Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2013 г. N 15АП-15430/12

город Ростов-на-Дону

16 января 2013 г.

дело N А53-7394/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 09 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 января 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Герасименко А.Н.

судей Винокур И.Г., Сулименко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Тан-Бин Е.С.

при участии:

конкурсный управляющий "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" Радионов А.Е. лично, по паспорту

от конкурсного управляющего "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" Радионова А.Е.: представитель Таскина Г.И. по доверенности от 19.12.2012.

от ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000": представитель Кобжицкий А.А. по доверенности от 08.08.2011, представитель Нерсесян К.В. по доверенности от 25.05.2012

от ООО "Зерновая компания "Ковш": представитель Волков А.А. по доверенности от 01.02.2012 г. (в деле)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "ЗИНЗИВЕР-2000"

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.10.2012

по делу N А53-7394/2010

об утверждении предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" Радионова А.Е.

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш", принятое в составе судьи Петуховой Л.Г.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" (далее - должник) в Арбитражный суд Ростовской области обратился конкурсный управляющий должника с заявлением об утверждении положения о порядке, сроках и условиях реализации заложенного имущества и начальной продажной цены предмета залога.

Определением суда от 30.10.2012 г. утверждены предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, находящегося в залоге.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, открытое акционерное общество "ЗИНЗИВЕР-2000" обжаловало его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.10.2012 г. по делу N А53-7394/2010 отменить, утвердить порядок, условия и сроки продажи заложенного имущества должника в следующей редакции пунктов 1.4, 5.13, 7.15, 10.1, 10.2:

Пункт 1.4. "В качестве организатора торгов выступает ООО "ПартнерТорг" ИНН 6164300117 ОГРН 1106164004760, адрес: г. Ростов-на-Дону, ул. Береговая, 5".

Пункт 5.13. "Организатор торгов вправе отказаться от проведения аукциона, опубликовав не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения в официальном издании "Коммерсантъ" и местном печатном издании по месту нахождения должника - газете "Из рук в руки", а также в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве сообщение об отказе от проведения аукциона".

Пункт 7.15. "Оплата приобретенного имущества на торгах, должна быть произведена покупателем в соответствии с условиями договора купли-продажи, но не позднее 5 дней от даты заключения договора".

Пункт 10.1. "В случае если Имущество не было реализовано посредством публичного предложения, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней с даты подведения итогов торгов, направляет Залогодержателю имущества предложение о передаче нереализованного посредством публичного предложения имущества в счет погашения своих требований, по цене последнего публичного предложения".

Пункт 10.2. "В случае, если от Залогодержателя имущества не поступило письменного согласия о принятии нереализованного имущества в счет погашения своих требований в течение 30 календарных дней с даты подведения итогов торгов, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней выносит всем кредиторам должника предложения о передаче оставшегося имущества, которое предлагалось к реализации, но не было продано в ходе конкурсного производства, в счет погашения своих требований".

Вместе с апелляционной жалобой суду поступило ходатайство о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсному управляющему "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" проводить торги по реализации заложенного имущества должника, до вынесения Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом судебного акта по результатам рассмотрения апелляционной жалобы ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.10.2012 по делу N А53-7394/2010.

Определением суда от 26.11.2012 г. в принятии обеспечительных мер отказано, ввиду того, что заявителем не представлены доказательства, свидетельствующие о совершении конкурсным управляющим действий связанных с исполнением определения Арбитражного суда Краснодарского края от 30.10.2012 г., в частности, не представлены доказательства того, что конкурсным управляющим предпринимаются меры по организации и проведению торгов.

28.11.2012 г. ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" повторно обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсному управляющему "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" проводить торги по реализации заложенного имущества должника до вынесения Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом судебного акта по результатам рассмотрения апелляционной жалобы ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.10.2012 по делу N А53-7394/2010.

Определением суда от 29.11.2012 г. заявление ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" о принятии обеспечительных мер удовлетворено, конкурсному управляющему "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" запрещено проводить торги по реализации имущества должника, находящегося в залоге у ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" до рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

В отзывах на апелляционную жалобу конкурсный управляющий "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" Радионов А.Е. и ООО "Зерновая компания "Ковш" просили определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили определение суда отменить.

Конкурсный управляющий "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" Радионов А.Е. и представитель ООО "Зерновая компания "Ковш" поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, просили определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 16.06.2011 г. по делу N А53-7394/10 и Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2011 г. по этому же делу требования ОАО "ОПИ Групп" включены в реестр требований кредиторов как залогового кредитора.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 17.10.2012 г. по делу N А53-7394/10 произведена замена залогового кредитора ОАО "ОПИ Групп" на ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000".

В рамках дела о банкротстве (несостоятельности) общества с ограниченной ответственностью "РМК "Ковш" конкурсный управляющий Радионов А.Е. подал заявление об утверждении "Положения о порядке, сроках и условиях продажи залогового имущества должника, утвержденного залоговым кредитором ОАО "ЗИНЗИВЕР 2000", с протоколом разногласий к нему.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции в судебном заседании 29.10.2012 конкурсный управляющий пояснил, что подписано положение о порядке, сроках и условиях реализации заложенного имущества и начальной продажной цены предмета залога, в редакции, предложенной залоговым кредитором по рыночной цене - 119 815 000,00 руб. (с НДС), которая определена на основании экспертного заключенного, составленного в рамках дела о банкротстве экспертом Холиной М.Г., с протоколом разногласий по пунктам 1.4, 5.13, 7.15, 10.1, 10.2, а именно:

N пункта порядка проведения торгов	Редакция ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000"	Редакция конкурсного управляющего ООО "РМК "Ковш" Радионова Александра Евгеньевича
1.4	В качестве организатора торгов выступает ООО "ПартнерТорг" ИНН 6164300117 ОГРН 1106164004760, адрес: г. Ростов-на-Дону, ул. Береговая, 5.	В качестве организатора торгов выступает: ООО "Аукционный Торговый Дом "Андер Медиа" ИНН 2308104976 ОГРН 1052303649199 адрес: г.Краснодар, ул. Красная - Бабушкина ул., 143/254, 70
5.13	Организатор торгов вправе отказаться от проведения аукциона, опубликовав не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения в официальном издании "Коммерсантъ" и местном печатном издании по месту нахождения должника - газете "Из рук в руки", а также в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве сообщение об отказе от проведения аукциона.	Исключить
7.15.	Оплата приобретенного имущества на торгах, должна быть произведена покупателем в соответствии с условиями договора купли-продажи, но не позднее 5 дней от даты заключения договора.	Оплата приобретенного имущества на торгах в соответствии с договором купли-продажи должна быть осуществлена покупателем в течение тридцати дней со дня подписания этого договора.
10.1	В случае если Имущество не было реализовано посредством публичного предложения, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней с даты подведения итогов торгов, направляет Залогодержателю имущества предложение о передаче нереализованного посредством публичного предложения имущества в счет погашения своих требований, по цене последнего публичного предложения.	Исключить
10.2	В случае, если от Залогодержателя имущества не поступило письменного согласия о принятии нереализованного имущества в счет погашения своих требований в течение 30 календарных дней с даты подведения итогов торгов, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней выносит всем кредиторам должника предложения о передаче оставшегося имущества, которое предлагалось к реализации, но не было продано в ходе конкурсного производства, в счет погашения своих требований.	В случае если Имущество не было реализовано посредством публичного предложения, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней с даты подведения итогов торгов, выносит всем кредиторам должника предложения о передаче оставшегося имущества, которое предлагалось к реализации, но не было продано в ходе конкурсного производства, в счет погашения своих требований.

Представитель залогового кредитора пояснил, что подписано положение о порядке, сроках и условиях реализации заложенного имущества и начальной продажной цены предмета залога, в редакции, предложенной залоговым кредитором по рыночной цене - 119 815 000,00 руб., которая предложена экспертом на основании экспертного заключенного, составленного в рамках дела о банкротстве, просил принять редакцию Положения по протоколу разногласий, изложенному залоговым кредитором, по пунктам 1.4, 5.13, 7.15, 10.1, 10.2.

В судебном заседании 29.10.2012 в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсным управляющим и залоговым кредитором заявлено ходатайство об уменьшении размера заявленных требований в части согласования разногласий по Положению, имеющихся между конкурсным управляющим и залоговым кредитором, изложив требования в следующей окончательной редакции:

N пункта порядка проведения торгов	Редакция ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000"	Редакция конкурсного управляющего ООО "РМК "Ковш" Радионова Александра Евгеньевича
7.15.	Оплата приобретенного имущества на торгах, должна быть произведена покупателем в соответствии с условиями договора купли-продажи, но не позднее 5 дней от даты заключения договора.	Оплата приобретенного имущества на торгах в соответствии с договором купли-продажи должна быть осуществлена покупателем в течение тридцати дней со дня подписания этого договора.
10.1	В случае если Имущество не было реализовано посредством публичного предложения, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней с даты подведения итогов торгов, направляет Залогодержателю имущества предложение о передаче нереализованного посредством публичного предложения имущества в счет погашения своих требований, по цене последнего публичного предложения.	Исключить
10.2	В случае, если от Залогодержателя имущества не поступило письменного согласия о принятии нереализованного имущества в счет погашения своих требований в течение 30 календарных дней с даты подведения итогов торгов, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней выносит всем кредиторам должника предложения о передаче оставшегося имущества, которое предлагалось к реализации, но не было продано в ходе конкурсного производства, в счет погашения своих требований.	В случае если Имущество не было реализовано посредством публичного предложения, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней с даты подведения итогов торгов, выносит всем кредиторам должника предложения о передаче оставшегося имущества, которое предлагалось к реализации, но не было продано в ходе конкурсного производства, в счет погашения своих требований.

В судебном заседании 29.10.2012 одновременно с утончением предмета требований по пунктам разногласий в Положении, конкурсный управляющий и представитель залогового кредитора в письменном виде согласовали пункты 1.4 и 5.13 Положения в следующей редакции:

"Пункт 1.4. В качестве организатора торгов считать конкурсного управляющего ООО "РМК "Ковш" Радионова А.Е. (г. Ейск, ул. Армавирская, 37).

Пункт 5.13. Исключить из текста Положения", о чем имеется письменное подтверждение в материалах дела.

Суд первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принял уточнение предмета разногласий по Положению, согласованному между конкурсным управляющим и залоговым кредитором в редакции от 24.10.2012 и согласованной редакции в части пунктов 1.4 и 5.13 от 29.10.2012 г.

Суд, рассмотрев вышеуказанное ходатайство и разногласия по спорным пунктам Положения, определением от 30.10.2012 г. утвердил Положение с разногласиями в редакции, предложенной конкурсным управляющим, а именно:

- п. 7.15 принял в следующей редакции:

"Оплата приобретенного имущества на торгах в соответствии с договором купли-продажи должна быть осуществлена покупателем в течение тридцати дней со дня подписания этого договора";

- п. 10.1 определил исключить;

- п. 10.2 принял в следующей редакции:

"В случае, если Имущество не было реализовано посредством публичного предложения, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней с даты подведения итогов торгов, выносит всем кредиторам должника предложения о передаче оставшегося имущества, которое предлагалось к реализации, но не было продано в ходе конкурсного производства, в счет погашения своих требований".

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

С учетом указанных положений ч. 5 ст. 268 АПК РФ предметом заявленных требований является законность и обоснованность определения суда первой инстанции в части утверждения пунктов 1.4 и 5.13, 7.5, 10.1, 10.2 положения о порядке реализации залогового имущества.

При вынесении определения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Согласно абзацу 6 пункта 4 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ.

В соответствии с абзацем 4 пункта 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога.

В соответствии с пунктом 2 статьи 54 Федерального закона от 16.07.1998 "Об ипотеке (залоге недвижимости)" N 102-ФЗ начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом.

При определении начальной цены продажи залогового имущества суд принимает во внимание положения статей 2, 126, 129, 139, 142 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ, согласно которым основной задачей конкурсного производства является реализация конкурсной массы должника для целей наиболее полного и соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Основным правом кредиторов в деле о банкротстве является право на получение имущественного удовлетворения их требований к должнику.

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)". Пунктом 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ предусмотрено, что начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В части согласия утвердить в качестве организатора торгов конкурсного управляющего должника (п.1.4) и согласия на исключение п. 5.13 из окончательной редакции Положения, ОАО "ЗИНЗИВЕР 2000" в апелляционной жалобе указывает, что представитель залогового кредитора не был им уполномочен на изменение или отказ в части от Положения о порядке, условиях и сроках продажи имущества должника, предложенного залогодержателем. Согласно ст. 138 Закона о банкротстве именно залоговый кредитор определяет порядок продажи залогового имущества, в связи с чем, полномочия на определение указанного порядка должны быть специально оговорены в доверенности представителя. Податель жалобы указывает, что суд не проверил полномочия представителя залогового кредитора, что привело к нарушению прав залогового кредитора.

Указанный довод апелляционной жалобы подлежит отклонению судом апелляционной инстанции ввиду следующего.

Ссылка залогового кредитора на отсутствие полномочий его представителя определять порядок и условия продажи заложенного имущества противоречит имеющейся в деле доверенности от 25.05.2012 г., выданной Мямлину Г.В. (т.12 л.д. 14).

Так, в доверенности от 25.05.2012 г. указано, что Мямлин Г.В. вправе от имени ОАО "ЗЕНЗИВЕР-2000" "осуществлять все права и обязанности, предусмотренные арбитражно-процессуальным законодательством", "участвовать во всех процедурах банкротства, пользуясь правами, предоставленными законодательством кредитору; принимать решения и голосовать по вопросам компетенции собрания кредиторов, а также подписывать в связи с этим заявления, требования кредитора и иные необходимые документы, а также осматривать и проверять заложенное имущество в ходе банкротства". Таким образом, суд апелляционной инстанции отмечает, что Мямлин Г.В. вправе совершать от имени ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" любые действия, связанные с осуществлением прав, предоставленных залоговому кредитору Законом о банкротстве.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции отмечает, что ни нормами Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, ни нормами Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не предусматривается указание в доверенности специальных полномочий по определению условий и порядка продажи заложенного имущества должника.

Таким образом, суд первой инстанции при проверке полномочий представителя ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" пришел к правильному выводу о том, что Мямлин Г.В. обладает полномочиями по определению условий и порядка продажи заложенного имущества должника.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" не обосновало, каким образом отказ от права определять организатора торгов, и чем обусловлена необходимость определить организатором торгов ООО "Партнер Торг" преимущества данной организации, чем положение порядка реализации заложенного имущества соответствующее положениям п. 5 с. 18.1 Закогна о банкротстве, а именно положение о том, что организатором торгов выступает арбитражный управляющий нарушает права залогового кредитора.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что залоговый кредитор не смог обосновать для каких целей в положение о порядке и реализации имущества должен быть включен пункт 5.3, предусматривающий возможность организатору торгов отказаться от проведения торгов.

В апелляционной жалобе залоговый кредитор также не согласен с утверждением судом первой инстанции п. 7.15 Положения в редакции, предложенной конкурсным управляющим, в соответствии с которым оплата приобретенного имущества на торгах в соответствии с договором купли-продажи должна быть осуществлена покупателем в течение тридцати дней со дня подписания этого договора. Податель жалобы указывает, что срок, предлагаемый залоговым кредитором (5 дней) отвечает интересам участвующих в деле лиц, поскольку ускоряет рассмотрение дела о банкротстве и может уменьшить расходы на проведение процедуры конкурсного производства.

Отклоняя указанный довод жалобы, суд апелляционной инстанции, принимает во внимание положения пункта 19 статьи 110 Федерального закона N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которому при продаже предприятия оплата в соответствии с договором купли-продажи предприятия должна быть осуществлена покупателем в течение тридцати дней со дня подписания этого договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции отмечает, что п. 7.15 Положения в редакции, предложенной конкурсным управляющим должника, отвечает требованиям Закона о банкротстве и не превышает установленных в нем пределов, кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что сокращенный срок оплаты реализуемого имущества может способствовать снижению потребительского спроса с учетом стоимости реализуемого имущества.

В апелляционной жалобе ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" указывает, что исключение судом первой инстанции из текста положения пункта 10.1, в котором предусматривалось, что в случае, если заложенное имущество не было реализовано посредством публичного предложения, конкурсный управляющий в течение 14 календарных дней с даты подведения итогов торгов, направляет залогодержателю имущества предложение о передаче нереализованного посредством публичного предложения имущества в счет погашения своих требований, по цене последнего публичного предложения, а также изменение пункта 10.2 Положения, в котором предусматривалось право иных кредиторов оставить имущество за собой в случае отказа залогового кредитора о реализации данного права, предусмотренного п. 10.1. Податель жалобы отмечает, что факт признания несостоявшимися первоначальных и повторных торгов и отсутствие волеизъявления залогового кредитора на получение предмета залога, не являются основанием для прекращения залогового обязательства и утраты статуса залогового кредитора. После продажи залогового имущества посредством публичного предложения средства, вырученные от его продажи, подлежат распределению с преимущественным удовлетворением требований залогового кредитора.

Отклоняя указанный довод подателя жалобы, суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

В соответствии с абзацем 3 пункта 4-1 статьи 138 Федерального закона N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 настоящего Федерального закона.

Пунктом 4 ст. 139 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предоставлено право залоговому кредитору определять порядок и условия проведения торгов. Между тем залоговый кредитор не вправе изменять установленные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" стадии продажи имущества, в том числе изменять момент принятия решения об оставлении имущества за собой, установленный п. 4.1 ст. 138 указанного Закона.

Порядок и условия проведения торгов определяются залоговым кредитором в той мере, в которой это допускается положениями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (абз. 2 п. 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя").

Следовательно, порядок и условия, которые могут быть определены залоговым кредитором, должны определяться исключительно в рамках тех обязательных мероприятий, которые прямо установлены Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с чем и разъяснения, изложенные в п. 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", касаются оснований изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества, предложенных залоговым кредитором в рамках предостл\ генных ему прав.

В данном случае включение пунктов 10.1 и 10.2 в Положение о порядке и условиях продажи имущества должника, фактически изменяет способ продажи залогового имущества, при этом ни Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", ни вышеуказанное постановление Пленума не предоставляют возможность продавать залоговое имущество иначе, чем это прямо установлено нормами Закона. Суд первой инстанции правомерно исключил пункт 10.1 из Положения, а пункт 10.2 утвердил в редакции, предложенной конкурсным управляющим должника, так как фактически включение данных пунктов в положение о порядке реализации заложенного имущества, означает возможность залогового кредитора единолично влиять на порядок реализации имущества после того, как он в предусмотренном законом случае откажется от оставления имущества за собой. В случае, если имущество не будет реализовано посредством публичного предложения, его дальнейшая судьба может разрешаться собранием кредиторов в установленном Законом о несостоятельности (банкротстве) порядке.

При этом суд апелляционной инстанции, принимает во внимание, что утверждение порядка реализации имущества в редакции пунктов 10.1 и 10.2 ни каким образом не влияет на порядок распределения денежных средств, вырученных от реализации залогового имущества.

Таким образом, определение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

С учетом изложенного, обеспечительные меры в виде запрета конкурсному управляющему "Ростовский мукомольный комбинат "Ковш" проводить торги по реализации имущества должника, находящегося в залоге у ОАО "ЗИНЗИВЕР-2000" до рассмотрения апелляционной жалобы по существу, принятые судом апелляционной инстанции определением от 29.11.2012 г. надлежит отменить.

Доводы апелляционной жалобы не принимаются апелляционной коллегией как не соответствующие фактическим обстоятельствам, установленным судами первой и апелляционной инстанций, так и не основанными на нормах Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Определением от 29.11.2012 г. суд апелляционной инстанции принял обеспечительные меры в виде запрета конкурсному управляющему проводить торги по реализации заложенного имущества до рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

В связи с тем, что спор по существу разрешен, отпали основания, по которым были приняты обеспечительные меры, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии предусмотренных частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для сохранения обеспечительных мер.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.10.2012 по делу N А53-7394/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Обеспечительные меры, принятые определением от 29.11.2012 г., отменить.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Герасименко

Судьи

И.Г. Винокур Н.В. Сулименко