания которых установлены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 09.06.2010 г., принятым на основании искового заявления ОАО "Сведбанк" о взыскании с ЗАО "Гранд" денежных средств и обращении взыскания на заложенное имущество должника.

Как следует из бухгалтерского баланса должника на момент заключения спорной сделки, размер обязательств, принятых ЗАО "Гранд" в результате заключения договора поручительства с ОАО "МДМ Банк", значительно превышал 20% стоимости его активов.

Согласно данным конкурсного управляющего размер активов баланса должника за 12 месяцев составлял 271.651.000 руб. по оспариваемому договору поручительства должник дополнительно принял на себя обязательства перед ОАО "МДМ Банк" на сумму 624.229.887,03 руб.

В соответствии с пунктом 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.10г. N 63, в силу абзаца первого пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

О причинении вреда правам кредиторов должника в результате заключения спорной сделки свидетельствует также и то обстоятельство, что договор поручительства фактически повлек за собой возникновение прав вначале у ОАО "МДМ Банк", ( а затем у ОАО "Москвичка" и ЗАО "РЕКОМ") к должнику в размере неисполненных до настоящего времени заемщиками перед ОАО "МДМ Банк" своих обязательств по возврату сумм предоставленных кредитов и уплате процентов за пользование кредитами.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно признал недействительным договор поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.2010, заключенный между ОАО "МДМ Банк" и ЗАО "Гранд".

Поскольку требования ОАО "Москвичка" и ЗАО "РЕКОМ" основаны на обязательствах должника, возникших в связи с заключением ЗАО "Гранд" договора поручительства N 09.Ф01-06/01.0839 от 08.02.10, оснований для включения требований ОАО "Москвичка" и ЗАО "РЕКОМ" в реестр требований кредиторов ЗАО "Гранд", суд апелляционной инстанции не усматривает.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции; суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены определения суда, поскольку судом первой инстанции правильно применены нормы материального права.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2012 по делу N А40-106988/10-124-576Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Москвичка" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

П.А. Порывкин Г.Н. Попова