Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 июля 2013 г. N 15АП-8373/13

город Ростов-на-Дону

26 июля 2013 г.

дело N А53-7480/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Николаева, А.Н. Герасименко

при ведении протокола судебного заседания Чудиновой М.Г.

при участии:

от ИП Каверина А.С. представитель Симонов А.С. по доверенности от 20.07.2012 г.

от ООО "Дорожник" представитель Казаков Р.А. по доверенности от 01.07.2013 г.

от временно исполняющего обязанности конкурсного управляющего ОАО "Веселовский элеватор" Ефименко А.В., Терешкин Б.Ю. по доверенности от 19.07.2013 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ИП Каверина А.С., ООО "ИнвестНефтьРесурс" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 16.05.2013 по делу N А53-7480/2011 об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов по заявлениям ОАО РАКБ "Донхлеббанк", внешнего управляющего ОАО "Веселовский элеватор" Терешкина Б.Ю., Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области о признании решения кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" от 20.07.2012, проведенного по инициативе ООО "Дорожник" недействительным по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Веселовский элеватор" принятое в составе судьи Хворых Л.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Веселовский элеватор" ОАО РАКБ "Донхлеббанк", внешний управляющего ОАО "Веселовский элеватор" Терешкин Б.Ю., Федеральная налоговая служба в лице Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области обратились в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании решения кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" от 20.07.2012, проведенного по инициативе ООО "Дорожник" недействительным.

Заявленные требования мотивированы тем, что собрание кредиторов было проведено с нарушением норм законодательства о несостоятельности (банкротстве). Заявители считают, что собрание было неправомочно принимать решения. Кроме того, ООО "Дорожник" были нарушены положения статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)": внешнему управляющему не направлялось требование о проведении собрания, конкурсный кредитор вправе проводить собрание кредиторов только если собрание не проведено внешним управляющим

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 16.05.2013 г. было отказано в удовлетворении заявленных требований. Судебный акт мотивирован тем, что собрание кредиторов было правомочным, никаких нарушений ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" выявлено не было.

ООО "ИнвестНефтьРесурс" и индивидуальный предприниматель Каверина А.С. обжаловали определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просили определение Арбитражного суда Ростовской области от 16.05.2013 г отменить.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Дорожник" просит определение Арбитражного суда Ростовской области от 16.05.2013 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель временно исполняющего обязанности конкурсного управляющего ОАО "Веселовский элеватор" ходатайствовал о приобщении к материалам дела пояснений к апелляционной жалобе. Суд данное ходатайство удовлетворил.

Представитель ИП Каверина А.С. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель ОАО "Веселовский элеватор" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель ООО "Дорожник" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда Ростовской области от 18.07.2011 в отношении открытого акционерного общества "Веселовский элеватор" введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим ОАО "Веселовский элеватор" назначен Терешкин Борис Юрьевич.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 24.02.2012 в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - внешнее управление. Внешним управляющим утвержден Терешкин Борис Юрьевич.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 15.02.2013 Терешкин Б.Ю. отстранен от обязанностей внешнего управляющего ОАО "Веселовский элеватор" (резолютивная часть определения оглашена 30.01.2013).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 29.03.2013 внешним управляющим ОАО "Веселовский элеватор" утверждена кандидатура Ефименко Андрея Владимировича.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 14.09.2012 произведена процессуальная замена первоначального кредитора ОАО РАКБ "Донхлеббанк" на нового кредитора индивидуального предпринимателя Каверина Александра Сергеевича.

Конкурсный кредитор Каверин А.С., являясь правопреемником ОАО РАКБ "Донхлеббанк", поддержал заявленные требования.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 22.02.2013 произведена замена кредитора Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 20 по Ростовской области на нового кредитора - ООО "ИнвестНефтьРесурс".

ООО "ИнвестНефтьРесурс", являясь правопреемником Федеральной налоговой службы, поддержал заявленные требования.

20 июля 2012 года конкурсным кредитором ООО "Дорожник" проведено собрание кредиторов, на котором были приняты следующие решения:

1. Отклонить план внешнего управления и обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении ОАО "Веселовский элеватор";

2. Выбрать арбитражным управляющим ОАО "Веселовский элеватор" на процедуру конкурсного производства Боровлева Сергея Михайловича - члена НП МСК СРО ПАУ "Содружество" (адрес: 355035, г. Ставрополь, ул. Кулакова, 9б).

3. Выбрать представителем собрания кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" Казакова Романа Алексеевича.

Данные решения были приняты большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствовавших на собрании, что соответствует требованиям пункта 2 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В соответствии с пункта 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе:

арбитражного управляющего;

комитета кредиторов;

конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов;

одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Согласно пункту 3 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Суд первой инстанции установил, что на момент проведения собрания кредиторов, требования ООО "Дорожник" в размере 7 049 216,90 рублей включены в реестр требований кредиторов должника, что составляло 14,1% от общего размера включенных в реестр требований кредиторов - 50 162 649,53 рубля (в том числе требований ОАО РАКБ "Донхлеббанк").

Требование ООО "Дорожник" от 01.06.2012 о созыве собрания кредиторов должника с повесткой дня: "Утверждение плана внешнего управление" было направлено внешнему управляющему 01.06.2012 ценным письмом с описью вложения по его адресу: 344019, г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Майская, 13а/11а (данный адрес указан в публикации по делу о банкротстве ОАО "Веселовский элеватор", а также указан во всех документах, представленных внешним управляющим в суд). Данное письмо было возвращено ООО "Дорожник" в связи с истечением срока хранения.

После возврата письма с требованием о проведении собрания кредиторов 13.06.2012 ООО "Дорожник" было направлено повторное требование о созыве собрания кредиторов в адрес внешнего управляющего Терешкина Б.Ю. Согласно почтовому отправлению оно было получено внешним управляющим было получено 18.06.2012.

Согласно пункту 5 статьи 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

По истечении трех недель с момента получения внешним управляющим требования о проведении собрания кредиторов, 10 июля 2012 года ООО "Дорожник" было принято решение о созыве собрания кредиторов.

Довод апелляционных жалоб о том, что 10.07.2012 у ООО "Дорожник" отсутствовали основания для проведения собрания кредиторов по собственной инициативе не принимается судом. Срок, в течение которого арбитражный управляющий обязан провести собрание кредиторов, подлежит исчислению с 18.06.2012 и истекает не ранее 9 июля 2012 года. Таким образом, никаких нарушений сроков обществом допущено не было.

Таким образом, довод апелляционных жалоб о том, что кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" было проведено не уполномоченным лицом не принимается судом. Терешкин Б.Ю. не провел собрание кредиторов в течение трех недель после получения требования о проведении собрания. Следовательно, конкурсный кредитор ООО "Дорожник " имел право провести собрание кредиторов по собственной инициативе.

ООО "Дорожник" в порядке пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве 10.07.2012 г. были направлены телеграммы кредиторам и лицам, имеющим право участвовать в собрании без права голоса (в том числе заявителям Терешкину Б.Ю., ОАО РАКБ "Донхлеббанк", уполномоченному органу), с уведомлением следующего содержания: "20 июля 2012 г. в 15.00 по адресу: Ростовская область, п. Веселый, ул. Элеваторная, 13, состоится собрание кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" (ИНН 6106001781, ОГРН 1026100810779, РО, п. Веселый, ул. Элеваторная, 13) с повесткой дня: 1. Утверждение плана внешнего управления ОАО "Веселовский элеватор", регистрация участников собрания в день собрания с 14.30. Ознакомиться с материалами собрания можно по адресу: РО, п. Веселый, пер. Промышленный, 3. Тел. для справок: 8(928)905-76-99. Собрание проводится по инициативе кредитора ООО "Дорожник".

Телеграммы были получены указанными лицами в период с 11.07.2012 по 12.07.2012 г., т. е. более чем за пять дней, как того требуют положения пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве, и, следовательно, являлись надлежащим образом извещенными о собрании.

Собрание кредиторов проводилось у проходной на территорию ОАО "Веселовский элеватор" п. Веселый, ул. Элеваторная, 13, поскольку внешний управляющий отказался обеспечивать доступ в административные помещения элеватора.

На собрание прибыли (были зарегистрированы) 6 кредиторов: ООО "Дорожник" в лице директора Олейникова А.В., лично кредитор Олейников А.В., лично Олейников В.Т. от себя и от К(Ф)Х, от кредитора Махницкого А.И. - представитель Абаринова М.Д., от Администрации Веселовского района - Романская А.Н. Регистрацию участников собрания и протокол собрания вел (представитель ООО "Дорожник" Казаков РА. (он же председатель собрания). Заявители своим правом на участие в собрании кредиторов не воспользовались, на собрание не прибыли.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Собрание правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 4 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Собрание кредиторов было признано правомочным, поскольку на нем присутствовали кредиторы, чьи требования согласно протоколу собрания от 20.07.2012 составляли 91,13% от общего числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника - ОАО "Веселовский элеватор" (без учета требований ОАО РАКБ "Донхлеббанк").

Требования ОАО РАКБ "Донхлеббанк" на дату проведения собрания кредиторов составляли 40,79% от общего числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, а с учетом требований ОАО РАКБ "Донхлеббанк" на собрании кредиторов 20.07.2012 присутствовало 53,86% от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имеющих право голоса. Таким образом, голоса банка не могли повлиять на легитимность собрания.

Указание в протоколе собрания кредиторов от 20.07.2012 процентного соотношения прибывших на собрание от общего количества голосующих кредиторов без голосов ОАО РАКБ "Донхлеббанк" не может являться основанием для признания собрания кредиторов нелегитимным. При этом права ОАО РАКБ "Донхлеббанк" не нарушены, кредитор о собрании был надлежащим образом уведомлен, но своим правом присутствия на собрании не воспользовался.

Несмотря на то, что ООО "Дорожник" в установленном законом порядке не запрашивал у внешнего управляющего реестр требований кредиторов, все голоса были подсчитаны правильно. Таким образом, все решения собрания кредиторов были легитимны.

Доводы внешнего управляющего о том, что конкурсные кредиторы, входящие в одну группу лиц, а именно ООО "Дорожник", Олейников А.В., Олейников В.Т., злоупотребили своими правами и собрание было созвано с целью сохранения контроля за процедурой банкротства должника, поскольку внешним управляющим были поданы заявления об оспаривании сделок, совершенных указанными лицами с должником, отклоняются по следующим основаниям.

Последующее исключение требований кредиторов ООО "Дорожник", ИП Главы КФХ Олейникова В.Т. и Олейникова А.В не может являться основанием для признания решений собрания кредиторов недействительными. В соответствии с ФЗ О несостоятельности (банкротстве) при подсчете голосов учитываются требования кредиторов, включенные в реестр требований на дату проведения собрания.

В соответствии с пунктом 6 Постановления Пленума ВАС от 23.07.2009 N 60 участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых (включая требования, указанные в абзаце третьем пункта 1 настоящего Постановления) включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Поскольку определение о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению (абзац второй пункта 5 статьи 71 и абзац первый пункта 6 статьи 100 Закона), право на участие в собрании кредиторов с правом голоса возникает у кредитора с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента фактического включения его требования в реестр арбитражным управляющим или реестродержателем (пункт 6 статьи 16 Закона).

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов.

Суд апелляционной инстанции, оставляя судебный акт без изменения, принимает во внимание, что на момент рассмотрения апелляционной жалобы в отношении должника открыто конкурсное производство. Таким образом, каким либо образом нарушать права подателей жалоб может только решение собрания об избрании кандидатуры конкурсного управляющего. Однако, вопрос о назначении конкурсного управляющего судом первой инстанции еще не рассмотрен. При оценке кандидатуры управляющего, избранного на собрании от 20.07.2012 г., возможно учесть, что собрание проведено кредиторами, чьи голоса впоследствии были исключены судом из реестра, как заявленные на основании недействительных сделок.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 16.05.2013 по делу N А53-7480/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия. Постановление может быть обжаловано в порядке установленном АПК РФ.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

А.Н. Герасименко Д.В. Николаев