Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2012 г. N 07АП-4526/11

г. Томск

09 июля 2012 г.

Дело N А45-4506/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 июля 2012 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей: Стасюк Т.Е., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания без использования средств аудиозаписи помощником судьи Винниковой А.Н.,

без участия лиц, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО Эксплутационно-строительная корпорация "АЛЬЯНС-строй" А.Н. Золотухина (рег. N 07АП-4526/11(19))

на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 18 апреля 2012 года (судья Лихачев М.В.)

по делу N А45-4506/2009 о несостоятельности (банкротстве) ООО Эксплутационно-строительная корпорация "АЛЬЯНС-строй" (ИНН 5407249400, ОГРН 1035403194859)

по заявлению конкурсного управляющего ООО Эксплутационно-строительная корпорация "АЛЬЯНС-строй" А.Н. Золотухина об определении суммы процентов по вознаграждению временного управляющего в размере 771 283, 40 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Арбитражный управляющий Золотухин Александр Николаевич обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением об определении суммы процентов по вознаграждению временного управляющего в размере 771 283 руб. 40 коп.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 18 апреля 2012 года (резолютивная часть объявлена 11 апреля 2012 года) заявление конкурсного управляющего ООО ЭСК "Альянс-строй" Золотухина Александра Николаевича об определении суммы процентов по вознаграждению временного управляющего удовлетворено частично. Установлена сумма процентов по вознаграждению временного управляющего в размере 103 683 руб. 53 коп. В остальной части требования отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, арбитражный управляющий Золотухин Александр Николаевич обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления в полном объеме, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что поскольку должником не сдавалась бухгалтерская отчетность в налоговый орган, арбитражным управляющим была заказана экспертиза по восстановлению актива бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2010. По результатам экспертизы, которая основывалась на бухгалтерской отчетности ООО ЭСК "АЛЬЯНС-строй" за представленные отчетные периоды 2010 года и первичных документах и данных бухгалтерского учета за 4 квартал 2010 года, установлен подтвержденный данными бухгалтерского учета актив бухгалтерского баланса должника по состоянию на 31.12.2010 в размере 512 834 руб. Суд первой инстанции, признавая расчет уполномоченного органа необоснованным, не подтверждающим меньшую стоимость активов должника, чем рассчитано на основе бухгалтерского актива не вправе был производить собственный расчет, поскольку в данном случае нарушается принцип состязательности сторон в арбитражном процессе. Объекты незавершенного строительства до настоящего времени составляют конкурсную массу должника - ООО ЭСК "АЛЬЯНС-строй" и являются активом с точки зрения бухгалтерского учета.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Федеральная налоговая служба представила письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просила определение Арбитражного суда Новосибирской области от 18 апреля 2012 года по делу N А45-4506/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, указывая на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, несмотря на их извещение надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

На основании статей 156, 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 18 апреля 2012 года, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Новосибирской области от 21.07.2009 в отношении ООО ЭСК "АЛЬЯНС-строй" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Зайков А.А.

Арбитражный суд 20.11.2009 утвердил мировое соглашение между должником, кредиторами и третьим лицом, производство по делу о банкротстве прекратил.

Мировое соглашение определением суда от 04.02.2011 расторгнуто, производство по делу N А45-4506/2009 возобновлено; в отношении ООО ЭСК "АЛЬЯНС-строй" введено наблюдение. Определением суда от 14.02.2011 временным управляющим утвержден Золотухин Александр Николаевич (далее - Золотухин А.Н.).

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 08.11.2011 ООО ЭСК "АЛЬЯНС-строй" признано банкротом, в отношении общества введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Золотухин Александр Николаевич.

Арбитражный управляющий Золотухин Александр Николаевич обратился в арбитражный суд с настоящим требованием.

Суд первой инстанции правомерно указал, что поскольку должником бухгалтерский баланс по состоянию на 31.12.2010 в налоговый орган не сдавался ни в конце 2010 года, ни в начале 2011 года, правовые основания для утверждения суммы процентов по вознаграждению временного управляющего, рассчитанной на основании такого баланса за 2010 год, отсутствуют.

При этом суд первой инстанции необоснованно принял во внимание бухгалтерский баланс, сданный должником в налоговый орган, за 9 месяцев 2010 года, и, исключив активы в размере 495 616 490,59 руб., посчитал заявленные требования обоснованными, снизив размер процентов временному управляющему до 103 683, 53 руб.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции сделаны выводы, не соответствующие обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. При этом исходит из следующего.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом (пункт 2 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Согласно пункту 3 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для временного управляющего - тридцать тысяч рублей в месяц.

В случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, сумма процентов по вознаграждению арбитражного управляющего выплачивается ему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, которая применяется в деле о банкротстве и для проведения которой был утвержден арбитражный управляющий (пункт 9 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

В силу пунктов 10, 14 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сумма процентов по вознаграждению временного управляющего рассчитывается исходя из балансовой стоимости активов должника. Для расчета суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего балансовая стоимость активов должника определяется по данным бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 года N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 года N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", судам при применении статьи 20.6 Закона, которой установлен порядок определения вознаграждения арбитражного управляющего, состоящего из фиксированной суммы и суммы процентов, необходимо учитывать следующее.

В судебном акте об утверждении арбитражного управляющего суд, указывая фиксированную сумму вознаграждения в соответствии с пунктом 3 статьи 20.6 Закона, не определяет при этом размер процентов.

Поскольку согласно пункту 9 статьи 20.6 Закона сумма процентов по вознаграждению выплачивается арбитражному управляющему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, для проведения которой он был утвержден, то размер указанной суммы определяется судом на основании представляемого арбитражным управляющим расчета в судебном акте, выносимом при завершении соответствующей процедуры (за исключением конкурсного производства, в котором размер суммы процентов определяется отдельным судебным актом).

Игнорирование этого положения не умаляет права временного управляющего на получение причитающейся ему суммы процентов, которое было реализовано последним посредством вынесения Арбитражным судом Новосибирской области оспариваемого определения.

Согласно пункту 10 статьи 20.6 Закона о несостоятельности, сумма процентов по вознаграждению временного управляющего при балансовой стоимости активов должника от трехсот миллионов рублей до одного миллиарда рублей - семьсот пятьдесят тысяч рублей и одна сотая процента размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над тремястами миллионами рублей.

Исходя из смысла статьи 20.6 Закона о банкротстве и пункта 16 Постановления Пленума ВАС РФ N 60, при определении суммы процентов по вознаграждению суд не связан расчетом суммы процентов, предложенным арбитражным управляющим. Так, суд вправе снизить сумму процентов по вознаграждению, исходя из действительной стоимости имеющихся у должника активов, по ходатайству участвующего в деле лица, при условии, если оно докажет, что действительная стоимость активов значительно меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности.

Как следует из материалов дела, согласно заключению аудиторов актив бухгалтерского баланса должника ООО ЭСК "АЛЬЯНС-строй" по состоянию на 31.12.2010 составил 512 834 000 руб. (т.1, л.д.7-48).

Уполномоченный орган, не представил доказательств того, что действительная стоимость активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую введению процедуры конкурсного производства, значительно меньше стоимости меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности. Доказательств недостоверности сведений, отраженных в данном заключении экспертизы, в материалы дела не представлено.

Разрешая вопрос по существу, суд апелляционной инстанции считает, что сумма процентов по вознаграждению временного управляющего Золотухина А.Н. составит 771 283, 40 руб. (512 834 000 - 300 000 000 = 212 834 000 х 0,01 %= 21 283, 40; 750 000+21 283, 40).

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, является основанием для отмены определения Арбитражного суда Новосибирской области от 18 апреля 2012 года.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 (пунктом 3 части 1), 271, 272 (пунктом 3 части 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 18 апреля 2012 года по делу N А45-4506/2009 отменить в части отказа, разрешить вопрос по существу, изложив в следующей редакции.

Установить сумму процентов по вознаграждению временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью Эксплутационно-строительная корпорация "АЛЬЯНС-строй" Золотухина Александра Николаевича в размере 771 283 рублей 40 копеек.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

Т.Е. Стасюк Н.А. Усенко